合同法實務培訓稿

合同業(yè)務實務培訓第1頁，共33頁。第一部分合同概述

第2頁，共33頁。1、合同內(nèi)涵：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。調(diào)整的是動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系2、合同特點：合同當事人法律地位平等，堅持自愿、公平和誠實信用原則3、合同主要風險點：合同主體合同標的合同權(quán)利義務合同履行違約合同檔案管理

合同概述第3頁，共33頁。

第二部分合同主體

第4頁，共33頁。

（一）合同主體——當事人1、合同主體可以是自然人、法人和其他組織2、合同相對性，即合同只約束簽訂合同的雙方第5頁，共33頁。

（二）合同主體法律風險點1、合同相對人不具備相應資信、能力2、合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu)，缺乏履約能力3、合同相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期4、我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進行簽約第6頁，共33頁。表見代理1、表見代理的實質(zhì)為無權(quán)代理，無權(quán)代理人使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)2、被代理人不得以無權(quán)代理抗辯，也不得以自己沒有過失抗辯3、例外情形：a、盜用他人文件b、借用文件。借用人與出借人負連帶責任第7頁，共33頁。（三）合同主體風險防范要點

1、審查主體法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。自然人：是否具有相應的民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應的資質(zhì)。

2、認清主體身份第8頁，共33頁。

第三部分合同標的

第9頁，共33頁。（一）合同標的——交易指向?qū)ο?、明確合同交易內(nèi)容不同類型的合同，其標的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標的一般為物，而服務合同的標的為服務。明確了合同標的便明確了合同的交易內(nèi)容2、重要性在貿(mào)易實踐中，對合同標的物的確定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在復雜的交易中，標的物有可能處于不斷變化的狀態(tài)，可能對合同效力產(chǎn)生重要影響第10頁，共33頁。（二）合同標的的法律風險點1、合同標的不合法2、合同標的不可能給付3、合同標的不確定4、實際交付的標的與合同約定的標的不符第11頁，共33頁。（三）合同標的風險規(guī)避1、合同標的物的合法性：法律禁止買賣或轉(zhuǎn)讓2、標的物不確定：盡量在合同中對標的物的規(guī)格，內(nèi)容等相關(guān)事項具體化3、實際交付標的與約定的不同：及時查驗、通知第12頁，共33頁。（四）合同標的風險防范要點1、應熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓2、審查合同標的相關(guān)條款，查明合同標的名稱是否確定3、根據(jù)不斷變動的現(xiàn)實條件，審查合同標的是否可能給付，明確合同的效力第13頁，共33頁。第四部分合同權(quán)利義務

第14頁，共33頁。（一）合同權(quán)利義務1、當事人雙方應明確自身的權(quán)利和義務，以保證合同的順利履行2、合同權(quán)利義務是互相對應的，特別是在強調(diào)等價有償?shù)馁I賣合同中，買方和賣方的權(quán)利義務相對平衡。比如買賣合同中賣方的義務有：交付標的物的義務實際交付標的物交付提取標的物的單證、有關(guān)資料按照約定地點交付標的物按照約定的質(zhì)量要求交付標的物按照約定的包裝方式交付標的物第15頁，共33頁。（二）合同權(quán)利義務的法律風險點1、合同權(quán)利義務約定不清，對標的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運輸、風險、檢驗標準或是檢驗期間等缺乏明確約定2、對法律規(guī)定的義務認識不清3、對自身的權(quán)利沒有充分認識，無法充分保護自身利益第16頁，共33頁。（三）合同權(quán)利義務常見問題1、缺乏包裝條款：包裝條款以約定為優(yōu)先，如未約定的則按合同法156條的規(guī)定，采用通用的方式包裝，沒有通用方式的，應采取足以保護標的物的方式包裝2、關(guān)于交貨地點的確定3、瑕疵擔保義務：賣方需承擔的一項基本義務，指出賣人對其交易所支付的標的物，應擔保其有依通常交易觀念或當事人的意思認為應當具有的價值、效用或品質(zhì)

√包括質(zhì)量瑕疵擔保和權(quán)利瑕疵擔保第17頁，共33頁。

第五部分合同履行

第18頁，共33頁。（一）關(guān)于抗辯權(quán)1、同時履行抗辯權(quán)2、不安履行抗辯權(quán)3、先履行抗辯權(quán)第19頁，共33頁。

（二）合同變更

1、對合同內(nèi)容，協(xié)議變更時，采用的形式應與主合同相同2、合同變更時，應采取法律規(guī)定或是約定的方式及時通知對方第20頁，共33頁。

（三）合同解除

1、約定解除2、法定解除（1）不可抗力

（2）違約解除權(quán)——根本違約時

（3）任意解除權(quán)：

a、承攬合同的定作人——單方+賠償損失（NO.268）b、貨運合同的托運人——單方+賠償損失（NO.308）c、委托合同的雙方——雙方+賠償損失（NO.410）第21頁，共33頁。

第六部分違約

第22頁，共33頁。（一）三金——損害賠償金、違約金、定金

1、”三金“關(guān)系a、定金與違約金不得并用b、違約金與損害賠償金不得并用c、定金與損害賠償金原則上可以并用，但不得超過合同標的

2、定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金

第23頁，共33頁。（二）違約主要風險點1、未按合同約定的時間、金額支付價款2、受領(lǐng)遲延：買方應及時收貨3、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務4、對方違約時，未采取合理措施防止損失擴大5、加害履行：賣方需賠償產(chǎn)品對買方及第三方造成的損失第24頁，共33頁。（三）關(guān)于締約過失責任1、惡意磋商導致合同不成立2、訂約欺詐導致合同不成立3、泄露或不當使用在合同訂立過程中知悉的對方商業(yè)秘密4、因一方過失導致合同無效或被撤銷第25頁，共33頁。合同無效①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；⑥無民事行為能力人實施的合同行為；第26頁，共33頁。

（四）后合同義務

1、通知義務2、保密義務

3、協(xié)助義務第27頁，共33頁。（五）爭議處理1、以協(xié)商使合同得以履行為首要選擇2、仲裁與訴訟的選擇：訴訟優(yōu)先3、關(guān)于約定管轄法院的規(guī)定第28頁，共33頁。

第七部分合同檔案管理

第29頁，共33頁。（一）合同檔案管理——交易的后續(xù)管理1、合同履行完畢后，可能還會產(chǎn)生有關(guān)質(zhì)量擔保等爭議和糾紛，合同仍然可能成為重要證據(jù)和文件在后續(xù)的訴訟和仲裁中使用2、完善的合同檔案管理有利于各個部門查閱和總結(jié)經(jīng)驗第30頁，共33頁。（二）合同檔案管理法律風險點

1、合同相對方可能行使撤銷權(quán)（1年或5年）

2、買賣合同中標的物存在質(zhì)量保證期的，可能需要承擔責任

3、買賣合同中標的物沒有質(zhì)量保證期的，需承擔瑕疵擔保責任（2年）4、合同爭議存在訴訟時效（