電子商務(wù)多邊貿(mào)易規(guī)則的創(chuàng)建

電子商務(wù)多邊貿(mào)易規(guī)則的創(chuàng)建

一、電子商務(wù)對GATS適用范圍的沖擊

WTO《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》在第1條“范圍和定義”中將服務(wù)貿(mào)易劃分為跨境提供、境外消費(fèi)、商業(yè)存在和自然人移動四種方式。這是針對傳統(tǒng)貿(mào)易方式中服務(wù)提供者和服務(wù)消費(fèi)者所在地的不同劃分的。而電子商務(wù)的出現(xiàn)使服務(wù)提供與服務(wù)消費(fèi)的地點(diǎn)難以確定,因此,電子商務(wù)首先面臨的就是協(xié)定適用范圍的問題。為此,我們至少要做以下兩個層次上的區(qū)分。

電子商務(wù)屬于GATS還是GATT

根據(jù)電子商務(wù)在貨物和服務(wù)貿(mào)易中的使用情況,可將其大致分為三類。第一類是產(chǎn)品通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)布廣告、提供網(wǎng)上訂購和支付,但產(chǎn)品本身通過傳統(tǒng)有形方式傳遞。第二類是產(chǎn)品不僅在網(wǎng)上做廣告,購買時(shí)提供網(wǎng)上支付,產(chǎn)品的傳遞也在網(wǎng)上進(jìn)行。如電子圖書及網(wǎng)上的音樂、多媒體文件的下載等。第三類則是完全在網(wǎng)上進(jìn)行各類服務(wù),如金融、保險(xiǎn)、衛(wèi)生和教育等。其中,第一類和第三類的規(guī)則適用較易確定。由于第一類產(chǎn)品以傳統(tǒng)有形方式傳遞,其通關(guān)、征稅等可適用GATT,而網(wǎng)上支付則適用GATS。第三類是各類服務(wù),可適用ATS。因此,我們的難點(diǎn)在于第二類應(yīng)該適用ATT還是GATS。一種觀點(diǎn)認(rèn)為第二類產(chǎn)品是“無形貨物”,它具有有形等價(jià)物,應(yīng)仍然將其視作貨物適用GATT;另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為它已經(jīng)完全脫離了貨物貿(mào)易形式,應(yīng)將其歸入服務(wù)貿(mào)易,置于GATS下進(jìn)行管理。WTO建議將這類數(shù)字產(chǎn)品歸于GATS,但怎樣使置于GATS下的電子產(chǎn)品同其有形等價(jià)物享有相同的待遇這一點(diǎn)執(zhí)行起來非常困難。目前,各成員仍然保持著對這類產(chǎn)品征收零關(guān)稅的做法,但這只是暫時(shí)性的措施,長期措施尚待討論。

屬于GATS的哪一種服務(wù)方式

對于電子商務(wù)中屬于GATS的部分還需具體確定它屬于GATS下的哪一種服務(wù)方式。前面提到,GATS將服務(wù)分成了四種方式:從一成員境內(nèi)向任何其他成員境內(nèi)提供的服務(wù);在一成員境內(nèi)向任何其他成員的服務(wù)消費(fèi)者提供的服務(wù);由一成員的服務(wù)提供者,通過在其他成員境內(nèi)的商業(yè)呈現(xiàn)提供的服務(wù);一成員的服務(wù)提供者,通過在其他成員境內(nèi)的自然人呈現(xiàn)所提供的服務(wù)。而電子商務(wù)的出現(xiàn)給這種分類帶來了沖擊:1.跨境提供和境外消費(fèi)區(qū)分困難。當(dāng)一成員機(jī)構(gòu)向另一成員消費(fèi)者提供服務(wù)時(shí),消費(fèi)者的物理存在并不能用來判定服務(wù)傳送的地址。不能準(zhǔn)確判斷屬于跨境提供和境外消費(fèi)會直接影響規(guī)則的適用。目前各國對跨境提供比對境外消費(fèi)的開放度更高。另外,這還涉及到管理權(quán)限的問題,一般來說,跨境提供適用服務(wù)消費(fèi)者所在方管理規(guī)則,境外消費(fèi)則適用服務(wù)提供者所在方的管理規(guī)則。2.跨境提供與商業(yè)存在區(qū)分困難。電子商務(wù)的出現(xiàn)使得網(wǎng)上機(jī)構(gòu)可以在很大程度上替代傳統(tǒng)的物理存在方式。當(dāng)美國的一家網(wǎng)絡(luò)咨詢公司在加拿大建立網(wǎng)上分支機(jī)構(gòu)向當(dāng)?shù)鼐用裉峁┳稍兎?wù)時(shí),這種情形該劃為跨境服務(wù)還是商業(yè)存在就比較困難。3.自然人流動方式的銳減。原有的通過自然人流動所提供的教育、醫(yī)療以及司法服務(wù)很多都轉(zhuǎn)移到網(wǎng)上進(jìn)行,采用此種方式提供的服務(wù)勢必會有大幅減少。

二、對GATS一般義務(wù)和特定承諾的沖擊

最惠國待遇與國民待遇

GATS第2條和第17條分別對最惠國待遇與國民待遇做出了規(guī)定。這兩條規(guī)則都涉及到“相同服務(wù)”和“相同服務(wù)提供者”。因此,這兩條規(guī)則面臨的第一個問題就是在電子商務(wù)下相同服務(wù)該如何確定。目前,WTO服務(wù)貿(mào)易理事會認(rèn)可的國際貿(mào)易服務(wù)部分的分類表把服務(wù)分為三個層次,12個大類,53個中類,151個小類。這種分類主要是以產(chǎn)品的性質(zhì)結(jié)合產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)來源來分的。在引入了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境之后,傳統(tǒng)的相同服務(wù)和相同服務(wù)提供者的判定標(biāo)準(zhǔn)能否適用于新的環(huán)境,采用不同傳輸技術(shù)的服務(wù)能否被視作相同服務(wù),技術(shù)在多大程度上才會影響到相同服務(wù)的判定等值得探討。另一個問題是,在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,對網(wǎng)與網(wǎng)的區(qū)分可能比國與國之間的區(qū)分更為常見和便利,這可能會影響到最惠國待遇、國民待遇這些以國家疆界為基礎(chǔ)的規(guī)則的實(shí)施。

市場準(zhǔn)入

電子商務(wù)的準(zhǔn)入可分為網(wǎng)絡(luò)準(zhǔn)入和電子服務(wù)準(zhǔn)入兩大部分。其中網(wǎng)絡(luò)的準(zhǔn)入部分包括網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施的準(zhǔn)入和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的準(zhǔn)入。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的準(zhǔn)入方面有GATS針對壟斷、獨(dú)家服務(wù)提供商的第8條;GATS有關(guān)電信的附錄和《基礎(chǔ)電信協(xié)議》中有關(guān)管理規(guī)則的參考報(bào)告進(jìn)行規(guī)定。除此之外,各成員在其基礎(chǔ)電信部門中的關(guān)于國民待遇和市場準(zhǔn)入的具體承諾對網(wǎng)絡(luò)準(zhǔn)入也有相關(guān)規(guī)定。但是在電子服務(wù)的準(zhǔn)入方面WTO成員卻尚未達(dá)成共識。這顯然是需要新增的一塊內(nèi)容。在電子服務(wù)準(zhǔn)入上至少要探討這幾個方面的問題:電子商務(wù)服務(wù)是否可被允許進(jìn)入成員市場,電子商務(wù)服務(wù)可在多大程度上進(jìn)入成員市場,尤其是伴隨新技術(shù)產(chǎn)生的新增的電子服務(wù)是否應(yīng)被允許進(jìn)入成員市場?在這一點(diǎn)上,成員面臨著兩難的選擇:一方面,從促進(jìn)電子商務(wù)發(fā)展的角度出發(fā),成員應(yīng)允許新增服務(wù)進(jìn)入市場,然而,技術(shù)進(jìn)步具有很大的不確定性,未來某一時(shí)間,成員可能會為履行承諾而喪失大量本國市場。另一方面,如果成員不允許這種新增服務(wù)進(jìn)入市場,各國研究電子商務(wù)的積極性將受挫,電子商務(wù)的發(fā)展進(jìn)程會因此減緩。從長期來看這也不利于成員獲取貿(mào)易利益。

透明度

GATS第3條規(guī)定各成員應(yīng)迅速將所有涉及或影響協(xié)定實(shí)施的有關(guān)通用措施,最遲在生效以前予以公布。在電子商務(wù)環(huán)境下,對于信息公開和透明度的要求更高,現(xiàn)有規(guī)定的主要問題在于對于信息公開沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。這造成了兩方面的問題:一方面,缺乏標(biāo)準(zhǔn)使一些技術(shù)性信息的公開面臨著安全性的威脅。電子商務(wù)信息公開不僅涉及到政策法規(guī)和許可證發(fā)放程序等一般性資料的公開,還包括網(wǎng)絡(luò)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、域名的確定、軟件的兼容性等技術(shù)性資料的公開,而這些資料很可能給不法分子破譯密碼、竊取機(jī)密提供了便利,威脅到商業(yè)安全甚至國家安全。另一方面,缺乏明確的標(biāo)準(zhǔn)也使得很多應(yīng)該公開的信息沒有公開。GATS第3條附則中規(guī)定不要求任何成員提供那些一旦泄露會阻礙法律的實(shí)施或損害企業(yè)合法商業(yè)利益的機(jī)密資料。這一規(guī)定的初衷是為保護(hù)商業(yè)機(jī)密,但在電子商務(wù)這樣一個新興領(lǐng)域,又缺乏有效的公開標(biāo)準(zhǔn),該規(guī)定很可能成為一些成員實(shí)施貿(mào)易保護(hù)的借口。

一般例外

GATS第14條的例外條款提供了幾種情況下的保留,其中包括為防止欺詐、保護(hù)個人隱私和相關(guān)個人資料的保留。在電子商務(wù)中,由于消費(fèi)方式發(fā)生了變化,消費(fèi)者權(quán)益遭受損害的情形十分嚴(yán)重,并呈上升趨勢。據(jù)美國消費(fèi)者管理局局長協(xié)會和美國消費(fèi)者聯(lián)盟共同的調(diào)查報(bào)告顯示,僅1998年美國消費(fèi)者關(guān)于電子商務(wù)的投訴就比1997年增長了39%,因此,此項(xiàng)保留在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下需要強(qiáng)化。從國內(nèi)外的實(shí)踐來看,電子商務(wù)對消費(fèi)者潛在的威脅可能在信息安全、網(wǎng)上欺詐和隱私權(quán)侵犯等方面,這已引起越來越多的關(guān)注。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織在1980年、1985年先后出版了“保護(hù)個人隱私和跨國界個人數(shù)據(jù)流指導(dǎo)方針”和“跨國界數(shù)據(jù)流宣言”。最近,又通過的“在全球網(wǎng)絡(luò)上保護(hù)個人隱私部長宣言”制定了保護(hù)消費(fèi)者個人隱私權(quán)的具體措施,還強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)與有關(guān)國際組織和區(qū)域性組織的合作。歐盟也于1999年10月25日頒布了保護(hù)網(wǎng)上有關(guān)個人資料的法令,并禁止向未提供充分隱私權(quán)保護(hù)的國家轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)。但這些國際組織的規(guī)定畢竟有很強(qiáng)的地域局限性,要想擴(kuò)大消費(fèi)者保護(hù)的范圍,在全球范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)協(xié)調(diào)和一致,WTO關(guān)于電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的規(guī)則出臺迫在眉睫。

三、關(guān)于電子商務(wù)多邊貿(mào)易規(guī)則的框架設(shè)想與原則建議

如前面所分析的,《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》在規(guī)范電子商務(wù)活動時(shí),存在一些方面的不具體、不詳盡。要給電子商務(wù)的發(fā)展提供更好的制度環(huán)境就有必要建立一套電子商務(wù)的多邊貿(mào)易規(guī)則。就此,目前有兩種設(shè)想:一是建立獨(dú)立的《與貿(mào)易有關(guān)的電子商務(wù)協(xié)議》;二是在GATS下對電子商務(wù)進(jìn)行主題談判,達(dá)成《電子商務(wù)協(xié)議》。筆者認(rèn)為,第二種方案較為可行。首先,GATS的基本原則框架是適用于電子商務(wù)的,可繼續(xù)沿用,只需對一些原則規(guī)定具體化和強(qiáng)化;其次,采取第二種途徑工作量較少,可以參考和借鑒《基礎(chǔ)電信協(xié)議》和《金融協(xié)議》,提高制定規(guī)則的效率;最后,由于電子商務(wù)涉及到稅收、金融、知識產(chǎn)權(quán)等多方面內(nèi)容,采用第二種方法也有利于減少與現(xiàn)有協(xié)定的重復(fù)和沖突。按照此設(shè)想,我們將形成這樣一個體系:由《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》框架協(xié)議規(guī)定各成員在包括電子商務(wù)服務(wù)在內(nèi)的所有服務(wù)部門的一般義務(wù)和具體承諾的義務(wù);由《電子商務(wù)協(xié)議》規(guī)定各成員在電子商務(wù)市場開放中應(yīng)承擔(dān)的具體承諾義務(wù)和政府應(yīng)遵守的電子商務(wù)管理規(guī)則。通過它們的協(xié)調(diào)和共同使用來規(guī)范電子商務(wù)活動。

2000年經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織為制定電子商務(wù)規(guī)則提出了四個目標(biāo):效率、明確、公平和彈性。針對上述要求,并考慮到電子商務(wù)的特殊性,筆者對電子商務(wù)多邊貿(mào)易協(xié)議原則的確立有如下幾個方面的建議:

市場準(zhǔn)入

這是一成員服務(wù)提供者能否進(jìn)入另一成員電子商務(wù)市場的關(guān)鍵,也是其他原則的前提。市場準(zhǔn)入須包括三個方面內(nèi)容:第一,各成員應(yīng)確保其他成員的服務(wù)提供者在非歧視性原則的條件下能進(jìn)入電子服務(wù)市場。第二,各成員應(yīng)允許其他成員的服務(wù)提供者在非歧視性原則的條件下提供由于技術(shù)進(jìn)步所帶來的新增的電子服務(wù),除非該項(xiàng)服務(wù)已在承諾表中被排除。第二,市場準(zhǔn)入仍應(yīng)是具體承諾,成員可按合適的進(jìn)度開放其電子商務(wù)市場。

技術(shù)中性

這條原則旨在不因技術(shù)造成貿(mào)易歧視,保證各成員根據(jù)其意愿采取方式提供服務(wù)。這種中性原則包含兩層含義:一層含義是各成員要保持對不同計(jì)算機(jī)技術(shù)的中立態(tài)度,對傳統(tǒng)的口令法與非對稱性公開密匙加密法以及生物技術(shù)鑒別法等,都不能厚此薄彼。另一層含義是各成員對不同通訊媒體也要保持中立態(tài)度,對無線通訊、有線通訊、電視、廣播以及增值網(wǎng)絡(luò)等不應(yīng)當(dāng)確定一種特定媒體,允許各種通訊媒體技術(shù)相互融合促進(jìn)。

認(rèn)證與信息發(fā)布

這條原則是為了規(guī)范透明度并保證安全性。具體可以這樣加以規(guī)范:首先,要求成員對信息發(fā)布不得有特殊認(rèn)證的要求或其他類似措施。另外,可將成員的信息發(fā)布分為必發(fā)、選發(fā)和密存三種內(nèi)容。參照《歐盟電子商務(wù)宣言》,必發(fā)內(nèi)容可包括服務(wù)提供者基本信息如名稱、地址、聯(lián)系方式、注冊機(jī)構(gòu)和注冊號等;技術(shù)信息如這類網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)的技術(shù)接口指標(biāo),對終端或其它設(shè)備的要求等;認(rèn)證機(jī)構(gòu)、認(rèn)證號或許可證要求