2009年司法考試真題(卷二)答案及詳解

2009年司法考試真題（卷二）2009年司法考試真題詳解（卷二）

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。1.關(guān)于刑法解釋的說法，下列哪一選項是正確的？（）A.將盜竊罪對象的“公私財物”解釋為“他人的財物”，屬于縮小解釋B.將《刑法》第一百七十一條出售假幣罪中的“出售”解釋為“購買和銷售”，屬于當然解釋C.對隨身攜帶槍支等國家禁止個人攜帶的器械以外的其他器械進行搶奪的，解釋為以搶劫罪定罪，屬于擴張解釋D.將信用卡詐騙罪中的“信用卡”解釋為“具有消費支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡”，屬于類推解釋答案：C解析：本題考核刑法解釋。A項中，盜竊罪的對象“公私財物”都屬于他人占有的財物，“他人的財物”的解釋，去除了“他人占有”的限制，擴大了盜竊的對象，屬于擴張解釋。B項中，將“出售”解釋為“購買和銷售”，屬于擴張解釋，并不是當然解釋。當然解釋，即刑法規(guī)定雖未明示某一事項，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當然道理，將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。故B項說法錯誤。C項對搶劫罪的認定進行了擴張解釋，說法正確。D項中，對“信用卡”的功能進行了擴張解釋，故D項說法錯誤。2.關(guān)于犯罪主體，下列哪一選項是正確的？（）A.甲（女，43歲）吸毒后強制猥褻、侮辱孫某（智障女，19歲），因強制猥褻、侮辱婦女罪的主體只能是男性，故甲無罪B.乙（15歲）攜帶自制火藥槍奪取婦女張某的挎包，因乙未使用該火藥槍，故應當構(gòu)成搶奪罪C.丙（15歲）在幫助李某扣押被害人王某索取債務時致王某死亡，丙不應當負刑事責任D.丁是司法工作人員，也可構(gòu)成放縱走私罪答案：C解析：本題考核犯罪主體。A項中，強制猥褻、侮辱婦女罪是指以暴力、脅迫或者其他方法，強制猥褻婦女或者侮辱婦女的行為。該罪的犯罪主體同樣可以是女性。所以A項說法錯誤。B項中，槍支、爆炸物、管制刀具等為國家禁止個人攜帶的器械。攜帶國家禁止個人攜帶的機械進行搶奪，這種攜帶行為本身就是一種違法行為，因而只要攜帶這些兇器進行搶奪，就應定為搶劫罪，所以B項說法錯誤。C項中，非法拘禁致人重傷或者致人死亡都是在非法拘禁過程中過失致人重傷或者致人死亡，是非法拘禁的結(jié)果加重犯。而15歲的人對過失致人死亡不負刑事責任，所以C項說法正確。D項中，放縱走私罪是指海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴重的行為。司法工作人員不能成為放縱走私罪的犯罪主體，所以D項說法錯誤。3.關(guān)于正當防衛(wèi)，下列哪一選項是錯誤的？（）A.制服不法侵害人后，又對其實施加害行為，成立故意犯罪B.搶劫犯使用暴力取得財物后，對搶劫犯立即進行追擊的，由于不法侵害尚未結(jié)束，屬于合法行為C.動物被飼主唆使侵害他人的，其侵害屬于不法侵害；但動物對人的自發(fā)侵害，不是不法侵害

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2009年司法考試真題（卷二）

D.基于過失而實施的侵害行為，不是不法侵害答案：D解析：本題考核正當防衛(wèi)。A項中，不法侵害人已被制服，意味著不法侵害不可能繼續(xù)侵害或威脅法益，此時不法侵害已經(jīng)結(jié)束，如果又對不法侵害人實施加害行為的，已經(jīng)不存在防衛(wèi)的時間條件，應成立故意犯罪。A項說法正確。B項中，在財產(chǎn)性違法犯罪的情況下，行為雖然已經(jīng)既遂，但在現(xiàn)場還來得及挽回損失的，應當認為不法侵害尚未結(jié)束，可以實行正當防衛(wèi)。B項說法正確。C項中，不法侵害應是人實施的不法侵害。在飼養(yǎng)人唆使其飼養(yǎng)的動物侵害他人的情況下，動物是飼養(yǎng)人進行不法侵害的工具，這種侵害屬于不法侵害。如果是動物對人的自發(fā)侵害，因為沒有行為人實施，所以并不存在不法侵害的問題。C項說法正確。D項中，不法侵害不限于故意的不法侵害，也存在過失的不法侵害，此時也可以進行正當防衛(wèi)。D項說法錯誤。本題要求選擇錯誤選項，故本題的正確答案為D.4.甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車繼續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，下列哪一選項是正確的？（）A.屬于正當防衛(wèi)B.屬于緊急避險C.構(gòu)成搶奪罪D.構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財物罪答案：B解析：本題考核緊急避險。緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已給另一較小的法益造成損害的行為。緊急避險的本質(zhì)是避免現(xiàn)實危險，保護較大法益。關(guān)于權(quán)衡權(quán)益的大小，一般來說，人身權(quán)利大于財產(chǎn)權(quán)利，人身權(quán)利中的生命權(quán)重于其他人身權(quán)利。本題中，甲的生命權(quán)重于丙的財產(chǎn)權(quán)以及身體權(quán)，甲為避免乙的追殺，不得已給丙造成損害，屬于緊急避險。故排除ACD，本題正確答案為B項。5.甲因父仇欲重傷乙，將乙推倒在地舉刀便砍，乙慌忙抵擋喊著說：“是丙逼我把你家老漢推下糞池的，不信去問丁。”甲信以為真，遂松開乙，乙趁機逃走。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？（）A.甲不成立故意傷害罪B.甲成立故意傷害罪中止C.甲的行為具有正當性D.甲成立故意傷害罪未遂（不能犯）答案：B解析：本題考核犯罪中止我國刑法并沒有規(guī)定復仇行為是正當行為，甲的行為屬于犯罪行為，成立故意傷害罪，排除AC.犯罪中止的本質(zhì)是“能達目的而不欲”；犯罪未遂的本質(zhì)是“欲達目的而不能”。本題中，甲在實施犯罪過程中雖然遇到意志以外的障礙，但該障礙并不足以將其行為停止下來，甲完全可以繼續(xù)實施傷害行為，但甲松開了乙，這種行為應認定為甲出于自己內(nèi)心的考慮放棄犯罪，故成立犯罪中止。排除D項，本題的正確答案為B.6.關(guān)于教唆犯，下列哪一選項是正確的？（）A.甲唆使不滿16周歲的乙強奸婦女丙，但乙只是搶奪了丙的財物一萬元后即離開現(xiàn)場，甲應成立強奸罪、

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2009年司法考試真題（卷二）

搶奪罪的教唆犯B.教唆犯不可能是實行犯，但可能是幫助犯C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D.有的教唆犯是主犯，但所有的幫助犯都是從犯答案：D解析：本題考核教唆犯。A項中，被教唆的人在犯罪時超出了被教唆之罪的范圍，教唆犯只對自己所教唆的犯罪承擔刑事責任。故A項說法錯誤，甲不構(gòu)成搶奪罪的教唆犯，屬于強奸罪的教唆未遂。教唆犯也可以是實行犯。例如：甲教唆乙搶劫，甲同樣也實施了搶劫行為，此種情況下，甲既是教唆犯，也是實行犯。因此，B項錯誤。在刑法分則中，某些教唆行為直接按照犯罪實行行為處理，直接依據(jù)刑法分則的規(guī)定定罪，不再適用刑法總則關(guān)于教唆犯的規(guī)定。B項中的“教唆他人吸食、注射毒品的”應該按照《刑法》第353條的規(guī)定直接定罪處罰，而不能再按照刑法總則關(guān)于教唆犯的規(guī)定來認定。因此，C項錯誤。D項中，對于教唆犯應當按照他在共同犯罪中所起的主次作用來處罰。如果起主要作用，就按主犯處罰；如果起次要作用，就按從犯處罰。所以“有的教唆犯是主犯”的說法正確。根據(jù)刑法規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的是從犯，其中起輔助作用的犯罪分子，通常就是指幫助犯，所以D項后半句也是正確的，故D項說法正確。7.甲、乙共謀行搶。甲在偏僻巷道的出口望風，乙將路人丙的書包（內(nèi)有現(xiàn)金一萬元）一把奪下轉(zhuǎn)身奔逃，丙隨后追趕，欲奪回書包。甲在丙跑過巷道口時突然伸腿將丙絆倒，丙倒地后摔成輕傷，甲、乙乘機逃脫。甲、乙的行為構(gòu)成何罪？（）A.甲、乙均構(gòu)成搶奪罪B.甲、乙均構(gòu)成搶劫罪C.甲構(gòu)成搶劫罪，乙構(gòu)成搶奪罪D.甲構(gòu)成故意傷害罪，乙構(gòu)成搶奪罪答案：C解析：本題考核共同犯罪的認定。本題“甲、乙共謀行搶”，并沒有明確說明是共謀搶劫，故不能以共同搶劫作為判斷標準。甲乙二人沒有形成搶劫的共同故意，此時認定為搶奪的共同故意更合適，屬于共犯中“過限行為”，也就是說甲屬于在共同搶奪中單獨使用暴力轉(zhuǎn)化為搶劫罪的情況，乙沒有使用暴力的共同故意，仍屬搶奪罪。故本題的正確答案為C項。[學法網(wǎng)]8.為謀財綁架他人的，在下列哪一種情形下不應當判處死刑？（）A.甲綁架并傷害被綁架人致其殘疾的B.乙殺死人質(zhì)后隱瞞事實真相向人質(zhì)親友勒索贖金10萬元的C.丙綁架人質(zhì)后害怕罪行敗露殺人滅口的D.丁控制人質(zhì)時因捆綁太緊過失致被害人死亡的答案：A解析：本題考核死刑在綁架罪中的適用。《刑法》第239條規(guī)定：“以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

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2009年司法考試真題（卷二）

犯前款罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前兩款的規(guī)定處罰。“根據(jù)上述規(guī)定可見，犯綁架罪判處死刑的情形是“致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人”的情形，包括故意或過失兩種主觀心理狀態(tài)，故A項甲綁架并傷害被綁架人致其殘疾的，不應當判處死刑，而其他三項應當判處死刑。（該考點屬于非常規(guī)考點，提醒考生注意更加細致的掌握刑法關(guān)于定罪量刑的規(guī)定。）9.關(guān)于沒收財產(chǎn)，下列哪一選項是正確的？（）A.甲搶劫數(shù)額巨大，對其可以判處罰金一萬元并處沒收財產(chǎn)B.乙犯詐騙罪被判處沒收全部財產(chǎn)時，法院對乙未滿18周歲的子女應當保留必需的生活費用，對乙的成年家屬不必考慮C.丙盜竊珍貴文物情節(jié)嚴重，即便其沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，亦應當判處沒收財產(chǎn)D.丁為治病向李某借款五萬元，一年后丁因犯罪被判處沒收財產(chǎn)。無論李某是否提出請求，一旦法院發(fā)現(xiàn)該債務存在，就應當判決以沒收的財產(chǎn)償還答案：C解析：本題考核適用沒收財產(chǎn)的情況。A項中，根據(jù)《刑法》第263條的規(guī)定，多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)，并不是可以判處罰金并處沒收財產(chǎn)，故A項說法錯誤。B項中，根據(jù)《刑法》第59條的規(guī)定，沒收全部財產(chǎn)的，應當對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。這里撫養(yǎng)的家屬也可以包括成年家屬，故B項說法錯誤。C項說法正確。根據(jù)《刑法》第264條規(guī)定，有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：（一）盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；（二）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴重的。D項中，根據(jù)《刑法》第60條的規(guī)定，沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應當償還。故D項說法錯誤。10.關(guān)于累犯，下列哪一選項是正確的？（）A.甲因故意傷害罪被判七年有期徒刑，刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假釋，于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲構(gòu)成累犯B.乙因盜竊罪被判三年有期徒刑，2002年3月25日刑滿釋放，2007年3月20日因犯盜竊罪被判有期徒刑四年。乙構(gòu)成累犯C.丙因危害國家安全罪被判處五年有期徒刑，1996年4月21日刑滿釋放，2006年4月20日再犯同罪。丙不構(gòu)成累犯D.丁因失火罪被判處三年有期徒刑，刑期自1995年5月15日至1998年5月14日。丁于1998年5月15日在出獄回家途中犯故意傷害罪。丁構(gòu)成累犯[學法網(wǎng)]答案：B解析：本題考核累犯的認定。《刑法》第65條規(guī)定，被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應當從重處罰，但是過失犯罪除外。前款規(guī)定的期限，對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計算。A項中，后罪交通肇事罪屬于過失犯罪，而一般累犯要求前罪與后罪都必須是故意犯罪，故A項說法錯誤。B項說法正確，乙前后兩罪都為故意犯罪；都被判處有期徒刑以上刑罰，且后罪發(fā)生的時間再前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢的5年之內(nèi)，符合一般累犯的成立條件，構(gòu)成累犯。

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2009年司法考試真題（卷二）

C項說法錯誤。刑法第六十六條規(guī)定，危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處。D項中，前罪失火罪屬于過失犯罪，不符合一般累犯的成立條件，故D項說法錯誤。11.關(guān)于犯罪數(shù)額的計算，下列哪一選項是正確的？（）A.甲15周歲時攜帶兇器搶奪他人財物價值3萬元；17周歲時搶劫他人財物價值2萬元。甲的犯罪數(shù)額是5萬元B.乙收受賄賂15萬元，將其中3萬元作為單位招待費使用。乙的犯罪數(shù)額是12萬元C.丙第一次詐騙6萬元，第二次詐騙12萬元，但用其中6萬元補償?shù)谝淮卧p騙行為被害人的全部損失。丙的犯罪數(shù)額是6萬元D.丁盜竊他人價值6，000元的手機，在銷贓時夸大手機功能將其以1萬元賣出。丁除成立盜竊罪外，還成立詐騙罪，詐騙數(shù)額是1萬元答案：A解析：本題考核犯罪數(shù)額的計算。A項中，根據(jù)《刑法》第267條的規(guī)定，攜帶兇器搶奪的，按搶劫罪定罪處罰。又根據(jù)刑法第十七條的規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。所以甲15周歲時攜帶兇器搶奪應認定為搶劫罪，犯罪數(shù)額為3萬元。甲17周歲時犯搶劫罪，故應一并追究刑事責任，其犯罪數(shù)額是5萬元。A項說法正確。B項中，乙收受賄賂15萬元，其犯罪數(shù)額為15萬元，故B項說法錯誤。C項中，根據(jù)司法解釋規(guī)定，對于多次進行詐騙，并以后次詐騙財物歸還前次詐騙財物，在計算詐騙數(shù)額時，應當將案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額扣除，按實際未歸還的數(shù)額認定，量刑時可將多次行騙的數(shù)額作為從重情節(jié)予以考慮。故丙的犯罪數(shù)額是12萬元，C項說法錯誤。D項中，丁夸大手機功能將其以1萬元賣出不能認定為詐騙行為，而僅僅為銷贓行為，丁不成立詐騙罪，該銷贓行為為事后不可罰，丁成立盜竊罪。銷贓數(shù)額高于物品價格的，應當以銷贓數(shù)額計算盜竊數(shù)額，即盜竊數(shù)額為1萬元。D項說法錯誤。12.關(guān)于假釋，下列哪一選項是錯誤的？（）A.甲系被假釋的犯罪分子，即便其在假釋考驗期內(nèi)再犯新罪，也不構(gòu)成累犯B.乙系危害國家安全的犯罪分子，對乙不能假釋C.丙因犯罪被判處有期徒刑二年，緩刑三年。緩刑考驗期滿后，發(fā)現(xiàn)丙在緩刑考驗期內(nèi)的第七個月犯有搶劫罪，應當判處有期徒刑八年，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行九年。丙服刑六年時，因有悔罪表現(xiàn)而被裁定假釋D.丁犯搶劫罪被判有期徒刑九年，犯尋釁滋事罪被判有期徒刑五年，數(shù)罪并罰后，決定執(zhí)行有期徒刑十三年，對丁可以假釋答案：B解析：本題考核假釋。A項說法正確。根據(jù)刑法規(guī)定，一般累犯的成立條件之一是后罪發(fā)生的時間，必須在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年之內(nèi)。被假釋的，不能認定為刑罰執(zhí)行完畢，所以假釋考驗期內(nèi)再犯新罪的，不符合累犯的時間條件限制，故不構(gòu)成累犯。B項說法錯誤?！缎谭ā返?1條規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十年以上，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因殺人、

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爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋?？梢姡槍ξ：野踩姆缸锓肿?，刑法并沒有規(guī)定不能假釋，故只要乙符合假釋的適用條件，是可以假釋的。C項說法正確。被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。D項說法正確。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。丁因搶劫罪被判處有期徒刑9年，不屬于不得假釋的情形，故可以適用假釋。13.某國間諜戴某，結(jié)識了我某國家機關(guān)機要員黃某。戴某謊稱來華投資建廠需了解政策動向，讓黃某借工作之便為其搞到密級為“機密”的《內(nèi)參報告》四份。戴某拿到文件后送給黃某一部手機，并為其子前往某國留學提供了六萬元資金。對黃某的行為如何定罪處罰？（）A.資助危害國家安全犯罪活動罪、非法獲取國家秘密罪，數(shù)罪并罰B.為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪與受賄罪，數(shù)罪并罰C.非法獲取國家秘密罪、受賄罪，數(shù)罪并罰D.故意泄露國家秘密罪、受賄罪，從一重罪處斷答案：B解析：本題考核為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪的認定。資助危害國家安全犯罪活動罪是指境內(nèi)外機構(gòu)、組織或者個人資助境內(nèi)組織或者個人實施背叛國家、分裂國家、煽動分裂國家、武裝叛亂、暴亂、顛覆國家政權(quán)、煽動顛覆國家政權(quán)的行為。黃某的行為顯然不構(gòu)成此罪，故A項說法錯誤。非法獲取國家秘密罪是指以竊取、刺探、收買方法，非法獲取國家秘密的行為。本題黃某不構(gòu)成此罪。C項說法錯誤。故意泄露國家秘密罪是指國家機關(guān)工作人員或者非國家機關(guān)工作人員違反保守國家秘密法，故意使國家秘密被不應知悉，或者故意使國家秘密超出限定的接觸范圍，情節(jié)嚴重的行為。為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪是指為境外的機構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報的行為。黃某雖然存在泄漏國家秘密的行為，但其提供秘密的對方為境外人員，故應適用特殊規(guī)定，構(gòu)成為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪。因受賄而進行違法活動構(gòu)成其他罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。故B項正確，排除D.14.趙某多次臨摹某著名國畫大師的一幅名畫，然后署上該國畫大師姓名并加蓋偽造印鑒，謊稱真跡售得收入六萬元。對趙某的行為如何定罪處罰？（）A.按詐騙罪和侵犯著作權(quán)罪，數(shù)罪并罰B.按侵犯著作權(quán)罪處罰C.按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪處罰D.按非法經(jīng)營罪處罰答案：B解析：本題考核侵犯著作權(quán)罪的認定。《刑法》第217條規(guī)定，以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；

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2009年司法考試真題（卷二）

（二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（三）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。趙某的行為屬于上述第（四）種情形，按侵犯著作權(quán)罪處罰，故B項正確。15.甲將自己的汽車藏匿，以汽車被盜為由向保險公司索賠。保險公司認為該案存有疑點，隨即報警。在掌握充分證據(jù)后，偵查機關(guān)安排保險公司向甲“理賠”。甲到保險公司二樓財務室領(lǐng)取20萬元賠償金后，剛走到一樓即被守候的多名偵查人員抓獲。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項是正確的？（）A.保險詐騙罪未遂B.保險詐騙罪既遂C.保險詐騙罪預備D.合同詐騙罪答案：A解析：本題考核保險詐騙罪犯罪既遂的認定。最高人民檢察院《關(guān)于保險詐騙罪的未遂犯能否按犯罪處理問題的答復》規(guī)定：“行為人已經(jīng)著手實施保險詐騙罪行為，但由于意志以外的原因未能獲得保險賠償?shù)?，是詐騙未遂，情節(jié)嚴重的，應依法追究刑事責任。”本題中，甲的保險詐騙行為已經(jīng)著手實施，其領(lǐng)取賠償金后港走到一樓即被抓獲，屬于由于意志以外的原因未能獲得保險賠償，應認定為保險詐騙罪未遂。16.甲長期以賭博所得為主要生活來源。某日，甲在搶劫賭徒乙的賭資得逞后，為防止乙日后報案，將其殺死。對甲的處理，下列哪一選項是正確的？（）A.應以故意殺人罪、搶劫罪并罰B.應以搶劫罪從重處罰C.應以賭博罪、搶劫罪并罰D.應以賭博罪、搶劫罪、故意殺人罪并罰答案：D解析：本題考核賭博罪、搶劫罪、故意殺人罪的認定。賭博罪的行為包括以賭博為業(yè)。這里的以賭博為業(yè)，是指以賭博為常業(yè)，即以賭博所得為其生活或揮霍的主要來源。故本題甲構(gòu)成賭博罪。根據(jù)規(guī)定，搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪定罪，但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的，依照刑法的相關(guān)規(guī)定處罰。本題中，甲搶劫的是賭徒乙的賭資，成立搶劫罪。行為人實施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實行數(shù)罪并罰。本題中，甲為防止乙日后報案，將其殺死，是出于滅口的動機而故意殺人，故應對搶劫罪與故意殺人罪并罰，又因為甲還犯有賭博罪，應三罪并罰。本題的正確答案為D.17.甲對乙使用暴力，欲將其打殘。乙慌忙掏出手機準備報警，甲一把奪過手機裝進褲袋并將乙打成重傷。甲在離開現(xiàn)場五公里后，把乙價值7，000元的手機扔進水溝。甲的行為構(gòu)成何罪？（）A.故意傷害罪、盜竊罪B.故意傷害罪、搶劫罪C.故意傷害罪、搶奪罪D.故意傷害罪、故意毀壞財物罪

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答案：D解析：本題考核故意毀壞財物罪和故意傷害罪的認定。甲主觀上對乙具有傷害的故意，客觀上將乙打成重傷，甲構(gòu)成故意傷害罪。盜竊罪、搶劫罪、搶奪罪這三種侵犯財產(chǎn)犯罪都要求行為人主觀上具有非法占有公私財物的目的，而本題中，甲是為了防止乙用手機報警而奪取的手機，并沒有非法占有該手機的目的。甲事后將乙價值7000元的手機扔進水溝，是故意非法毀滅或者損壞公私財物的行為，且數(shù)額較大，構(gòu)成故意毀壞財物罪。故排除ABC三項，本題的正確答案為D.18.甲系私營速遞公司卸貨員，主要任務是將公司收取的貨物從汽車上卸下，再按送達地重新裝車。某晚，乘公司監(jiān)督人員上廁所之機，甲將客戶托運的一臺價值一萬元的攝像機夾帶出公司大院，藏在門外溝渠里，并偽造被盜現(xiàn)場。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項是正確的？（）A.詐騙罪B.職務侵占罪C.盜竊罪D.侵占罪答案：C解析：本題考核盜竊罪的認定。職務侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。本題已明確甲的職務為卸貨，而甲將客戶托運的攝像機帶出公司大院并不是利用職務上的便利，故甲的行為不構(gòu)成職務侵占罪。排除B項。甲的行為屬于以非法占有為目的秘密竊取公司財物的行為，因該攝像機價值一萬元，符合盜竊罪的數(shù)量要素，故甲構(gòu)成盜竊罪，排除AD項。19.甲、乙、丙、丁共謀誘騙黃某參賭。四人先約黃某到酒店吃飯，甲借機將安眠藥放入黃某酒中，想在打牌時趁黃某不清醒合伙贏黃某的錢。但因甲投放的藥品劑量偏大，飯后剛開牌局黃某就沉沉睡去，四人趁機將黃某的錢包掏空后離去。上述四人的行為構(gòu)成何罪？（）A.賭博罪B.搶劫罪C.盜竊罪D.詐騙罪答案：B解析：本題考核搶劫罪的認定。搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或其他方法，強行取得公私財物的行為。其手段行為包括使用暴力、脅迫或者其他方法。其他方法，是指除暴力、脅迫以外，對被害人采取用酒灌醉、用藥麻醉等手段，使被害人不知反抗或者喪失反抗能力的方法。本題中，甲乙丙丁有非法取得被害人財物的故意，在行為上有采取用酒灌醉使被害人喪失反抗能力的方法獲得被害人財物的行為。甲乙丙丁構(gòu)成搶劫罪。20.何經(jīng)理為了銷售本公司經(jīng)營的醫(yī)療器械，安排公司監(jiān)事劉某在與某市立醫(yī)院聯(lián)系銷售業(yè)務過程中，按銷售金額25%的比例給醫(yī)院四位正、副院長回扣共計25萬余元。本案中，該公司提供回扣的行為構(gòu)成何罪？（）A.行賄罪B.對非國家工作人員行賄罪C.單位行賄罪

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D.對單位行賄罪答案：C解析：本題考核單位行賄罪的認定。根據(jù)《刑法》第393條【單位行賄罪】，單位為謀取不正當利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本法第三百八十九條【行賄罪】、第三百九十條【行賄罪的處罰】的規(guī)定定罪處罰。21.國家機關(guān)工作人員高某與某軍事部門有業(yè)務往來。一日，高某到該部門洽談工作，趁有關(guān)人員臨時離開將一部照相機竊走。該照相機中有涉及軍事機密的照片。關(guān)于本案，負責立案偵查的是下列哪一機關(guān)？（）A.公安機關(guān)B.檢察機關(guān)C.國家安全機關(guān)D.軍隊保衛(wèi)部門答案：D解析：本題考核立案管轄。根據(jù)《刑事訴訟法》第225條規(guī)定，軍隊保衛(wèi)部門對軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事案件行使偵查權(quán)。故D項正確。22.下列哪一案件應由公安機關(guān)直接受理立案偵查？（）A.林業(yè)局副局長王某違法發(fā)放林木采伐許可證案B.吳某破壞鄉(xiāng)長選舉案C.負有解救被拐賣兒童職責的李某利用職務阻礙解救案D.某地從事實驗、保藏傳染病菌種的鐘某，違反國務院衛(wèi)生行政部門的有關(guān)規(guī)定，造成傳染病菌種擴散構(gòu)成犯罪的案件答案：D解析：本題考核立案管轄。根據(jù)《刑事訴訟法》第18條第2款的規(guī)定，貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。AC項中，違法發(fā)放林木采伐許可證案以及阻礙解救被拐賣兒童案屬于國家工作人員的瀆職犯罪，依法由人民檢察院直接自行偵查。B項破壞選舉案屬于國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪案件，也依法由人民檢察院直接自行偵查。故排除ABC三項，D項正確，由公安機關(guān)直接受理立案偵查。23.郭某涉嫌招搖撞騙罪。在檢察機關(guān)審查起訴時，郭某希望委托辯護人。下列哪一人員可以被委托擔任郭某的辯護人？（）A.郭某的爺爺，美籍華人B.郭某的兒子，16歲C.郭某的朋友甲，曾為郭某招搖撞騙偽造國家機關(guān)證件D.郭某的朋友乙，司法行政部門負責人

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答案：D解析：本題考核辯護人的范圍?！缎淌略V訟法司法解釋》第33條規(guī)定，人民法院審判案件過程中，應當充分保證被告人行使刑事訴訟法第三十二條規(guī)定的辯護權(quán)利。但下列人員不得被委托擔任辯護人：（一）被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人；（二）依法被剝奪、限制人身自由的人；（三）無行為能力或者限制行為能力的人；（四）人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（五）本院的人民陪審員；（六）與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人；（七）外國人或者無國籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）項規(guī)定的人員，如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護人，由被告人委托擔任辯護人的，人民法院可以準許。A項中，刑事訴訟中的“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。故郭某的爺爺不是郭某的近親屬，不能被委托擔任辯護人，A項錯誤。B項郭某16歲的兒子屬于限制行為能力人，依法不能擔任辯護人，B項錯誤。C項甲屬于與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人，不能擔任辯護人，C項錯誤。D項乙是司法行政部門負責人，不屬于人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員，可以擔任辯護人，D項正確。綜上所述，本題的正確答案為D項。24.張某、李某共同搶劫被抓獲。張某下列哪一陳述屬于證人證言？（）A.我確實參加了搶劫銀行B.李某逼我去搶的C.李某策劃了整個搶劫，搶的錢他拿走了一大半D.李某在這次搶劫前還殺了趙某答案：D解析：本題考核證人證言的認定。證人證言是指證人就其所了解的案件情況向公安司法機關(guān)所作的陳述。ABC三項屬于犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解。D項中，張某陳述的內(nèi)容是李某單獨實施的殺人行為，屬于證人證言。25.下列哪一選項體現(xiàn)直接言詞原則的要求？（）A.法官親自收集證據(jù)B.法官親自在法庭上聽取當事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述C.法庭審理盡可能不中斷地進行D.法庭審理應當公開進行證據(jù)調(diào)查與辯論答案：B解析：本題考核直接言詞原則。直接言詞原則，是指法官必須在法庭上親自聽取當事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述，案件事實和證據(jù)必須由控辯雙方當庭口頭提出并以口頭辯論和質(zhì)證的方式進行調(diào)查。直接言詞原則包括直接原則和言詞原則兩項原則，故B項體現(xiàn)直接言詞原則的要求。A項僅體現(xiàn)直接原則中的直接采證原則，不符合題意。C項體現(xiàn)的是

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集中審理原則。D項體現(xiàn)的是審判公開原則。26.國家機關(guān)工作人員李某多次利用職務之便向境外間諜機構(gòu)提供涉及國家機密的情報，同事趙某發(fā)現(xiàn)其行跡后決定寫信揭發(fā)李某。關(guān)于趙某行為的性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（）A.控告B.告訴C.舉報D.報案答案：C解析：本題考核報案、控告和舉報。A項中，控告是指被害人（包括自訴人和被害單位）就其人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利遭受不法侵害的事實及犯罪嫌疑人的有關(guān)情況，向公安司法機關(guān)揭露和告發(fā)，要求依法追究其刑事責任的訴訟行為。本題趙某并不是被害人，所以A項錯誤。告訴，針對的是自訴案件，對于自訴案件，被害人有權(quán)向人民法院直接起訴。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)向人民法院起訴。本題并不是自訴案件，趙某也不是自訴人，所以B項錯誤。舉報是指單位和個人對其發(fā)現(xiàn)的犯罪事實或者犯罪嫌疑人向公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院進行告發(fā)、揭露的行為。趙某的行為屬于舉報，C項正確。報案是指單位和個人以及被害人發(fā)現(xiàn)有犯罪事實發(fā)生，但尚不知犯罪嫌疑人為何人時，向公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院告發(fā)的行為。本題趙某明確知道犯罪嫌疑人，所以D項錯誤。27.關(guān)于偵查中的檢查與搜查，下列哪一說法是正確的？（）A.搜查的對象可以是活人的身體，檢查只能對現(xiàn)場、物品、尸體進行B.搜查只能由偵查人員進行，檢查可以由具有專門知識的人在偵查人員主持下進行C.搜查應當出示搜查證，檢查不需要任何證件D.搜查和檢查對任何對象都可以強制進行答案：B解析：本題考核偵查中檢查與搜查的區(qū)別。A項說法錯誤。搜查可以對人身進行，也可以對被搜查人的住處、物品和其他有關(guān)場所進行。檢查的對象是活人的身體，勘驗的對象是現(xiàn)場、物品和尸體。B項說法正確。搜查只能由公安機關(guān)或者人民檢察院的偵查人員進行，其他任何機關(guān)、單位和個人都無權(quán)對公民人身和住宅進行搜查。對被害人、犯罪嫌疑人進行人身檢查，必須由偵查人員進行。必要時也可以在偵查人員主持下，聘請法醫(yī)或醫(yī)師嚴格依法進行。C項說法錯誤。刑事訴訟法第一百零三條規(guī)定，偵查人員執(zhí)行勘驗、檢查，必須持有人民檢察院或者公安機關(guān)的證明文件。D項說法錯誤。《刑事訴訟法》第105條第2款規(guī)定，犯罪嫌疑人如果拒絕檢查，偵查人員認為必要的時候，可以強制檢查?？梢姡⒉皇菍θ魏螌ο蠖伎梢詮娭七M行。28.關(guān)于附帶民事訴訟，下列哪一選項是正確的？（）A.在偵查、審查起訴階段，被害人提出賠償要求經(jīng)記錄在案的，公安機關(guān)、檢察院可以對民事賠償部分進行調(diào)解B.在偵查、審查起訴階段，經(jīng)調(diào)解當事人達成協(xié)議并已給付，被害人又向法院提起附帶民事訴訟的，法院不

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再受理C.法院審理刑事附帶民事訴訟案件，可以進行調(diào)解D.附帶民事訴訟經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，無需制作調(diào)解書，也不需記入筆錄答案：A解析：本題考核附帶民事訴訟的相關(guān)規(guī)定?！缎淌略V訟法司法解釋》第90條規(guī)定，在偵查、預審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應當按附帶民事訴訟案件受理；經(jīng)公安機關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當事人雙方達成協(xié)議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理。據(jù)此可知，在偵查、審查起訴階段，被害人提出賠償要求經(jīng)記錄在案的，公安機關(guān)、檢察院可以對民事賠償部分進行調(diào)。因此，A項正確。在偵查、審查起訴階段，經(jīng)調(diào)解當事人達成協(xié)議并已給付，被害人又向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受。因此，B項錯誤。《刑事訴訟法司法解釋》第96條規(guī)定，審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調(diào)解。調(diào)解應當在自愿合法的基礎上進行。經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，審判人員應當及時制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。調(diào)解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應當記入筆錄，經(jīng)雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章即發(fā)生法律效力。據(jù)此而可知，并非法院審理的所有的刑事附帶民事訴訟的案件都可以進行調(diào)解，是存在例外情況的，即人民檢察院提起的不能進行調(diào)解。因此，C項說法不嚴謹，不選。另外，附帶民事訴訟經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應當入筆錄。因此，D項錯誤。[學法網(wǎng)]29.關(guān)于檢察院審查起訴，下列哪一選項是正確的？（）A.認為需要對公安機關(guān)的勘驗、檢查進行復驗、復查的，可以自行復驗、復查B.發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集證據(jù)的，應當自行調(diào)查取證C.對已經(jīng)退回公安機關(guān)二次補充偵查的案件，在審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實的，應當將已偵查的案件和新發(fā)現(xiàn)的犯罪一并移送公安機關(guān)立案偵查D.共同犯罪中部分犯罪嫌疑人潛逃的，應當中止對全案的審查，待潛逃犯罪嫌疑人歸案后重新開始審查起訴答案：A解析：本題考核審查起訴的相關(guān)規(guī)定。A項說法正確?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第256條規(guī)定，人民檢察院審查案件的時候，對公安機關(guān)的勘驗、檢查，認為需要復驗、復查的，應當要求公安機關(guān)復驗、復查，人民檢察院可以派員參加；也可以自行復驗、復查，商請公安機關(guān)派員參加，必要時也可以聘請專門技術(shù)人員參加。B項說法錯誤。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第265條第2款規(guī)定，人民檢察院審查起訴部門在審查中發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言的，應當提出糾正意見，同時應當要求偵查機關(guān)另行指派偵查人員重新調(diào)查取證，必要時人民檢察院也可以自行調(diào)查取證。C項說法錯誤。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第270條規(guī)定，人民檢察院對已經(jīng)退回公安機關(guān)二次補充偵查的案件，在審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實，應當移送公安機關(guān)立案偵查；對已經(jīng)查清的犯罪事實，應當依法提起公訴。D項說錯誤?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第273條第2款規(guī)定，共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潛逃的，對潛逃犯罪嫌疑人可以中止審查；對其他犯罪嫌疑人的審查起訴應當照常進行。30.檢察院立案偵查甲刑訊逼供案。被害人父親要求甲賠償喪葬費等經(jīng)濟損失。偵查中，甲因病猝死。對于

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此案，檢察院下列哪一做法是正確的？（）A.移送法院以便審理附帶民事訴訟部分B.撤銷案件C.決定不起訴D.決定不起訴并對民事部分一并作出處理答案：B解析：本題考核撤銷案件的規(guī)定。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第237條規(guī)定，偵查過程中，發(fā)現(xiàn)具有下列情形之一的，應當由檢察人員寫出撤銷案件意見書，經(jīng)偵查部門負責人審核后，報請檢察長或者檢察委員會決定撤銷案件：（一）具有刑事訴訟法第十五條規(guī)定情形之一的；（二）沒有犯罪事實的，或者依照刑法規(guī)定不負刑事責任和不是犯罪的；（三）雖有犯罪事實，但不是犯罪嫌疑人所為的。《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定，有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經(jīng)追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：（一）情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；（二）犯罪已過追訴時效期限的；（三）經(jīng)特赦令免除刑罰的；（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律規(guī)定免予追究刑事責任的。根據(jù)上述規(guī)定，犯罪嫌疑人死亡的，人民檢察院應當撤銷案件，所以B項正確。31.在單位犯罪案件的審理程序中，如被告單位的訴訟代表人與被指控為單位犯罪直接負責的主管人員是同一人，應當由下列哪一主體另行確定被告單位訴訟代表人？（）A.被告單位B.被告單位的直接主管機關(guān)C.檢察院D.法院答案：C解析：本題考核單位犯罪案件的審理?！缎淌略V訟法司法解釋》第208條第2款規(guī)定，被告單位的訴訟代表人與被指控為單位犯罪直接負責的主管人員是同一人的，人民法院應當要求人民檢察院另行確定被告單位的訴訟代表人出庭。32.關(guān)于兩審終審制度，下列哪一選項是正確的？（）A.一個案件只有經(jīng)過兩級法院審理裁判才能生效B.經(jīng)過兩級法院審判所作的裁判都是生效裁判C.一個案件經(jīng)過兩級法院審判后對所作的裁判不能上訴D.一個案件經(jīng)過兩級法院審判后當事人就不能對判決、裁定提出異議答案：C解析：本題考核兩審終審制。兩審終審制，是指一個案件至多經(jīng)過兩級人民法院審判即告終結(jié)的制度，對于第二審人民法院作出的終審判

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決、裁定，當事人等不得再提出上訴，人民檢察院不得按照上訴審程序提出抗訴。故B項說法正確。33.關(guān)于自訴案件，下列哪一選項是正確的？（）A.法院都可以進行調(diào)解B.當事人在宣告判決前，可以自行和解C.被告人在訴訟過程中可以提起反訴D.只能由被害人親自告訴答案：B解析：本題考核自訴案件的相關(guān)規(guī)定。《刑事訴訟法》第172條規(guī)定，人民法院對自訴案件，可以進行調(diào)解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。本法第一百七十條第三項規(guī)定的案件（被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。）不適用調(diào)解。故A項錯誤，B項正確。《刑事訴訟法》第173條規(guī)定，自訴案件的被告人在訴訟過程中，可以對自訴人提起反訴。反訴適用自訴的規(guī)定。故C項錯誤。《刑事訴訟法司法解釋》第187條第1款規(guī)定，本解釋第一條規(guī)定的案件，如果被害人死亡、喪失行為能力或者因受強制、威嚇等原因無法告訴，或者是限制行為能力人以及由于年老、患病、盲、聾、啞等原因不能親自告訴，其法定代理人、近親屬代為告訴的，人民法院應當依法受理。故D項錯誤。34.檢察院以涉嫌盜竊罪對趙某提起公訴。經(jīng)審理，法院認為證明指控事實的證據(jù)間存在矛盾且無法排除，同時查明趙某年齡認定有誤，該案發(fā)生時趙某未滿16周歲。關(guān)于本案，法院應當采取下列哪一做法？（）A.將案件退回檢察院B.終止審理C.作證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決D.判決宣告趙某不負刑事責任答案：C解析：本題考核判決的種類?！缎淌略V訟法》第162條規(guī)定，在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：（一）案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人有罪的，應當作出有罪判決；（二）依據(jù)法律認定被告人無罪的，應當作出無罪判決；（三）證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應當作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。本題屬于證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的情形，故C項正確。35.下列哪一選項違反上訴不加刑原則？（）A.一審法院認定馬某犯傷害罪判處有期徒刑三年，馬某上訴，檢察院沒有抗訴，二審法院認為一審判決認定事實不清，發(fā)回原審法院重新審判B.一審法院認定趙某犯搶奪罪判處有期徒刑五年，趙某上訴，檢察院沒有抗訴，二審法院在沒有改變刑期的情況下將罪名改判為搶劫罪C.一審法院以盜竊罪判處金某有期徒刑二年、王某有期徒刑一年，金某、王某以沒有實施犯罪為由提起上訴，檢察院認為對金某量刑畸輕提出抗訴，二審法院經(jīng)審理認為一審對金某、王某量刑均偏輕，但僅對金某改判為五年

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D.一審法院認定石某犯殺人罪判處死刑立即執(zhí)行，犯搶劫罪判處無期徒刑，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行死刑立即執(zhí)行。石某上訴后，二審法院認為石某在搶劫現(xiàn)場殺人只構(gòu)成搶劫罪一個罪，遂撤銷一審對殺人罪的認定，以搶劫罪判處死刑立即執(zhí)行答案：D解析：本題考核上訴不加刑原則。《刑事訴訟法》第189條規(guī)定，第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應當按照下列情形分別處理：（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當?shù)?，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當?shù)?，應當改判；（三）原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。根據(jù)上述規(guī)定，A項屬于第（二）種情形，不違反上訴不加刑原則?！缎淌略V訟法司法解釋》第257條規(guī)定，第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應當執(zhí)行下列具體規(guī)定：（一）共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；（二）對原判認定事實清楚、證據(jù)充分，只是認定的罪名不當?shù)模诓患又卦行塘P的情況下，可以改變罪名；（三）對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重數(shù)罪中某罪的刑罰；（四）對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期；（五）對事實清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規(guī)定的限制。但是人民檢察院抗訴的案件，經(jīng)第二審人民法院審理后，改判被告人死刑立即執(zhí)行的，應當報請最高人民法院核準。根據(jù)上述規(guī)定，BC項不違反上訴不加刑原則，D項違反了上述第（三）項規(guī)定，符合題意。36.關(guān)于停止執(zhí)行死刑的程序，下列哪一選項是正確的？（）A.下級法院接到最高法院執(zhí)行死刑的命令后，執(zhí)行前發(fā)現(xiàn)具有法定停止執(zhí)行情形的，應當暫停執(zhí)行并直接將請求停止執(zhí)行報告及相關(guān)材料報最高法院B.最高法院審查下級法院報送的停止執(zhí)行死刑報告后，應當作出下級法院停止或繼續(xù)執(zhí)行死刑的裁定C.下級法院停止執(zhí)行后，可以自行調(diào)查核實，也可以與有關(guān)部門一同對相關(guān)情況進行調(diào)查核實D.下級法院停止執(zhí)行并會同有關(guān)部門調(diào)查或自行調(diào)查后，應當迅速將調(diào)查結(jié)果直接報最高法院答案：B解析：本題屬于停止執(zhí)行死刑的程序。《最高人民法院關(guān)于適用停止執(zhí)行死刑程序有關(guān)問題的規(guī)定》第2條規(guī)定，下級人民法院在接到最高人民法院執(zhí)行死刑命令后、執(zhí)行前，發(fā)現(xiàn)有刑事訴訟法第二百一十一條第一款、第二百一十二條第四款規(guī)定的情形的，應當暫停執(zhí)行死刑，并立即將請求停止執(zhí)行死刑的報告及相關(guān)材料層報最高人民法院審批。所以A項說法錯誤。該規(guī)定第三條規(guī)定，最高人民法院經(jīng)審查，認為不影響罪犯定罪量刑的，應當裁定下級人民法院繼續(xù)執(zhí)行死

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刑；認為可能影響罪犯定罪量刑的，應當裁定下級人民法院停止執(zhí)行死刑。所以B項說法正確。該規(guī)定第2條規(guī)定，最高人民法院在執(zhí)行死刑命令簽發(fā)后、執(zhí)行前，發(fā)現(xiàn)有刑事訴訟法第二百一十一條第一款、第二百一十二條第四款規(guī)定的情形的，應當立即裁定下級人民法院停止執(zhí)行死刑，并將有關(guān)材料移交下級人民法院。下級人民法院會同有關(guān)部門調(diào)查核實后，應當及時將調(diào)查結(jié)果和意見層報最高人民法院審核。所以CD項說法錯誤，下級人民法院不能自行調(diào)查核實，調(diào)查結(jié)果也不能直接報最高人民法院。37.關(guān)于生效裁判申訴的審查處理，下列哪一選項是正確的？（）A.趙某強奸案的申訴，由上級法院轉(zhuǎn)交下級法院審查處理，不立申訴卷B.二審法院將不服本院裁判的劉某搶劫案的申訴交一審法院審查，一審法院審查后直接作出處理C.李某對最高法院核準死刑的案件的申訴，最高法院可以直接處理，也可以交原審法院審查。交原審法院審查的，原審法院應當寫出審查報告，提出處理意見，逐級報最高法院審定D.高某受賄案的申訴，經(jīng)兩級法院處理后不服又申訴，法院不再受理答案：C解析：本題考核刑事訴訟中的申訴?！缎淌略V訟法司法解釋》第299條規(guī)定，原審人民法院審查處理的申訴、上級人民法院直接處理的申訴和轉(zhuǎn)交下級人民法院審查處理的申訴，應當立申訴卷。所以A項說法錯誤。《刑事訴訟法司法解釋》第300規(guī)定，第二審人民法院對不服本院維持第一審人民法院裁判的申訴，可以交由第一審人民法院審查。第一審人民法院審查后，應當寫出審查報告，提出處理意見，報第二審人民法院審定。所以B項說法錯誤?！缎淌略V訟法司法解釋》第301條規(guī)定，對最高人民法院核準死刑的案件或者授權(quán)高級人民法院核準死刑案件的申訴，可以由原核準的人民法院直接處理，也可以交由原審人民法院審查。原審人民法院應當寫出審查報告，提出處理意見，逐級上報原核準的人民法院審定。C項說法正確。《刑事訴訟法司法解釋》第303條規(guī)定，申訴人對駁回申訴不服的，可以向上一級人民法院申訴。上一級人民法院經(jīng)審查認為申訴不符合刑事訴訟法第二百零四條規(guī)定的，應當予以駁回。經(jīng)兩級人民法院處理后又提出申訴的，如果沒有新的充分理由，人民法院可以不再受理。所以D項說法錯誤。38.根據(jù)我國涉外刑事案件審理程序規(guī)定，下列哪一選項是正確的？（）A.國籍不明又無法查清的，以中國國籍對待，不適用涉外刑事案件審理程序B.法院審判涉外刑事案件，不公開審理C.對居住在國外的中國籍當事人，可以委托我國使、領(lǐng)館代為送達D.外國法院通過外交途徑請求我國法院向外國駐華使、領(lǐng)館商務參贊送達法律文書的，應由我國有關(guān)高級法院送達答案：C解析：本題考核涉外刑事案件的審理程序。《刑事訴訟法司法解釋》第314條規(guī)定，外國人的國籍以其入境時的有效證件予以確認；國籍不明的，以公安機關(guān)會同外事部門查明的為準。國籍確實無法查明的，以無國籍人對待，適用涉外刑事案件審理程序。所以A項說法錯誤?！缎淌略V訟法司法解釋》第318條規(guī)定，人民法院審判涉外刑事案件，應當公開進行。但是涉及國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。所以B項說法錯誤?！缎淌略V訟法司法解釋》第327條規(guī)定，向在中華人民共和國領(lǐng)域外居住的當事人送達訴訟文書，采用下列方式：

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（一）通過外交途徑送達；（二）對中國籍當事人，可以委托我國使、領(lǐng)館代為送達；（三）當事人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達；（四）當事人所在國與我國有刑事司法協(xié)助協(xié)定的，按照協(xié)定規(guī)定的方式送達；（五）當事人是自訴案件的自訴人或者是附帶民事訴訟的原告人，有訴訟代理人的，可以由訴訟代理人送達。C項屬于上述第三種情形，說法正確?！缎淌略V訟法司法解釋》第329條規(guī)定，外國法院通過外交途徑請求我國法院向我國公民以及在華的第三國當事人送達有關(guān)刑事法律文書，除有司法協(xié)助協(xié)定的外，按照下列程序處理：（一）由該國駐華使、領(lǐng)館將法律文書交外交部領(lǐng)事司轉(zhuǎn)遞有關(guān)高級人民法院。該高級人民法院經(jīng)審查后，認為可以代為送達的，應當指定有關(guān)中級人民法院送達當事人。（二）受送達的當事人享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的，不予送達；不屬于人民法院職權(quán)范圍或者因地址不明及其他原因不能送達的，有關(guān)高級人民法院應當注明不能送達的原因，由外交部領(lǐng)事司向請求方說明，予以退回。根據(jù)上述規(guī)定，D項說法錯誤。39.下列哪一選項符合規(guī)章制定的要求？（）A.某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為“條例”B.某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會備案C.基于簡化行政管理手續(xù)考慮，對涉及國務院甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項，甲部單獨制定規(guī)章加以規(guī)范D.某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機關(guān)必要的職權(quán)，又規(guī)定行使該職權(quán)應承擔的責任答案：D解析：本題考核規(guī)章的制定。根據(jù)《規(guī)章制定程序條例》第六條的規(guī)定，規(guī)章的名稱一般稱“規(guī)定”、“辦法”，但不得稱“條例”。故A項說法錯誤。根據(jù)《立法法》第89條規(guī)定，規(guī)章應當在公布后的三十日內(nèi)報有關(guān)機關(guān)備案。具體為：部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務院備案；地方政府規(guī)章應當同時報本級人民代表大會常務委員會備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應當同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會和人民政府備案。故B項說法錯誤。[學法網(wǎng)]根據(jù)《立法法》第72條規(guī)定，涉及兩個以上國務院部門職權(quán)范圍的事項，應當提請國務院制定行政法規(guī)或者由國務院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。所以C項甲部單獨制定規(guī)章是錯誤的。根據(jù)《規(guī)章制定程序條例》第4條第2款規(guī)定，制定規(guī)章，應當體現(xiàn)行政機關(guān)的職權(quán)與責任相統(tǒng)一的原則，在賦予有關(guān)行政機關(guān)必要的職權(quán)的同時，應當規(guī)定其行使職權(quán)的條件、程序和應承擔的責任。D項說法正確。40.2001年原信息產(chǎn)業(yè)部制定的《電信業(yè)務經(jīng)營許可證管理辦法》（簡稱《辦法》）規(guī)定“經(jīng)營許可證有效期屆滿，需要繼續(xù)經(jīng)營的，應提前90日，向原發(fā)證機關(guān)提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請?！?003年9月1日獲得增值電信業(yè)務許可證（有效期為五年）的甲公司，于2008年擬向原發(fā)證機關(guān)某省通信管理局提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。下列哪一選項是正確的？（）A.因《辦法》為規(guī)章，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效B.因《辦法》在《行政許可法》制定前頒布，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效C.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局應在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定D.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局在60日內(nèi)不予答復的，視為拒絕延續(xù)答案：C

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解析：本題考核申請延續(xù)行政許可的程序。《行政許可法》第50條第1款規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應當在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請。但是，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。本題中，《辦法》屬于部門規(guī)章，是上述規(guī)定但書范圍，故AB項說法錯誤?！缎姓S可法》第50條第2款規(guī)定，行政機關(guān)應當根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準予延續(xù)。故C項說法正確，D項說法錯誤。41.經(jīng)甲公司申請，市建設局給其頒發(fā)建設工程規(guī)劃許可證。后該局在復核中發(fā)現(xiàn)甲公司在申請時報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，遂依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，撤銷該公司的規(guī)劃許可證，并予以注銷。甲公司不服，向法院提起訴訟。市建設局撤銷甲公司規(guī)劃許可證的行為屬于下列哪一類別？（）A.行政處罰B.行政強制措施C.行政行為的撤銷D.行政檢查答案：C解析：本題考核行政行為的判斷。《行政許可法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：（一）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的；（二）超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定的；（三）違反法定程序作出準予行政許可決定的；（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。本題甲公司在申請行政許可時報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，屬于上述規(guī)定第（四）種情形，市建設局依據(jù)職權(quán)，可以撤銷該行政許可，行政許可是具體行政行為，故這種行為屬于行政行為的撤銷。故C項說法正確。42.下列哪一做法不屬于公務員交流制度？（）A.沈某系某高校副校長，調(diào)入國務院某部任副司長B.劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員C.吳某系某國有企業(yè)經(jīng)理，調(diào)入市國有資產(chǎn)管理委員會任處長D.鄭某系某部人事司副處長，到某市掛職擔任市委組織部副部長答案：B解析：本題考核公務員制度。國家實行公務員交流制度，交流方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉。調(diào)任是國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員調(diào)入機關(guān)擔任領(lǐng)導職務或者副調(diào)研員以上及其他相當職務層次的非領(lǐng)導職務。轉(zhuǎn)任是公務員在不同職位、不同地區(qū)、不同部門之間的職務變動。掛職鍛煉是以培養(yǎng)鍛煉為目的選派公務員到下級或者上級機關(guān)、其他地區(qū)機關(guān)以及國有企業(yè)事業(yè)單位擔任職務。

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本題AC屬于交流制度中的調(diào)任；D項屬于掛職鍛煉，B項不屬于交流制度，故B符合題意。43.村民陳某在本村建一住宅。鎮(zhèn)政府認定其非法占用土地，違反《土地管理法》，作出拆除房屋、退還土地的決定，隨后將房屋強制拆除。陳某向法院提起訴訟，請求撤銷鎮(zhèn)政府的決定、確認拆除行為違法。關(guān)于鎮(zhèn)政府的權(quán)力，下列哪一選項是正確的？（）A.有權(quán)作出拆除決定，但無權(quán)強制執(zhí)行B.有權(quán)作出拆除決定，也有權(quán)強制執(zhí)行C.無權(quán)作出拆除決定，也無權(quán)強制執(zhí)行D.無權(quán)作出拆除決定，但可以強制執(zhí)行答案：C解析：本題考核行政主體的職權(quán)?！锻恋毓芾矸ā返?7條規(guī)定，農(nóng)村村民未經(jīng)批準或者采取欺騙手段騙取批準，非法占用土地建住宅的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。根據(jù)該規(guī)定，有權(quán)作出限期拆除決定的是縣級以上人民政府土地行政主管部門，鎮(zhèn)政府無權(quán)作出該決定，故排除AB項?！锻恋毓芾矸ā返?3條規(guī)定，依照本法規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔。根據(jù)該規(guī)定，鎮(zhèn)政府也無權(quán)強制執(zhí)行，排除D項，C項正確?！咀⒁狻窟@道題提示我們，在復習行政法的時候，還要關(guān)注與行政法相關(guān)的其他大綱要求的法律、法規(guī)。比如《土地管理法》、《環(huán)境保護法》等。44.申請人申請公開下列哪一項政府信息時，應當出示有效身份證件或證明文件？（）A.要求稅務機關(guān)公開本人繳納個人所得稅情況的信息B.要求區(qū)政府公開該區(qū)受理和審理行政復議案件的信息C.要求縣衛(wèi)生局公開本縣公共衛(wèi)生費用使用情況的信息D.要求市公安局公開辦理養(yǎng)犬證收費情況的信息答案：A解析：本題考核政府信息公開制度?！墩畔⒐_條例》第25條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織向行政機關(guān)申請?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應當出示有效身份證件或者證明文件。根據(jù)該規(guī)定，本題只有A項屬于自身相關(guān)的稅費繳納信息，符合題意。45.關(guān)于行政復議第三人，下列哪一選項是錯誤的？（）A.第三人可以委托一至二名代理人參加復議B.第三人不參加行政復議，不影響復議案件的審理C.復議機關(guān)應為第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件D.第三人與申請人逾期不起訴又不履行復議決定的強制執(zhí)行制度不同答案：D解析：本題考核行政復議第三人。A項說法正確?！缎姓妥h法實施條例》第10條規(guī)定，申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復

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2009年司法考試真題（卷二）

議。B項說法正確?！缎姓妥h法實施條例》第9條第3款規(guī)定，第三人不參加行政復議，不影響行政復議案件的審理。C項說法正確。《行政復議法實施條例》第35條規(guī)定，行政復議機關(guān)應當為申請人、第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件。D項說法錯誤，第三人與申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的強制執(zhí)行制度相同?！缎姓妥h法實施條例》第52條規(guī)定，第三人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，依照行政復議法第三十三條的規(guī)定處理?！缎姓妥h法》第33條規(guī)定，申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，或者不履行最終裁決的行政復議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：（一）維持具體行政行為的行政復議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行；（二）變更具體行政行為的行政復議決定，由行政復議機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行。46.李某從田某處購得一輛轎車，但未辦理過戶手續(xù)。在一次查驗過程中，某市公安局認定該車系走私車，予以沒收。李某不服，向省公安廳申請復議，后者維持了沒收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？（）A.省公安廳為本案的被告B.田某不能成為本案的第三人C.市公安局所在地的法院對本案有管轄權(quán)D.省公安廳所在地的法院對本案有管轄權(quán)答案：C解析：本題考核行政訴訟當事人和管轄?！缎姓V訟法》第25條第2款規(guī)定，經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告；復議機關(guān)改變原具體行政行為的，復議機關(guān)是被告。根據(jù)該規(guī)定，本題省公安廳維持了沒收決定，那么本案的被告為市公安局，故A項錯誤?！缎姓V訟法》第27條規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。根據(jù)該規(guī)定，田某同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，可以成為本案的第三人。B項說法錯誤?！缎姓V訟法》第17條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。根據(jù)該規(guī)定，本題并不是復議改變的案件，所以只有市公安局所在地的法院對本案有管轄權(quán)，省公安廳所在地的法院沒有管轄權(quán)。故C項正確，D項錯誤。47.某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產(chǎn)的一種軟件帶有暴力和色情內(nèi)容，決定沒收該軟件，并對該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權(quán)益，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？（）A.外方投資者只能以合資公司的名義起訴B.外方投資者可以自己的名義起訴C.法院受理外方投資者起訴后，應追加未起訴的中方投資者為共同原告D.外方投資者只能以保護自己的權(quán)益為由提起訴訟答案：B

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解析：本題考核行政訴訟的相關(guān)規(guī)定。《行政訴訟法司法解釋》第15條規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方，認為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。故B項正確，其他三項說法錯誤。48.某區(qū)公安分局以蔡某毆打?qū)O某為由對蔡某拘留十日并處罰款500元。蔡某向法院起訴，要求撤銷處罰決定和賠償損失。一審法院經(jīng)審理認定處罰決定違法。下列哪一選項是正確的？（）A.蔡某所在地的法院對本案無管轄權(quán)B.一審法院應判決撤銷拘留決定，返還罰款500元、按照國家上年度職工日平均工資賠償拘留十日的損失和一定的精神撫慰金C.如一審法院的判決遺漏了蔡某的賠償請求，二審法院應當裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審D.如蔡某在二審期間提出賠償請求，二審法院可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應告知蔡某另行起訴答案：D解析：本題考核行政訴訟的管轄、判決、二審的審理?！缎姓V訟法司法解釋》第9條規(guī)定第2款規(guī)定，行政機關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。故A項說法錯誤。對于精神損害，無法用金錢計算，國家不予賠償，但可以要求賠償義務機關(guān)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉，但不包括精神撫慰金的賠償，故B項錯誤?！缎姓V訟法司法解釋》第71條第2、3款規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認為依法不應當予以賠償?shù)?，應當判決駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審理認為依法應當予以賠償?shù)?，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當就行政賠償部分發(fā)回重審。故C項說法錯誤。第四款規(guī)定，當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當告知當事人另行起訴。故D項說法正確。49.2001年5月李某被某縣公安局刑事拘留，后某縣檢察院以證據(jù)不足退回該局補充偵查，2002年11月李某被取保候?qū)彙?004年，縣公安局撤銷案件。次年3月，李某提出國家賠償申請?？h公安局于2005年12月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書。李某以賠償數(shù)額過低為由，于2006年先后向市公安局和市法院賠償委員會提出復議和申請，二者均作出維持決定。對李某被限制人身自由的賠償金，應按照下列哪個年度的國家職工日平均工資計算？（）A.2002年度B.2003年度C.2004年度D.2005年度答案：C解析：本題考核國家賠償金額的確定?！秶屹r償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。本題縣公安局是2005年作出賠償決定，那么上年度就是2004年度，故C項正確。50.關(guān)于地方政府機構(gòu)設置和編制管理，下列哪一選項是正確的？（）

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A.政府機構(gòu)編制管理機關(guān)實行省以下垂直管理體制B.地方政府在設置機構(gòu)時應當充分考慮財政的供養(yǎng)能力C.縣級以上政府的行政機構(gòu)可以要求下級政府設立與其業(yè)務對口的行政機構(gòu)D.地方事業(yè)單位機構(gòu)設置和編制管理辦法，由國務院機構(gòu)編制管理機關(guān)審核發(fā)布答案：B解析：本題考核地方各級人民政府機構(gòu)設置和編制?！兜胤礁骷壢嗣裾畽C構(gòu)設置和編制管理條例》第4條規(guī)定，地方各級人民政府的機構(gòu)編制工作，實行中央統(tǒng)一領(lǐng)導、地方分級管理的體制。故A項錯誤?！兜胤礁骷壢嗣裾畽C構(gòu)設置和編制管理條例》第6條第2款規(guī)定，縣級以上各級人民政府應當建立機構(gòu)編制、人員工資與財政預算相互制約的機制，在設置機構(gòu)、核定編制時，應當充分考慮財政的供養(yǎng)能力。故B項正確?！兜胤礁骷壢嗣裾畽C構(gòu)設置和編制管理條例》第7條規(guī)定，縣級以上各級人民政府行政機構(gòu)不得干預下級人民政府行政機構(gòu)的設置和編制管理工作，不得要求下級人民政府設立與其業(yè)務對口的行政機構(gòu)。故C項錯誤?！兜胤礁骷壢嗣裾畽C構(gòu)設置和編制管理條例》第29條規(guī)定，地方的事業(yè)單位機構(gòu)和編制管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機構(gòu)編制管理機關(guān)擬定，報國務院機構(gòu)編制管理機關(guān)審核后，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)布。故D項錯誤。二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-90題，每題2分，共80分。51.甲欲去乙的別墅盜竊，擔心乙別墅結(jié)構(gòu)復雜難以找到貴重財物，就請熟悉乙家的丙為其標圖。甲入室后未使用丙提供的圖紙就找到乙價值100萬元的珠寶，即攜珠寶逃離現(xiàn)場。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？（）A.甲構(gòu)成盜竊罪，入戶盜竊是法定的從重處罰情節(jié)B.丙不構(gòu)成犯罪，因為客觀上沒能為甲提供實質(zhì)的幫助C.即便甲未使用丙提供的圖紙，丙也構(gòu)成盜竊罪的共犯D.甲、丙構(gòu)成盜竊罪的共犯，甲是主犯，丙是幫助犯答案：CD解析：本題考核盜竊罪、共犯的相關(guān)知識點?！缎谭ā凡]有規(guī)定入戶盜竊是法定的從重處罰情節(jié)。因此，A項錯誤。共同犯罪的成立條件是：必須二人以上、必須有共同故意、必須有共同行為。本題中，甲請熟悉乙家的丙為其標圖以便于盜竊乙家的貴重財物，表明甲丙之間存在共同的盜竊故意。另外丙的行為雖然不是實行行為，但是該行為是對甲實行犯罪起輔助作用的幫助行為，雖然甲實際上并沒有使用丙提供的圖紙，但這種幫助行為的性質(zhì)客觀上是存在的，所以甲丙構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪，甲是主犯，丙是幫助犯。因此，B項錯誤，CD項正確。[學法網(wǎng)]52.甲欲槍殺仇人乙，但早有防備的乙當天穿著防彈背心，甲的子彈剛好打在防彈背心上，乙毫發(fā)無損。甲見狀一邊逃離現(xiàn)場，一邊氣呼呼地大聲說：“我就不信你天天穿防彈背心，看我改天不收拾你！”關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？（）A.甲構(gòu)成故意殺人中止B.甲構(gòu)成故意殺人未遂C.甲的行為具有導致乙死亡的危險，應當成立犯罪D.甲不構(gòu)成犯罪

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答案：BC解析：本題考核故意殺人罪的中止和未遂的區(qū)分。《刑法》第23條第1款規(guī)定，已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。本題中，甲已經(jīng)著手實行槍殺行為，但由于乙正好穿著防彈背心，未發(fā)生乙死亡的結(jié)果，這是由于甲意志以外的原因而未得逞，甲構(gòu)成故意殺人未遂。故A項錯誤，B項正確。甲的行為已經(jīng)具備社會危害性、刑事違法性及應受刑罰處罰性，成立犯罪。故C項正確，D項錯誤。53.關(guān)于自首中的“如實供述”，下列哪些選項是錯誤的？（）A.甲自動投案后，如實交代自己的殺人行為，但拒絕說明兇器藏匿地點的，不成立自首B.乙犯有故意傷害罪、搶奪罪，自動投案后，僅如實供述搶奪行為，對傷害行為一直主張自己是正當防衛(wèi)的，仍然可以成立自首C.丙雖未自動投案，但辦案機關(guān)所掌握線索針對的貪污事實不成立，在此范圍外丙交代貪污罪行的，應當成立自首D.丁自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供，但在二審判決前又如實供述的，應當認定為自首答案：AD解析：本題考核自首的“如實供述”。由于客觀因素，不能全部交代所有的犯罪事實，但如實供述自己的主要犯罪事實的，也應屬于如實供述自己的罪行。但如果隱瞞主要犯罪事實，或者已交代輕罪達到掩蓋重罪的目的的，就不是如實供述自己的罪行。A項中，甲的殺人行為屬于主要犯罪事實，甲自動投案后如實交代了主要犯罪事實，可以成立自首，拒絕說明兇器藏匿地點的并不影響自首的成立，故A項錯誤。犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人如實供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的，對如實供述部分犯罪的行為，認定為自首。B項中乙如實供述搶奪行為，對搶奪罪可以成立自首，故B項正確。C項屬于特別自首。特別自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。其中“司法機關(guān)尚未掌握的本人其他罪行”包括兩種情形：一是指與司法機關(guān)或其他辦案機關(guān)掌握的或者判決確定的罪行屬于不同種罪行；二是司法機關(guān)或其他辦案機關(guān)所掌握線索針對的犯罪事實不成立，在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的。C項屬于上述第二種情形，故C項正確。犯罪嫌疑人自動投案如實供述自己的罪行后又翻供的，不能認定為自首；但在一審判決前又能如實供述的，應當認定為自首。故D項錯誤。本題要求選擇錯誤項，故AD為本題的正確答案。54.關(guān)于刑事責任的追究，下列哪些選項是正確的？（）A.甲非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪B.乙采取欺騙手段進行虛假納稅申報，逃避繳納稅款1，000萬元，但經(jīng)稅務機