企業(yè)登記管理問題

企業(yè)登記管理問題

第一節(jié)企業(yè)登記管理概述

一、概念

企業(yè)登記：為使企業(yè)取得合法的主體資格和經(jīng)營資格，而由特定的國家機關依法對企業(yè)設立進行審查，核準，并頒發(fā)有關設立證書或記載有關設立事項的行為。分為企業(yè)法人登記、營業(yè)登記兩種。

企業(yè)法人登記：目的是創(chuàng)設法人，對企業(yè)及其事項進行審核，授予其法人資格，并對其組織和存續(xù)加以監(jiān)督管理。

營業(yè)登記：也叫商業(yè)登記、商事登記，其作用是政府承認某項營業(yè)及某一商號、行號的合法性，準許其開業(yè)，并對其活動進行監(jiān)督。

二、現(xiàn)代企業(yè)登記管理制度的由來

作為對企業(yè)的組織和經(jīng)營實行間接管理監(jiān)督的現(xiàn)代企業(yè)登記管理制度，是企業(yè)擺脫封建設行會的束縛及其對國家政權的依附，得以市場主體的地位從事生產(chǎn)經(jīng)營，開展平等競爭的產(chǎn)物。

1844年英國公司法開始規(guī)定公司注冊制度；

1861年《普通德意志商法典》建立了統(tǒng)一的商事登記制度，規(guī)定在地方法院設置商業(yè)登記薄，由地方法院辦理商業(yè)登記；歐陸國家和日本不久均仿效德國，建立起商業(yè)登記制度；英美法系國家則由政府主管企業(yè)登記注冊和工商管理的專門機關，辦理相關事宜。

三、企業(yè)登記的效力

關于企業(yè)登記設立的兩種觀點和做法：統(tǒng)一主義和分離主義

我國《民法通則》規(guī)定企業(yè)只有經(jīng)過核準登記才能取得民事主體資格，但我國目前的企業(yè)法律、法規(guī)對于企業(yè)的設立并沒有完全堅持|《民法通則》的規(guī)定，而是采用“統(tǒng)一主義”的立法模式，即將營業(yè)執(zhí)照的視為企業(yè)取得主體資格和經(jīng)營權的憑證，弱化核準登記這一功能?！敖y(tǒng)一主義”的立法模型的形成與我國傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制有關，計劃經(jīng)濟體制對企業(yè)民事主體資格的賦予采取一種管理型的立法思維，從而將民事主體資格的法律授予與營業(yè)資格的政府監(jiān)管混為一談。

案例：A公司和B公司因為借款而簽定借款合同，A是出借方，B是借方。合同到期，B公司不還所借的款項，A遂向法院起訴要求B公司還錢。但是，此時B公司因某些原因被工商局吊銷了營業(yè)執(zhí)照，故法院以被告主體不存在為由駁回了A的訴訟請求，A公司卻認為B公司雖然被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，但未清算，也未注銷登記，應仍然具有法人資格，其民事主體資格依然存在，并上訴。

本案例就涉及營業(yè)執(zhí)照的吊銷與企業(yè)法人主體資格是否存續(xù)的問題，在實踐中類似的案例非常多。近年來，這類問題逐漸發(fā)展為困惑法院司法活動的普遍性問題，最高法院經(jīng)濟審判庭就曾在2000年以復函、庭務會議的形式反映了對“統(tǒng)一主義”立法思維態(tài)度的修正。在實質(zhì)上肯定了統(tǒng)一主義向分離主義的走向，即將核準登記視為企業(yè)取得民事主體資格的程序，充分肯定《民法通則》的規(guī)定，而將來營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)視為企業(yè)取得營業(yè)資格的程序，明確企業(yè)登記中的核準登記、頒發(fā)證照的法律效力。

四、企業(yè)登記管理的意義

1、是國家行使和實現(xiàn)經(jīng)濟管理職能的方式之一；

2、是市場準入控制的手段之一；

3、有利于維護交易的安全和當事人的合法利益；

4、有利于規(guī)范企業(yè)登記行為。

第二節(jié)企業(yè)的設立、變更、終止

一、企業(yè)設立的立法原則：

許可主義：“核準主義”、“審批主義”，是指設立企業(yè)，除了需要符合法律規(guī)定的條件外，還需個別報請主管行政機關審核批準方能申請登記成立。

準則主義：“登記主義”設立企業(yè)不需報有關主管機關批準，只要符合法律規(guī)定成立的條件，即可直接向登記主管機關申請登記，經(jīng)登記機關審查合格后，授予合法主體的資格。

特許主義：根據(jù)特別法、專門法規(guī)或行政命令設立企業(yè)，或由國家領導人特許設立企業(yè)，所設立的通常是不適用商事企業(yè)法的特殊企業(yè)。

自由主義：法律對企業(yè)的設立和經(jīng)營不予強制性規(guī)范，當事人可以自由設立企業(yè)及從事經(jīng)營，無需履行法律上的手續(xù)。

二、企業(yè)的變更

有5種情況：

1、企業(yè)合并：按法律規(guī)定或合同約定將兩個以上的企業(yè)合為一個企業(yè)，分為吸收合并、新設合并。吸收合并是指一個企業(yè)接納其他企業(yè)加入本企業(yè)，加入方解散并取消原企業(yè)法人或企業(yè)的資格，接納方存續(xù)；新設合并是指一個企業(yè)與其他企業(yè)合并，成立新的企業(yè)，原合并各方解散，取消原企業(yè)法人或者法人的資格

2、企業(yè)分立：指一個企業(yè)依法分為兩個以上的企業(yè)。有兩種情況：一種是一個企業(yè)分出部分財產(chǎn)和業(yè)務另設企業(yè)，原企業(yè)存續(xù)，稱為派生分立或存續(xù)分立；另一種是公司將全部的財產(chǎn)分別歸入兩個以上的新設企業(yè)，原企業(yè)解散，稱為新設分立或解散分立。

3、增設或撤消分支機構；

4、企業(yè)組織形式轉(zhuǎn)換：又稱企業(yè)組織變更，是指企業(yè)在存續(xù)的情況下，由一種類型的企業(yè)變更為其他類型的企業(yè)。企業(yè)組織形式的轉(zhuǎn)換，毋須對企業(yè)進行清算，企業(yè)的法律主體資格延續(xù)，營業(yè)不因轉(zhuǎn)換而停頓。

5、業(yè)主要登記事項變更：名稱、住所、經(jīng)營范圍、法定代表人、股東、發(fā)起人、經(jīng)營方式、注冊資本、經(jīng)營期限的變更等。

三、企業(yè)的終止

指企業(yè)的法律主體資格消滅，組織上解散并終止經(jīng)營活動的行為或事實。

企業(yè)終止的事由：

1、依法被撤消；指批準企業(yè)設立的主管機關，企業(yè)登記管理機關，衛(wèi)生和環(huán)保等各種職能管理機關等依照法律規(guī)定，在其職權范圍內(nèi)對某企業(yè)作出關閉或終止的決定。

2、歇業(yè)或自行解；指包括企業(yè)因章程中預定的事由而解散，以及由出資者或企業(yè)在章程預定的事情由之外作出決定或決議而解散。

3、依法宣告破產(chǎn)；人民法院根據(jù)破產(chǎn)法，經(jīng)當事人的申請或依法定職權，宣告達到破產(chǎn)界限的企業(yè)破產(chǎn)，自其作出宣告企業(yè)破產(chǎn)的裁定，企業(yè)即告解散，喪失正常的法律主體資格。

、清算和注銷

清算：指企業(yè)解散后，對企業(yè)資產(chǎn)和債權債務進行清理處分，了結企業(yè)的業(yè)務和債務，向出資者或股東分配剩余財產(chǎn)，以終結企業(yè)所有法律關系的法律行為。任意清算、法定清算、普通清算、特別清算。

注銷：清算結束后，清算組織或清算人應當制作清算報告，并報送原登記主觀機關，辦理企業(yè)注銷登記，經(jīng)登記機關核準注銷登記，法人企業(yè)并經(jīng)過注銷公告，企業(yè)即告中指或消滅。

第三節(jié)企業(yè)登記管理的相關制度

一、企業(yè)登記管轄和登記事項

1、登記主管機關：工商行政管理機關

2、登記管轄：指工商行政管理機關按級別和地域分工負責企業(yè)登記管理的制度。我國實行登記主管機關分級管轄基礎上的地域性登記管理。

3、登記范圍：國企、集體、股份合作、聯(lián)營、有限責任公司、股份有限公司、合伙、個人獨資企業(yè)、在境內(nèi)設立的港澳臺商投資企業(yè)和外商投資企業(yè)，

實行企業(yè)化經(jīng)營的教科文衛(wèi)體等事業(yè)單位、從事經(jīng)營活動的科技性社會團體、企業(yè)的分支機構、事業(yè)單位和科技性社會團體設立的經(jīng)營單位，外商投資企業(yè)辦事機構，外國企業(yè)常駐代表機構。

4、登記事項：企業(yè)名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、注冊資本或出資額、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、經(jīng)營期限、有限責任公司股東或股份有限公司發(fā)起人的姓名或名稱、分支機構。

二、企業(yè)登記的類型

1、企業(yè)設立登記

企業(yè)名稱的預先核準制：實踐中，某些規(guī)模大，建設周期長的生產(chǎn)經(jīng)營性企業(yè)，往往需要先確定和使用企業(yè)名稱，如在企業(yè)章程、會議記錄，籌建中進行必要的民事活動中都要使用企業(yè)名稱。鑒于此，這些企業(yè)就可以在申請設立登記前預先申請企業(yè)名稱登記注冊，登記機關在一定期限內(nèi)核準，這就是企業(yè)名稱的預先核準制。

2、企業(yè)變更登記

指因合并、分立而存續(xù)企業(yè)的登記事項發(fā)生變化以及增設或撤銷分支機構時所應進行的企業(yè)登記。

3、企業(yè)注銷登記

指企業(yè)解散或終止營業(yè)，依法清算完畢后，由登記主管機關辦理的消滅企業(yè)法律主體資格的登記。

4、企業(yè)分支機構登記

三、企業(yè)登記的一般程序：申請受理，核準登記，發(fā)給、換發(fā)或收繳證照，公告。

四、企業(yè)登記的監(jiān)督管理：工商行政管理機關基于企業(yè)登記而對企業(yè)依法實行的監(jiān)督管理。經(jīng)過監(jiān)督發(fā)現(xiàn)從事非法活動的企業(yè)，登記主管機關可根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷營業(yè)執(zhí)照等處罰。

美英的公司登記簡況

美國：

1、國各洲都有自己的公司法，這些公司法的內(nèi)容基本相同或相近，但在公司設立的條件、登記收費以及對公司其他方面的管理上，有的州寬松，有的州則嚴格一些。如特拉華州的公司法對公司設立條件等規(guī)定的最為寬松，許多人都到那里去注冊公司；

2、在美國，個人業(yè)主制企業(yè)可以分為經(jīng)過注冊登記的個人業(yè)主制企業(yè)和未經(jīng)登記的個人業(yè)主制企業(yè)。依照美國的法律觀念和制度，從事營利性質(zhì)的商業(yè)活動，是每一個公民天賦的或法定的權力，無需任何行政部門再以企業(yè)登記的程序加以確認和限制，任何有經(jīng)營能力的公民個人都可以按照自己的意愿，依法從事經(jīng)營活動，取得合法收益。故，各州均無專門的個人業(yè)主立法，對個人業(yè)主企業(yè)主要是通過聯(lián)邦和州的憲法，以及稅收、信貸、專賣、合同、破產(chǎn)等方面的法律加以規(guī)范。

英國：

1、英國公司法規(guī)定，依照公司法設立的公司，