國家司法考試卷四(民法)模擬試卷21(題后含答案及解析)

國家司法考試卷四（民法）模擬試卷21(題后含答案及解析)題型有：1.分析題2.論述題5.名詞解釋6.簡答題分析題1．賈某與家人到紅宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠出口的，卡式爐所使用的燃?xì)馐怯赡橙細(xì)夤旧a(chǎn)的，賈某等在就餐時(shí)，正在使用的卡式爐燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費(fèi)等財(cái)產(chǎn)損失共7萬元。經(jīng)查：燃?xì)夤炯坝镁邚S生產(chǎn)的燃?xì)夤藜翱ㄊ綘t均為不合格產(chǎn)品，紅宇餐廳在提供服務(wù)時(shí)不存在過錯。賈某向法院起訴，要求燃?xì)夤?、用具廠及紅宇餐廳共同承擔(dān)賠償損害的責(zé)任。問：(1)上述三被告與賈某之間存在什么法律關(guān)系?(2)紅宇餐廳應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?(3)燃?xì)夤九c用具廠應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?(4)對于賈某受到的損害，燃?xì)夤?、用具廠是否應(yīng)承擔(dān)共同賠償損害的責(zé)任?為什么?(5)假設(shè)燃?xì)夤举r償了賈某所受到的財(cái)產(chǎn)損失7萬元，則其取得什么權(quán)利?正確答案：(1)燃?xì)夤?、用具廠與賈某之間存在侵權(quán)法律關(guān)系，紅宇餐廳與賈某之間存在提供就餐服務(wù)的法律關(guān)系。(2)承擔(dān)，是在紅宇餐廳就餐，雖紅宇餐廳在提供服務(wù)時(shí)不存在過錯，但仍應(yīng)承擔(dān)，可以在承擔(dān)責(zé)任后向燃?xì)夤尽⒂镁邚S追償。(3)應(yīng)承擔(dān)，因其提供的物品不合格，應(yīng)對該產(chǎn)品的瑕疵致人損害承擔(dān)民事責(zé)任。(4)應(yīng)當(dāng)，因?yàn)槿細(xì)夤?、用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某的損害的原因。(5)取得請求用具廠償還依其過錯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額。涉及知識點(diǎn)：民法2．甲因病住進(jìn)A醫(yī)院，由醫(yī)生乙實(shí)施了手術(shù)。但手術(shù)后，甲腹部一直疼痛不止。到B醫(yī)院檢查發(fā)現(xiàn)體內(nèi)有異物，再次開刀手術(shù)。取出了上次手術(shù)遺留的針頭。甲向A醫(yī)院請求賠償，A醫(yī)院以手術(shù)前甲已在手術(shù)書上簽字，同意“任何責(zé)任事故，醫(yī)院均不承擔(dān)責(zé)任”為由拒絕賠償。問：甲應(yīng)向誰要求賠償，為什么?正確答案：甲應(yīng)向A醫(yī)院要求賠償。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第54條、第57條之規(guī)定，雖然直接造成甲身體損害的是乙醫(yī)生，但乙醫(yī)生是A醫(yī)院的員工，對于員工履行職務(wù)致人損害的行為，應(yīng)由醫(yī)院負(fù)賠償責(zé)任。涉及知識點(diǎn)：民法3．石女士家有一只黑貝犬。一天早上，石女士給狗帶上犬鏈，將狗牽到樓門準(zhǔn)備遛早。此時(shí)，恰逢鄰居王大媽出門，王大媽見狗很可愛便站在狗的前邊觀看，誰料這只狗一時(shí)興起，竟撲向王大媽，老人在躲閃時(shí)不慎摔倒在地，致使“右手腕克雷式骨折，腰I椎體壓縮骨折”住院治療。支出醫(yī)療費(fèi)共計(jì)1．2萬元。王大媽請求石女士賠償因此而支出的各項(xiàng)費(fèi)用。石女士認(rèn)為，當(dāng)時(shí)狗雖有撲人的動作，但并沒有碰到王大媽，而是王大媽自己不小心摔傷的，狗的主人沒有過錯。因此，石女士不同意承擔(dān)賠償責(zé)任。在此情況下，王大媽訴至某人民法院。問：(1)王大媽所受到的傷害是否構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任?(2)石女士應(yīng)否承擔(dān)賠償王大媽醫(yī)療費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失?為什么?正確答案：(1)這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責(zé)任。本案王大媽受到的傷害雖然不是狗的咬傷，但是與狗撲向王大媽的動作有直接的關(guān)系，因此，構(gòu)成侵權(quán)的民事責(zé)任。(2)根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔(dān)民事責(zé)任。本案王大媽出門看狗的行為沒有過錯，狗撲向王大媽也不是第三人過錯造成，狗的主人沒有免責(zé)的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的。動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。石女士是狗的所有人，有義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。涉及知識點(diǎn)：民法4．2000年元旦期間，某商場大樓正面墻壁上懸掛的廣告條幅(布料)墜落，將正從商場走出的顧客某甲裹住并將其摔出10多米，致某甲受重傷。請問：(1)某甲如果以該商場為被告提起訴訟，其可選擇的訴訟請求有哪些?事實(shí)上，該條幅系某廠家在征得該商場同意后所懸掛。事后，該廠家認(rèn)為自己無法律責(zé)任，但出于道義，主動補(bǔ)償了某甲1萬元。后該廠家得知商場已對其提起了訴訟，請求其賠償商場因該廣告墜落事件而依法院判決向某甲支付的賠償金。廠家遂請求某甲返還1萬元，理由是某甲獲得該l萬元構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?2)本案中某甲所得的1萬元是否構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?為什么?法院在審理商場與廠家的糾紛時(shí)查明，該廣告條幅是廠家委托某廣告公司制作并懸掛的。(3)如果某甲還沒有獲得賠償，其可否向廣告公司索賠?為什么?(4)為什么建筑物上的懸掛物墜落致人傷害的民事責(zé)任屬于特殊侵權(quán)責(zé)任?(5)如果本案中，商家、廠家及廣告公司對于損害的發(fā)生均有過錯，其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)當(dāng)是按份責(zé)任還是連帶責(zé)任?為什么?正確答案：(1)某甲如果以該商場為被告提起訴訟，其可以選擇的訴訟請求是：請求賠償損害，即賠償其因治療重傷而花費(fèi)的醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)、親屬陪伴費(fèi)。(2)本案中某甲所得的一萬元構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，因?yàn)樗^不當(dāng)?shù)美侵笡]有正當(dāng)理由而獲取的利益，本案中商場已經(jīng)依法院判決向某甲支付了賠償金，其受到的損害已經(jīng)獲得了極為合理的補(bǔ)償。某廠給他的1萬元已超出了其受到的損害，因而屬于額外獲取的利益，故某甲應(yīng)將這l萬元不當(dāng)?shù)美颠€給某廠。(3)如果某甲還沒有獲得賠償，他不可以向廣告公司索賠。因?yàn)樵搹V告條幅是廠家委托某廣告公司制作并懸掛的，廣告公司只是代理人，而該廠家則是被代理人，按照代理的原理，代理的后果應(yīng)由被代理人承擔(dān)，所以甲不能向廣告公司索賠。(4)建筑物上的懸掛物墜落致人傷害的民事責(zé)任之所以屬于特殊侵權(quán)責(zé)任，是因?yàn)闉榱吮Ｗo(hù)處于弱者地位的被害人的合法利益，對其損害給予及時(shí)有效充分的補(bǔ)償，并減輕其舉證義務(wù)，所以適用過錯推定責(zé)任或無過錯責(zé)任。(5)本案中，如果商家、廠家及廣告公司對于損害的發(fā)生均有過錯，其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)當(dāng)是連帶責(zé)任，因?yàn)樵摀p害屬于特殊侵權(quán)，商家、廠家和廣告公司相對于被害人來說。處于強(qiáng)者地位，因此應(yīng)承擔(dān)較強(qiáng)的責(zé)任。被害人可以向商家、廠家和廣告公司中的任何一方申請賠償，由此才能更好地保護(hù)其合法利益。涉及知識點(diǎn)：民法5．甲公司與乙公司簽訂委托合同，約定甲公司將一批濃硫酸委托乙公司保管于倉庫。不料乙公司所在地刮起臺風(fēng)，大水將甲公司的濃硫酸沖走，濃硫酸泄漏，將丙家魚塘中的魚毒死，丙將死魚打撈上來，出賣給丁。丁吃了毒死的魚，導(dǎo)致中毒，其家人急忙送丁去醫(yī)院，因?yàn)槌鲎廛囁緳C(jī)A拒載，只好搭乘戊的黑摩的前往醫(yī)院救治。戊的摩的違章駕駛，被正常駕車行駛的己撞上，致戊和丁均受傷。幸遇路人庚將戊和丁送往B醫(yī)院。由于主治醫(yī)生C因工資糾紛心情不愉快，搶救過程中錯拿藥品，丁經(jīng)搶救無效死亡，經(jīng)查，丁是由于內(nèi)臟嚴(yán)重受撞擊，得不到及時(shí)救治而死的。庚新購買的西服被血漬弄臟，庚請求賠償不成，引發(fā)糾紛。交通事故經(jīng)交警部門認(rèn)定，戊對交通事故負(fù)全部責(zé)任。請根據(jù)上述案情回答下列問題：(1)甲公司濃硫酸損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?(2)丙家魚塘魚死造成的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?(3)丁中毒應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任?為什么?(4)庚的行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，其所遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什么?(5)應(yīng)由誰對丁的死亡承擔(dān)責(zé)任?為什么?正確答案：(1)甲公司自己承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)閾p失是由于不可抗力造成的。(2)丙家魚塘自己承擔(dān)損失。因?yàn)楦鶕?jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第73條規(guī)定，從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運(yùn)輸工具造成他人損害的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任．但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔(dān)責(zé)任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減輕經(jīng)營者的責(zé)任。受害人故意和不可抗力是免責(zé)事由，因此該損失應(yīng)由丙家魚塘自己承擔(dān)。(3)丙承擔(dān)，因?yàn)楸鳛槌鲑u人，違反了質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任，應(yīng)當(dāng)對丁中毒承擔(dān)責(zé)任。(4)庚的行為構(gòu)成無因管理，其所受到的損失應(yīng)當(dāng)由戊和丁承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《民法通則》93條規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。庚沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理，其行為構(gòu)成無因管理，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。(5)由戊和B醫(yī)院對丁的死亡承擔(dān)連帶責(zé)任。C作為醫(yī)院的工作人員，其履行職責(zé)過程中造成的責(zé)任由醫(yī)院承擔(dān)。B醫(yī)院的行為和戊的行為直接結(jié)合，構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)對丁的死亡承擔(dān)連帶責(zé)任。涉及知識點(diǎn)：民法6．甲公司委派業(yè)務(wù)員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權(quán)委托書前往。甲、乙公司于2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運(yùn)，貨交承運(yùn)人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價(jià)款為100萬元，貨交丙公司后甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬元。雙方還約定。甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。張某發(fā)現(xiàn)乙公司尚有部分綠豆要出售，認(rèn)為時(shí)值綠豆銷售旺季，遂于2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價(jià)款為100萬元，仍由乙公司代辦托運(yùn)，貨交丙公司后即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運(yùn)合同，丙公司應(yīng)在十天內(nèi)將大蒜和綠豆運(yùn)至甲公司。2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價(jià)格轉(zhuǎn)賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價(jià)格大漲，甲公司又以150萬元價(jià)格將大蒜賣給戊公司，并指示丙公司將大蒜運(yùn)交戊公司。4月8日，丙公司運(yùn)送大蒜過程中，因山洪暴發(fā)大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。后綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價(jià)格將綠豆轉(zhuǎn)賣給不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知后，拒絕追認(rèn)丙公司行為，要求己公司返還綠豆。問題1．大蒜運(yùn)至丙公司時(shí)，所有權(quán)歸誰?為什么?2．甲公司與丁、戊公司簽訂的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同的效力如何?為什么?3．大蒜在運(yùn)往戊公司途中毀損的風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)?為什么?4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款?為什么?5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時(shí)要求甲公司承擔(dān)定金責(zé)任和違約金責(zé)任?為什么?6．甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何?為什么?7．丙公司將綠豆轉(zhuǎn)賣給己公司的行為法律效力如何?為什么?8．甲公司是否有權(quán)要求己公司返還綠豆?為什么?正確答案：1．甲公司。因?yàn)榇笏馐莿赢a(chǎn)，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時(shí)視為完成交付，故此時(shí)甲公司是大蒜所有權(quán)人。2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權(quán)，享有處分權(quán)，出賣人就同一標(biāo)的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。3．戊公司承擔(dān)。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標(biāo)的物意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買方承擔(dān)。故大蒜毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買方戊公司承擔(dān)。4．不能。因?yàn)楹贤哂邢鄬π?，甲乙公司是大蒜購銷合同的當(dāng)事人，甲公司不能因?yàn)榈谌宋旃镜脑蚓芨段部睢?．不能。因?yàn)榧坠竞鸵夜敬笏赓忎N合同中既約定定金又約定違約金，乙公司只能選擇適用違約金或者定金。6．有效。因?yàn)榧坠就ㄟ^向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，表示其已對張某無權(quán)代理行為進(jìn)行了追認(rèn)。7．無效。丙公司的轉(zhuǎn)賣行為屬無權(quán)處分(效力待定)行為，因?yàn)榧坠揪芙^追認(rèn)丙公司行為。8．無權(quán)。因?yàn)榧汗緲?gòu)成善意取得。涉及知識點(diǎn)：民法論述題7．論述建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容。正確答案：我國《物權(quán)法》第70條規(guī)定：“業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán)，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利”。該條是規(guī)定我國建筑物區(qū)分所有權(quán)的含義或日法律構(gòu)成。即當(dāng)一幢建筑物被區(qū)分為數(shù)個(gè)部分時(shí)，其中有專有部分，也有共有部分，這種在專有部分上成立的所有權(quán)，即為建筑物的區(qū)分所有權(quán)。通說認(rèn)為，建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容，包括區(qū)分所有建筑物專有部分的單獨(dú)所有權(quán)、共有部分的共有權(quán)，以及因區(qū)分所有權(quán)人的共同關(guān)系所生的管理權(quán)。(1)專有部分的單獨(dú)所有權(quán)專有部分是在一棟建筑物內(nèi)區(qū)分出的住宅或者商業(yè)用房等單元。該單元須具備構(gòu)造上的獨(dú)立性與使用上的獨(dú)立性。業(yè)主對其專有部分享有單獨(dú)所有權(quán)，即對該部分為占有、使用、收益和處分的排他性的支配權(quán)，性質(zhì)上與一般的所有權(quán)并無不同。但此項(xiàng)專有部分與建筑物上其他專有部分有密切的關(guān)系，因此區(qū)分所有權(quán)人就專有部分的使用、收益、處分不得違反各區(qū)分所有權(quán)人的共同利益。(2)共有部分的共有權(quán)共有部分是指區(qū)分所有的建筑物及其附屬物的共同部分，即專有部分以外的建筑物的其他部分。我國物權(quán)法規(guī)定，業(yè)主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)，但不得以放棄權(quán)利為由不履行義務(wù)。共有部分為相關(guān)業(yè)主所共有，均不得分割，也不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。業(yè)主轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房，其對建筑物共有部分享有的共有和共同管理的權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓。業(yè)主依據(jù)法律規(guī)范、合同以及業(yè)主公約，對共有部分享有使用、收益、處分權(quán)，并按照其所有部分的價(jià)值，分擔(dān)共有部分的修繕費(fèi)以及其他負(fù)擔(dān)。(3)業(yè)主的管理權(quán)基于區(qū)分所有建筑物的構(gòu)造，業(yè)主在建筑物的權(quán)利歸屬以及使用上形成了不可分離的共同關(guān)系，并基于此一共同關(guān)系而享有管理權(quán)。該管理權(quán)的內(nèi)容為：第一，業(yè)主有權(quán)設(shè)立業(yè)主大會并選舉業(yè)主委員會；第二，業(yè)主有權(quán)決定區(qū)分建筑物相關(guān)事項(xiàng)；第三，業(yè)主享有知情權(quán)；第四，業(yè)主可以自行管理建筑物及其附屬設(shè)施，也可以委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人管理。對建設(shè)單位聘請的物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人，業(yè)主有權(quán)依法更換。物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人根據(jù)業(yè)主的委托管理建筑區(qū)劃內(nèi)的建筑物及其附屬設(shè)施，并接受業(yè)主的監(jiān)督。業(yè)主對侵害自己合法權(quán)益的行為，可以依法向人民法院提起訴訟。涉及知識點(diǎn)：民法名詞解釋8．損害事實(shí)正確答案：是指因一定的行為或者事件對他人的財(cái)產(chǎn)或者人身造成的不利影響，包括財(cái)產(chǎn)損失、人身傷害及精神損害。一般說來，作為侵權(quán)行為構(gòu)成要件的損害事實(shí)必須具備以下特點(diǎn)：(1)損害是侵害合法權(quán)益的結(jié)果。(2)損害具有可補(bǔ)救性。(3)損害的確定性。涉及知識點(diǎn)：民法9．侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成(中國人民大學(xué)2011年研究生入學(xué)考試題)正確答案：侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成是指行為人的侵權(quán)行為構(gòu)成承擔(dān)民事責(zé)任所需要具備的必要條件。一般來說，侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件包括侵權(quán)行為、損害事實(shí)、侵害行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系和行為人過錯四個(gè)方面。但我國侵權(quán)責(zé)任法上的侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件因責(zé)任形式的不同而存在差異。涉及知識點(diǎn)：民法10．正當(dāng)防衛(wèi)正確答案：是指為了使公共利益、本人或者他人的財(cái)產(chǎn)或人身免受正在遭受的不法侵害而對行為人本身采取的防衛(wèi)措施。涉及知識點(diǎn)：民法11．緊急避險(xiǎn)(清華大學(xué)2004年研究生入學(xué)考試題)正確答案：是指為了防止公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在遭受的緊急危險(xiǎn)，不得已而采取的損害另一較小利益的行為。涉及知識點(diǎn)：民法12．不可抗力正確答案：是指不能預(yù)見、不能避免并不可克服的現(xiàn)象，包括某些自然現(xiàn)象，如地震、臺風(fēng)等；也包括某些社會現(xiàn)象。涉及知識點(diǎn)：民法13．責(zé)任競合正確答案：某種違反民事義務(wù)的行為，符合多種民事責(zé)任的構(gòu)成要件，從而在法律上導(dǎo)致多種責(zé)任形式存在并相互沖突，此種現(xiàn)象常常被稱為“責(zé)任競合”或“民事責(zé)任競合”。涉及知識點(diǎn)：民法14．共同危險(xiǎn)行為(中國人民大學(xué)2007年研究生入學(xué)考試題、清華大學(xué)2008年研究生入學(xué)考試題、武漢大學(xué)2012年考研真題)正確答案：又稱準(zhǔn)共同侵權(quán)行為，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體共同實(shí)施了有侵害他人權(quán)利危險(xiǎn)的行為，并造成實(shí)際損害，但不能判明損害是由何人造成的侵權(quán)行為。涉及知識點(diǎn)：民法15．職務(wù)侵權(quán)行為正確答案：或稱職務(wù)侵權(quán)損害行為，是指國家機(jī)關(guān)或者國家機(jī)關(guān)工作人員，在執(zhí)行職務(wù)中侵犯他人合法權(quán)益并造成損害的行為。職務(wù)侵權(quán)行為具有以下特點(diǎn)：(1)行為主體的特定性。(2)行為的特殊性。(3)承擔(dān)責(zé)任范圍的限制性。涉及知識點(diǎn)：民法16．高度危險(xiǎn)作業(yè)(中國人民大學(xué)2013年研究生入學(xué)考試題)正確答案：高度危險(xiǎn)作業(yè)是指對周圍環(huán)境具有較高危險(xiǎn)性的活動和高度危險(xiǎn)物。根據(jù)民法通則的規(guī)定，高度危險(xiǎn)作業(yè)包括高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等。高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害適用嚴(yán)格責(zé)任，旨在促使從事高度危險(xiǎn)作業(yè)的組織提高責(zé)任心和不斷改進(jìn)技術(shù)安全措施。涉及知識點(diǎn)：民法17．意思自治正確答案：意思自治也稱為私法自治，是指民事主體依法享有在法定范圍內(nèi)的廣泛的行為自由，并可以根據(jù)自己的意志產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關(guān)系。盡管在民法的各部分中強(qiáng)度不同，但意思自治原則作為民法的一項(xiàng)基本原則．貫徹于整個(gè)民法之中，體現(xiàn)民法的最基本的精神。它具體體現(xiàn)為結(jié)社自由、所有權(quán)行使自由、合同自由、婚姻自由、家庭自由、遺囑自由以及過錯責(zé)任等民法的基本理念。涉及知識點(diǎn)：民法18．緊急避險(xiǎn)正確答案：緊急避險(xiǎn)是指為了防止公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在遭受的緊急危險(xiǎn)。不得已而采取的損害另一較小利益的行為。涉及知識點(diǎn)：民法19．隱名合伙正確答案：隱名合伙是大陸法系的特殊規(guī)定，是指以由兩方以上當(dāng)事人約定一方僅對他方的經(jīng)營活動出資并分享由該項(xiàng)經(jīng)營所生收益為內(nèi)容的合伙。在這種合伙存續(xù)期間，一部分合伙人既出資又參加經(jīng)營，其為出名營業(yè)人；另一部分合伙人則僅以實(shí)物或現(xiàn)金出資而不參加經(jīng)營，其為隱名合伙人。隱名合伙人負(fù)責(zé)向企業(yè)提供一定數(shù)額的資金，并相應(yīng)地參與企業(yè)的利潤分配，分擔(dān)企業(yè)的虧損。隱名合伙人不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，對企業(yè)的債權(quán)人不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。在隱名合伙中，只有出名合伙人才具有經(jīng)營者的身份，才是商事經(jīng)營當(dāng)事人。涉及知識點(diǎn)：民法簡答題20．一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。(西南政法大學(xué)2000年研究生入學(xué)考試題)正確答案：侵權(quán)民事責(zé)任的一般構(gòu)成要件，是指在一般情況下，構(gòu)成侵權(quán)行為民事責(zé)任所必須具備的條件。它包括主觀要件和客觀要件。侵權(quán)民事責(zé)任的客觀要件是指：(1)侵權(quán)損害事實(shí)。所謂損害，是指一定行為或事件造成人身或財(cái)產(chǎn)上的不利益，即不良后果或不良狀態(tài)。損害依其性質(zhì)和內(nèi)容分，有物質(zhì)上的財(cái)產(chǎn)損害和心理上的精神損害。損害應(yīng)該包括直接損害和間接損害。(2)加害行為的違法性。造成損壞事實(shí)的行為，必須有違法性質(zhì)，行為人才負(fù)有賠償責(zé)任，否則，即使有損害事實(shí)，也不能使行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。違法的行為有兩種表現(xiàn)形式，即作為的違法行為和不作為的違法行為。(3)違法行為與損害結(jié)果間有因果關(guān)系。民事責(zé)任只有在侵權(quán)的違法行為與損害結(jié)果間存在因果關(guān)系時(shí)，才能構(gòu)成。在認(rèn)定侵權(quán)民事責(zé)任的因果關(guān)系時(shí)，須研究特定的損害事實(shí)是否系行為人的行為所必然引起的結(jié)果，如果是的，則違法行為與損害之間有因果聯(lián)系，否則就沒有因果聯(lián)系。確定行為人是否應(yīng)負(fù)侵權(quán)民事責(zé)任，不僅要看其客觀因素。而且必須看其主觀因素——行為人是否有行為能力及其主觀是否有過錯。所以，行為人的行為能力及主觀有過錯，是構(gòu)成侵權(quán)民事責(zé)任的又一要件。涉及知識點(diǎn)：民法21．結(jié)合我國《民法通則》人格權(quán)規(guī)定的不足，試述應(yīng)當(dāng)如何完善侵害人格權(quán)的精神損害賠償。(北京大學(xué)2000年研究生入學(xué)考試題)正確答案：我國《民法通則》規(guī)定公民享有生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)，這些權(quán)利受到侵害，依法可以請求司法救濟(jì)未進(jìn)行保護(hù)，其規(guī)定的保護(hù)方法主要有停止侵害、消除影響、賠償損失等。但這些規(guī)定比較簡單粗陋，可操作性很差，而且沒有對侵害人格權(quán)的行為賠償精神損害的規(guī)定。這種不完善的局面急需改變。因?yàn)榍趾θ烁駲?quán)，不僅給受害方造成財(cái)產(chǎn)或人身的損失，而且給其造成了精神上的損害，影響了受害人的身心健康和美好生活，使之產(chǎn)生感情上的痛苦、失望、不滿、怨恨、不安等。具體說來，對精神損害進(jìn)行賠償?shù)睦碚撘罁?jù)是：精神損害是一種真實(shí)的損害，拒絕賠償將導(dǎo)致對受害人困苦的明顯的法律與社會冷漠，精神受到傷害的人會持續(xù)性地感到社會和法律是極端殘忍的。在一個(gè)經(jīng)濟(jì)社會里，金錢是一種具有很高價(jià)值的判斷標(biāo)準(zhǔn)，如果一個(gè)社會承諾保護(hù)人的身心健康的義務(wù)，則必須對精神損害給予賠償。賠償可以恢復(fù)受害人的自身價(jià)值感，并消除其被殘忍對待的感覺。雖然金錢不能完全彌補(bǔ)受侵害的精神利益，但可以使受害人在其他方面得到精神享受。在此種情況下，金錢是民法惟一可以采用的使受害人得到滿足的方法。精神損害賠償具有補(bǔ)償與懲罰雙重功能，在受害人傷亡的情況下，確認(rèn)精神損害賠償實(shí)際上是對受害人進(jìn)行補(bǔ)償。損害不涉及人的生命與身體時(shí)，則具有懲罰性。為此，我們應(yīng)按以下思路與方法完善對侵害人格權(quán)的精神損害賠償：(1)規(guī)定精神損害賠償?shù)姆秶?，其大致可包括：①精神折磨和?chuàng)傷；②精神打擊；③喪失對生活的享受；④壽命縮短的損失。(2)規(guī)定精神損害賠償費(fèi)用的計(jì)算依據(jù)，主要包括：①侵害人的主觀過錯；②侵權(quán)情節(jié)；③侵權(quán)人的獲利情況及其承擔(dān)責(zé)任的能力；④侵權(quán)行為所造成的后果；⑤侵權(quán)人的認(rèn)錯態(tài)度；⑥受害人的情況。(3)規(guī)定精神損害賠償金的確定原則。應(yīng)該以撫慰為主，補(bǔ)償為輔，這是由精神損害賠償?shù)男再|(zhì)和目的決定的。因?yàn)槠淠康木驮谟诰徍突蚪獬芎θ司裆纤馐艿耐纯?，并撫慰受害人的精神?chuàng)傷。(4)規(guī)定精神損害賠償金的計(jì)算方法。一般有如下方法：①分類計(jì)算法，即將精神損害按項(xiàng)目進(jìn)行明確的分類，再依項(xiàng)目分別計(jì)算出各自的賠償數(shù)額，然后將各數(shù)額相加，得出總的賠償額。②概算法，即對精神損害賠償?shù)母鞣N情況分門別類，不列出精神損害的各個(gè)項(xiàng)目，而是提出精神損害賠償?shù)目傤~。③折衷法，即先將精神損害所要考慮的項(xiàng)目列出，并授權(quán)法官在此基礎(chǔ)上綜合考慮，提出精神損害賠償?shù)目傤~，具體比較一下，可知概算法更為簡便易行。可采納之。涉及知識點(diǎn)：民法22．侵權(quán)法上的懲罰性賠償及其立法理由。(北京大學(xué)2002年研究生入學(xué)考試題)正確答案：懲罰性賠償，又稱為示范性的賠償或報(bào)復(fù)性的賠償，是指由法庭所作出的賠償數(shù)額超出實(shí)際損害數(shù)額的賠償。懲罰性損害賠償?shù)奶攸c(diǎn)在于：其一，其功能并非僅在于彌補(bǔ)受侵害人的損失，還具有懲罰和制裁嚴(yán)重過錯行為的性質(zhì)；其二，確定懲罰性損害賠償?shù)臄?shù)額時(shí)，除了考慮受侵害人所遭受的損失以外，還要特別考慮加害人的主觀過錯程度、主觀動機(jī)、賠償能力等等；其三，懲罰性損害賠償?shù)臄?shù)額往往高于受侵害人的實(shí)際損失；其四，懲罰性賠償?shù)倪m用范圍須由法律規(guī)定。懲罰性賠償主要是英美法國家采用的制度，我國也可加以借鑒和引進(jìn)。其立法理由主要在于，傳統(tǒng)補(bǔ)償性賠償制度的威懾力是有限的，不能阻止某些存在巨大經(jīng)濟(jì)利益的違法行為．而對此類違法行為適用懲罰性的損害賠償制度．有助于遏制其發(fā)生。此外，有些侵權(quán)行為雖然不會對當(dāng)事人造成太大的經(jīng)濟(jì)損失，但是可能性質(zhì)非常惡劣，給當(dāng)事人的精神造成難以彌合的痛苦，此種情況下適用懲罰性的損害賠償制度亦有助于對受侵害人加以慰撫。而且讓侵權(quán)人意識到此類行為的后果非常嚴(yán)重，從而減少或杜絕此類侵權(quán)行為的發(fā)生，保障社會良好秩序。涉及知識點(diǎn)：民法23．簡述侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。(西南政法大學(xué)2007年研究生入學(xué)考試題類似)正確答案：兩者不同有：(1)歸責(zé)原則不同。侵權(quán)責(zé)任一般采過錯責(zé)任原則，在法律有特殊規(guī)定的情況下，采無過錯責(zé)任原則，在法律沒有明確規(guī)定而當(dāng)事人雙方又無過錯，也可采公平責(zé)任原則。違約責(zé)任一般采無過錯責(zé)任原則，在法律有明確規(guī)定的情況下，采過錯責(zé)任原則。(2)構(gòu)成要件不同。侵權(quán)責(zé)任，行為人主觀上是否有過錯，因其適用的歸責(zé)原則不同而有所區(qū)別，但一定要有損害后果的存在，無損害無侵權(quán)。在違約責(zé)任中，損害后果不一定是承擔(dān)責(zé)任的要件，如定金罰則。(3)舉證責(zé)任不同。在侵權(quán)責(zé)任中，一般侵權(quán)行為的受害人，有義務(wù)就加害人是否有過錯負(fù)舉證責(zé)任。而在違約責(zé)任中，違約方只有證明具有法定或約定的免責(zé)事由時(shí)才能免責(zé)。(4)免責(zé)條件不同。在侵權(quán)責(zé)任中，免責(zé)條件只能是法定的。在違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件外，合同當(dāng)事人還可以事先約定不承擔(dān)民事責(zé)任的情況，但當(dāng)事人不得預(yù)先約定免除故意或重大過失的責(zé)任。(5)責(zé)任形式不同。侵權(quán)責(zé)任的形式包括停止侵害、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠償損失等。侵權(quán)責(zé)任既包括財(cái)產(chǎn)責(zé)任，也包括非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。違約責(zé)任的形式主要有強(qiáng)制實(shí)際履行、支付違約金、賠償損失等。違約責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。(6)損害賠償?shù)姆秶煌?。在侵?quán)責(zé)任中，損害賠償?shù)姆秶幌抻谪?cái)產(chǎn)損害，而且包括人身損害及其他損害。在違約責(zé)任中，損害賠償?shù)姆秶抻谪?cái)產(chǎn)損害。涉及知識點(diǎn)：民法24．簡述受害人過錯對加害人侵權(quán)責(zé)任的影響。(中國人民大學(xué)2005年研究生入學(xué)考試題)正確答案：無論是大陸法系民法，還是英美法系侵權(quán)行為法．均將受害人過錯作為一種抗辯。這里所指的受害人過錯僅涉及雙方均有過錯的情形，且只適用于以過錯責(zé)任為歸責(zé)原則的侵權(quán)案件。從抗辯的角度來看，如果損害后果是由于受害人與加害人的共同過錯造成的，加害人可以據(jù)此主張減輕其民事責(zé)任。即：如果受害人的過錯對于損害之成立或者損害的擴(kuò)大有作用，那么就應(yīng)當(dāng)減輕直至免除加害人的賠償責(zé)任。受害人的行為構(gòu)成損害之發(fā)生或者擴(kuò)大的原因，這是以受害人過錯作為抗辯理由的構(gòu)成要件之一。一般情況下，如果加害人以受害人，的過錯作為抗辯理由，應(yīng)由加害人來承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。加害人以受害人有過錯作為抗辯，如果能夠成功地對受害人的主觀過錯、行為、行為與損害之間的因果關(guān)系進(jìn)行舉證和證明，即可達(dá)到預(yù)期的抗辯效力：對于加害人一方而言，其對損害的民事責(zé)任得到減免；對于受害人一方而言，其對損害所主張的賠償額(即損害賠償請求權(quán))被抵銷或削減。在大陸法系民法中，加害人與受害人均有過錯之情形稱為與有過失。而處理與有過失所致?lián)p害的規(guī)則是過失相抵。過失相抵，是指關(guān)于損害之發(fā)生或者擴(kuò)大，“被害人與有過失者，得減輕或免除賠償金額之謂。”在英美侵權(quán)行為法中，基于受害人過錯的抗辯還包括“比較過錯”、“最后機(jī)會”和風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)?！氨容^過錯”是指如果原告有部分過錯，由法院或陪審團(tuán)參照原告本人對損害應(yīng)負(fù)的責(zé)任，按照其認(rèn)為公平合理的標(biāo)準(zhǔn)，減少損害賠償?shù)臄?shù)額。最后機(jī)會理論是指：當(dāng)一方當(dāng)事人先前的過錯已造成某種危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)，應(yīng)根據(jù)雙方當(dāng)事人誰有最后機(jī)會避免損害的發(fā)生，從而確定由有此機(jī)會者負(fù)完全責(zé)任。風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)的基本含義是：原告事先同意解除被告針對原告的行為所生的義務(wù)，承擔(dān)因被告的作為或不作為的行為而導(dǎo)致的對原告的已知的風(fēng)險(xiǎn)。但如果被告的行為違反法律，即使原告事先已同意，也不適用風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)理論。我國《民法通則》第131條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任?！痹谔幚磉@一問題主要應(yīng)考慮雙方當(dāng)事人行為的原因力，適當(dāng)兼顧過失程度：(1)如果損害主要是由加害人的行為所造成的，應(yīng)較少減輕或不減輕加害人的責(zé)任；(2)如果損害主要是由受害人的行為所造成的。應(yīng)大部分減輕或免除加害人的責(zé)任；(3)于加害人存在故意或重大過失(尤其是惡意)之情形，不得免除其責(zé)任；(4)于受害人存在故意或重大過失之情形，得免除加害人之責(zé)任。涉及知識點(diǎn)：民法25．簡述侵權(quán)民事責(zé)任的抗辯事由。(中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)2007年研究生入學(xué)考試題)正確答案：侵權(quán)行為法的抗辯事由，就是被告針對原告的損害賠償請求，證明自己責(zé)任不成立或者可減輕責(zé)任的理由?？罐q事由，通常也被稱為違法阻卻的事由。民法上常見的抗辯事由有：(一)正當(dāng)理由。正當(dāng)理由著眼于加害行為本身的合法性或合理性進(jìn)行抗辯，即承認(rèn)某行為是損害發(fā)生的原因，但主張行為的實(shí)施有合法的根據(jù)。正當(dāng)理由主要有：依法執(zhí)行職務(wù)的行為。依法執(zhí)行職務(wù)的行為是依照法律的授權(quán)及有關(guān)規(guī)定，在必要時(shí)行使職權(quán)，損害他人財(cái)產(chǎn)及人身的行為。(二)自力救濟(jì)行為。包括正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)和合法的自助行為。(三)受害人同意。受害人同意作為加害人免責(zé)的一種事由，是按照私法自治的原則，除了依法不能處分的權(quán)益以外，受害人有權(quán)處分自己的權(quán)利和利益，只要這種處分不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和善良風(fēng)俗，就是有效的。(四)自甘冒險(xiǎn)。自甘冒險(xiǎn)也稱之為風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)或者危險(xiǎn)自擔(dān)行為，是指受害方知道或者應(yīng)當(dāng)知道存在某種風(fēng)險(xiǎn)，卻依然冒險(xiǎn)行事，從而自行負(fù)擔(dān)損害發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。(五)適法的無因管理行為。正當(dāng)?shù)木戎说男袨闉檫m法的無因管理。當(dāng)然，在無因管理中，也要盡善良管理人的注意義務(wù)，如果未盡注意義務(wù)。也會造成侵權(quán)。(六)外來原因外來原因是行為人將損害發(fā)生的全部或部分原因歸結(jié)于某種外部事件或他人的行為，從而主張其行為不構(gòu)成或不單獨(dú)構(gòu)成法律上應(yīng)負(fù)責(zé)的原因：(1)不可抗力；(2)意外事件；(3)受害人過錯；(4)第三人過錯。涉及知識點(diǎn)：民法26．簡述共同侵權(quán)行為的構(gòu)成及后果。(中國人民大學(xué)2003年研究生入學(xué)考試題)正確答案：共同侵權(quán)行為也叫共同過錯、共同致人損害。指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人，基于共同的故意或過失致他人損害。共同侵權(quán)行為包括共同危險(xiǎn)行為、教唆和幫助行為等。共同侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：(1)共同侵權(quán)行為的主體是數(shù)人(自然人或法人)，也就是說．行為人必須是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人，如僅為一個(gè)人，則只構(gòu)成單獨(dú)侵權(quán)，而不構(gòu)成共同侵權(quán)。(2)數(shù)個(gè)行為人之間具有共同的過錯，也就是說行為人具有共同致人損害的故意或過失。共同的過錯是共同侵權(quán)行為的本質(zhì)特征，共同侵權(quán)行為的構(gòu)成必須具有共同的過錯，如果某人的行為與他人的行為偶然結(jié)合而造成共同的損害后果。因各行為人之間無共同過錯，故不能認(rèn)為損害結(jié)果是單一的，而必須根據(jù)各人的過錯程度使其分別負(fù)責(zé)。(3)行為的共同性。即數(shù)人的行為相互聯(lián)系，構(gòu)成一個(gè)統(tǒng)一的致人損害的原因。共同致害行為既可能是共同的作為，也可能是共同的不作為。在數(shù)個(gè)行為人中，可能事先具有明確的分工，也可能事先并沒有分工，但數(shù)個(gè)行為人的行為都是統(tǒng)一的、不可分割的致人損害的行為。(4)數(shù)個(gè)行為人的行為與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。在數(shù)個(gè)行為人的行為中。各人的行為可能對損害結(jié)果所起的作用是不相同的。但都是損害發(fā)生的原因。當(dāng)然，關(guān)于因果關(guān)系的證明責(zé)任原則上應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)。我國《民法通則》第130條規(guī)定：“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄睹穹ㄍ▌t》第87條規(guī)定：“享有連帶權(quán)利的每個(gè)債權(quán)人，都有權(quán)要求債務(wù)人履行債務(wù)；負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)。”所以，共同侵權(quán)行為人對受害人所應(yīng)負(fù)的連帶責(zé)任，是指受害人有權(quán)向共同侵權(quán)人中的任何一人或數(shù)人請求賠償全部損失，而任何一個(gè)共同侵權(quán)人都有義務(wù)向受害人負(fù)全部的賠償責(zé)任。共同侵權(quán)人中的一人或數(shù)人已全部賠償了受害人的損失，則免除了其他侵權(quán)人向受害人應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任。共同侵權(quán)行為人。涉及知識點(diǎn)：民法27．簡述無意思聯(lián)絡(luò)的共同侵權(quán)行為及其責(zé)任承擔(dān)。(中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)2006年研究生入學(xué)考試題)正確答案：無意思聯(lián)絡(luò)的共同侵權(quán)是指數(shù)人事先既沒有共同的意思聯(lián)絡(luò)，也沒有共同過失，只是由于行為人在客觀上的聯(lián)系而共同造成同一損害結(jié)果。與一般共同侵權(quán)相比，最顯著的區(qū)別，是各行為人在主觀上沒有共同過錯，他們之間不存在主觀上的意思聯(lián)絡(luò)。也不可能對自己的行為在與他人的行為發(fā)生結(jié)合時(shí)會造成受害人的同一損害事先預(yù)見，因而既沒有共同故意，也沒有共同過失。無意思聯(lián)絡(luò)的共同侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)采用的是按份責(zé)任，即數(shù)人按照自己的過錯和原因力按份承擔(dān)責(zé)任?！度松頁p害賠償司法解釋》第3條第2款規(guī)定，二人以上沒有共同故意或共同過失，但其分別實(shí)施的數(shù)個(gè)行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的。應(yīng)當(dāng)根據(jù)過失大小或原因力比例承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。具體而言，責(zé)任承擔(dān)應(yīng)當(dāng)依照以下規(guī)則處理：(1)各行為人對各自的行為所造成的后果承擔(dān)責(zé)任。無意思聯(lián)絡(luò)的共同侵權(quán)實(shí)質(zhì)上仍然是單獨(dú)侵權(quán)，各行為人的行為只是單獨(dú)的行為。只能對其行為的損害后果負(fù)責(zé)。(2)按份各自承擔(dān)責(zé)任。各行為人在共同損害結(jié)果無法分割時(shí)，按照各行為人所實(shí)施行為的原因力，按份額各自承擔(dān)責(zé)任。(3)對于無法區(qū)分原因力的，應(yīng)按照公平原則，區(qū)分各行為人的責(zé)任份額。(4)對各行為人不實(shí)行連帶責(zé)任的，也不存在行為人內(nèi)部的求償關(guān)系。涉及知識點(diǎn)：民法28．《侵權(quán)責(zé)任法》第十條：二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。分析該法條并舉例說明。(北京大學(xué)法學(xué)院2011年考研綜合卷試題)正確答案：本條是關(guān)于共同危險(xiǎn)行為的規(guī)定。學(xué)說上指的共同危險(xiǎn)行為，是指數(shù)人的危險(xiǎn)行為對他人的合法權(quán)益造成了某種危險(xiǎn)，但對于實(shí)際造成的損害又無法查明是危險(xiǎn)行為中的何人所為，法律為保護(hù)被侵權(quán)人的利益，數(shù)個(gè)行為人視為侵權(quán)行為人。共同危險(xiǎn)行為的構(gòu)成要件：一是二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為。行為主體是復(fù)數(shù)，這是最基本的條件，這才有可能不能確定誰是具體加害人。二是其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害。雖然實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)行為的是數(shù)人，但真正導(dǎo)致受害人損害后果發(fā)生的只是其中一個(gè)人或者幾個(gè)人的行為。三是不能確定具體加害人。須補(bǔ)充一點(diǎn)，本條規(guī)定“能夠確定具體加害人的，由加害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”一句，目的在于方便實(shí)踐操作及明確“共同危險(xiǎn)行為”與其他侵權(quán)行為的界限。如“能夠確定具體加害人”，則已不屬于“共同危險(xiǎn)行為”的范圍。這種情形，如確定的具體加害人為一人，應(yīng)屬于一般侵權(quán)行為，由該行為人對受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；如確定的具體加害人為二人以上，則應(yīng)構(gòu)成“共同侵權(quán)行為”，應(yīng)依據(jù)本法第八條、第十一條的規(guī)定．由各行為人對受害人承擔(dān)連帶責(zé)任。該法條遣用的情況如：(1)甲、乙、丙在樓頂聊天時(shí)見丁從遠(yuǎn)處走來，三人決定看誰能拿石頭打中丁。丁被其中的一塊石頭擊中，現(xiàn)不知該石頭為何人所扔，三人亦均否認(rèn)自己所扔；(2)路旁停靠的甲之A車的側(cè)部被經(jīng)過的車輛撞壞，肇事車無法查明?？梢悦鞔_的是，于損害發(fā)生的時(shí)間段，乙駕駛的B車曾在該路上出現(xiàn)過。當(dāng)時(shí)，乙處于醉酒狀態(tài)，超速且蛇形經(jīng)過A車；(3)旅館某房間中不知何人所扔的未熄滅之煙蒂引發(fā)火災(zāi)。能夠確定的是，在火災(zāi)的可能發(fā)生時(shí)段內(nèi)甲、乙、丙、丁四人曾出入過該房間，等等情形。涉及知識點(diǎn)：民法29．民法通則規(guī)定的特殊侵權(quán)民事責(zé)任的類型。(西南政法大學(xué)2001年研究生入學(xué)考試題)正確答案：根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，在我國，特殊侵權(quán)的民事責(zé)任主要是指以下幾種：第一，企業(yè)法人對其工作人員致人損害的民事責(zé)任，并不由行為人直接負(fù)賠償責(zé)任，直接承擔(dān)責(zé)任的是行為人所在的單位。因?yàn)榉ㄈ穗m然有權(quán)利能力和行為能力，但它的行為能力，即對外業(yè)務(wù)活動，需要通過它的工作人員來進(jìn)行。按照民事法律的規(guī)定，法人代表及其所委托的人員對外進(jìn)行民事活動時(shí)，他所代表的不是個(gè)人，而是法人本身。第二，國家機(jī)關(guān)或其工作人員因執(zhí)行職務(wù)致人損害的民事責(zé)任，是國家賠償責(zé)任中的一種，而非一般民事主體的法人和公民。第三，產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的民事責(zé)任，適用無過錯責(zé)任原則，而且其責(zé)任形式是連帶責(zé)任。第四，從事高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任，適用無過錯責(zé)任原則，其構(gòu)成要件只要存在損害事實(shí)及行為與損害結(jié)果有因果關(guān)系即可，當(dāng)然如果行為人能夠證明損害是由受害人故意造成的，則行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。第五，污染環(huán)境致人損害的民事責(zé)任，亦適用無過錯責(zé)任。但污染環(huán)境造成損害若系不可抗力或受害人自己及第三者故意或過失所致者，行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。第六，被監(jiān)護(hù)人致人損害的民事責(zé)任，由對他們負(fù)有監(jiān)護(hù)義務(wù)的監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)，但對于能夠證明自己已盡到了監(jiān)護(hù)責(zé)任的人，可以酌情減輕或者免除責(zé)任。第七。飼養(yǎng)動物及其他原因致人損害的民事責(zé)任，由其所有人或管理人承擔(dān)，但如果是由受害人或第三人的過錯造成的，則動物所有人或管理人可免責(zé)。其他原因致人損害是指建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。涉及知識點(diǎn)：民法30．簡述產(chǎn)品缺陷致人損害侵權(quán)行為的責(zé)任要件。(北京大學(xué)2009年研究生入學(xué)考試題)正確答案：(1)產(chǎn)品存在缺陷。產(chǎn)品有缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)．以及產(chǎn)品不符合相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等不合格的產(chǎn)品。前者是一般標(biāo)準(zhǔn)，后者是法定標(biāo)準(zhǔn)。在法律未明確規(guī)定產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，適用一般標(biāo)準(zhǔn)。(2)有損害后果。產(chǎn)品缺陷致人損害包括人身損害、財(cái)產(chǎn)損失和基于人身傷害而產(chǎn)生的精神損害，但不包括單純的缺陷產(chǎn)品自身的損害。在缺陷產(chǎn)品造成他人的人身或其他財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，除了要賠償人身損害和其他財(cái)產(chǎn)損失之外，還應(yīng)賠償缺陷產(chǎn)品本身的損失；如果僅僅是缺陷產(chǎn)品自身損壞了，則應(yīng)按合同違約責(zé)任處理。(3)產(chǎn)品缺陷與損害后果有因果關(guān)系。產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系，表現(xiàn)為產(chǎn)品缺陷與損害后果之間的相互聯(lián)系，而不是某種具體行為與損害后果之間的因果關(guān)系。而且在確定產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系往往要通過因果關(guān)系的推定才能實(shí)現(xiàn)。涉及知識點(diǎn)：民法31．簡述飼養(yǎng)的動物致人損害責(zé)任的構(gòu)成要件和免責(zé)事由。正確答案：(1)須是飼養(yǎng)的動物造成的損害。飼養(yǎng)的動物包括家禽、家畜，也包括馴養(yǎng)的野獸。凡是人工喂養(yǎng)和管理的動物都屬于飼養(yǎng)的動物。如果不是為人們所占有和控制的動物，則為野生動物。(2)須因未受人驅(qū)使的動物自身的獨(dú)立動作造成的損害。飼養(yǎng)動物致人損害是指動物在不受人的強(qiáng)制或驅(qū)使下而