建筑施工企業(yè)合同風(fēng)險防范課件

合同管理風(fēng)險防范合同管理風(fēng)險防范溫馨提示1、請將手機調(diào)為靜音模式；4、不得隨意進出教室。2、上課時不得交談其他事宜；3、不得在教室內(nèi)吸煙；溫馨提示1、請將手機調(diào)為靜音模式；4、不得隨意進出教室。2、前言

工程合同管理是工程項目管理的核心，現(xiàn)代工程項目的復(fù)雜性高、項目的參與方多、建設(shè)周期長，致使工程項目的風(fēng)險因素多、風(fēng)險大，而實踐中，這些風(fēng)險通過合同都大部分轉(zhuǎn)移給了承包商，給承包商的合同風(fēng)險管理帶來更多的困難和挑戰(zhàn)。近年來，由于合同風(fēng)險分配不合理、合同文件內(nèi)容多、合同文件不規(guī)范等原因，合同糾紛案件逐年上升，其及時處理和解決顯得越來越重要。因此，合同的風(fēng)險管理已越來越多地受到國內(nèi)施工企業(yè)的重視。成也合約，敗也合約前言工程合同管理是工程項目管理的核心，現(xiàn)代工內(nèi)容板塊

一、建設(shè)施工合同的管理的概念二、目前建設(shè)施工合同履約管理中存在的問題三、識別工程項目風(fēng)險四、防范、轉(zhuǎn)移、化解工程合同風(fēng)險

內(nèi)容板塊一、建設(shè)施工合同的管理的概念一、建設(shè)施工合同的管理的概念施工合同是指建筑安裝工程承包合同，是建設(shè)項目的主要合同，是由具有法人資格的發(fā)包方和承包方為完成商定的建筑安裝工程，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。施工合同的管理是指各級工商行政管理機關(guān)、建設(shè)行政主管機關(guān)和金融機構(gòu)，以及工程發(fā)包方、監(jiān)理單位、承包方依照法律、法規(guī)及規(guī)章，采取法律和行政的手段，對施工合同關(guān)系進行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)及監(jiān)督，保護施工合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，處理施工合同的糾紛，防止和制裁違約行為等一系列活動。一、建設(shè)施工合同的管理的概念二、目前建設(shè)施工合同履約管理中存在的問題

問題一：少數(shù)合同有失公平問題二：合同文本不規(guī)范問題三：“黑白合同”問題四：合同履約程度低，違約現(xiàn)象嚴(yán)重問題五：合同索賠工作難以實現(xiàn)問題六：借用資質(zhì)、超越資質(zhì)簽訂合同問題七：違法轉(zhuǎn)包、違法分包二、目前建設(shè)施工合同履約管理中存在的問題（一）工程項目具有多風(fēng)險的特征

1、項目的不同階段，項目參與各方所面臨的風(fēng)險不同，具有較強的階段性；

2、項目實施過程中，不可控制風(fēng)險可能會逐漸變得可以控制，并且隨時可能會出現(xiàn)新的風(fēng)險；

3、項目的建設(shè)時間越長，項目所面臨的風(fēng)險因素越多，可能帶來的風(fēng)險越大；三、識別工程項目風(fēng)險（一）工程項目具有多風(fēng)險的特征

1、項目的不同階段，

4、對于承包商而言，風(fēng)險控制的成本隨工程項目的進展而增大，與此相反的是，控制風(fēng)險所帶來的效益隨工程項目的進展而減小，如下圖所示。所以，工程承包企業(yè)必須重視工程項目前期（如投標(biāo)和合同談判階段）的項目風(fēng)險管理工作，做好項目風(fēng)險預(yù)控管理；4、對于承包商而言，風(fēng)險控制的成本隨工程項目的進展而增大

5、整個合同過程中，業(yè)主與承包商心理優(yōu)勢的對比將產(chǎn)生較大的變化，一般業(yè)主在招投標(biāo)階段具有絕對的心理優(yōu)勢，而隨著項目的進展而逐漸失去這些心理優(yōu)勢，直到工程竣工之后又逐漸恢復(fù)；承包商心理優(yōu)勢的變化與此相反，如下圖(示意圖)所示。在項目執(zhí)行過程中，承包商成功地進行合同風(fēng)險管理，應(yīng)注重充分利用這種優(yōu)勢對比的變化，采取靈活的階段性風(fēng)險補償策略，將風(fēng)險補償問題在工程執(zhí)行過程中得到解決。5、整個合同過程中，業(yè)主與承包商心理優(yōu)勢的對比將產(chǎn)生較大1、投標(biāo)報價階段風(fēng)險

（1）投標(biāo)報價信息失誤風(fēng)險

（2）報價策略失誤的風(fēng)險

①合同類型選擇的風(fēng)險

②低價奪標(biāo)高價索賠的風(fēng)險

（3）報價漏項或多項的風(fēng)險（二）工程承包合同壽命周期內(nèi)的主要風(fēng)險1、投標(biāo)報價階段風(fēng)險

（1）投標(biāo)報價信息失誤風(fēng)險

2、合同簽訂和履行過程中的風(fēng)險

（1）工程款支付的風(fēng)險

（2）業(yè)主方管理能力的風(fēng)險

（3）合同條款方面的風(fēng)險

①合同條款不完備

②合同條款所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)不平等

③合同定義不準(zhǔn)確

（4）其他承包合同所帶來的風(fēng)險

（5）分包合同的所帶來的風(fēng)險

（6）工程變更風(fēng)險

（7）承包商不注意合同履約管理所帶來的風(fēng)險

3、竣工驗收與交付階段或合同終止后的風(fēng)險2、合同簽訂和履行過程中的風(fēng)險

（1）工程款支付的風(fēng)險

建設(shè)工程施工合同風(fēng)險管理過程圖建設(shè)工程施工合同風(fēng)險管理過程圖（一）合同簽訂之前建立合同風(fēng)險預(yù)控體系

由于在合同簽訂后，整個合同文件中包含了近90%招投標(biāo)文件中的內(nèi)容，合同條件在招投標(biāo)和合同談判過程中已經(jīng)確定，所以，合同的大部分風(fēng)險在簽訂之前就已經(jīng)確定，要成功地進行合同的風(fēng)險管理，應(yīng)注重合同簽訂之前合同風(fēng)險預(yù)控指標(biāo)體系的建立和執(zhí)行，即對招投標(biāo)文件和擬投標(biāo)項目進行評審和論證。主要有以下幾個方面：

（1）根據(jù)項目的不同類型、承發(fā)包方式等，建立公司的合同風(fēng)險預(yù)控指標(biāo)體系。

（2）合同投標(biāo)階段確定投標(biāo)報價策略和合同談判策略。

（3）合同談判階段爭取風(fēng)險轉(zhuǎn)移或風(fēng)險補償?shù)木唧w合同條件。

（4）根據(jù)合同投標(biāo)階段和合同談判階段的結(jié)果，編制合同履約過程中的項目合同風(fēng)險預(yù)控計劃體系。四、防范、轉(zhuǎn)移和化解工程合同風(fēng)險（一）合同簽訂之前建立合同風(fēng)險預(yù)控體系

由于在

★投標(biāo)及合同簽訂階段

——招投標(biāo)文件評審和合同評審

（1）仔細(xì)審查業(yè)主的財務(wù)狀況

（2）深入調(diào)查工程所在國（地）的政治和經(jīng)濟環(huán)境

（3）在投標(biāo)時盡可能留有選擇的余地

（4）詳細(xì)進行現(xiàn)場調(diào)查★投標(biāo)及合同簽訂階段

——（5）合同風(fēng)險的總評價

承包商在合同談判和簽訂階段時必須對項目的合同風(fēng)險有一個總體的評價。對工程合同來說如果存在以下問題，則風(fēng)險很大。

①工程規(guī)模較大，工期較長，而業(yè)主采用固定總價合同形式。

②業(yè)主要求采用固定總價合同，但工程招標(biāo)文件中的圖紙不詳細(xì)、不完備，工程量不準(zhǔn)確，范圍不清楚等。

③業(yè)主將做標(biāo)期壓縮得很短，承包商沒有時間詳細(xì)分析招標(biāo)文件，而且招標(biāo)文件為外文，采用承包商不熟悉的合同條件。

④工程環(huán)境不確定性大。如物價和匯率大幅度波動，水文地質(zhì)條件不清楚，而業(yè)主要求采用固定價格合同。

大量的工程實踐證明，如果存在與上述情況類似的問題，特別當(dāng)一個工程中同時出現(xiàn)上述問題，則這個工程可能徹底失敗，甚至有可能將承包商企業(yè)拖垮。（5）合同風(fēng)險的總評價

承包商在合同談判和簽訂階段時必（6）加強對建設(shè)工程合同的審查和會簽

①仔細(xì)審查合同文件的完備性

②仔細(xì)審查合同文件的優(yōu)先順序

除專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下:

1、合同協(xié)議書;

2、中標(biāo)通知書（如果有）;

3、投標(biāo)函及其附錄（如果有）;

4、專用條款及其附件;

5、通用合同條款;

6、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求;

7、圖紙;

8、已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書；

9、其他合同文件

若對合同文件進行補充和修改，屬于同一類內(nèi)容的文件，應(yīng)以最新簽署的為準(zhǔn)。（6）加強對建設(shè)工程合同的審查和會簽

①仔細(xì)審查合（6）加強對建設(shè)工程合同的審查和會簽

③仔細(xì)審查合同文件所確定的工程范圍

④仔細(xì)審查合同價款和支付

A、仔細(xì)審查合同價款問題：合同價款的構(gòu)成和計價貨幣；

合同價款的調(diào)整辦法。

B、仔細(xì)審查合同支付方式：主要審查合同價款的分段支付是否合理；

⑤仔細(xì)審查合同條款中關(guān)于保函的規(guī)定

⑥仔細(xì)審查合同條款中關(guān)于誤期損害賠償費的規(guī)定

⑦仔細(xì)審查合同條款中關(guān)于承包商違約罰款金額和責(zé)任限額的規(guī)定

⑧仔細(xì)審查合同條款中稅費條款和保險的規(guī)定

⑨仔細(xì)審查合同條款中關(guān)于業(yè)主責(zé)任的規(guī)定

⑩仔細(xì)審查合同條款中爭議解決條款的規(guī)定

（7）合同審查后的建議或?qū)Σ撸?）加強對建設(shè)工程合同的審查和會簽

③仔細(xì)審查合同文件

1、制定合同執(zhí)行戰(zhàn)略

——合同交底與履行策劃

2、強化項目合約經(jīng)理職能，強化項目基礎(chǔ)管理工作

3、全面貫徹企業(yè)總法律顧問制度，試點項目法律顧問，深化法務(wù)工作對項目的過程服務(wù)職能。

——三個到位、兩個提高、一個健全

總法律顧問崗位、機構(gòu)、職責(zé)到位；

依法辦事水平和競爭力得到進一步提高；

依法決策、依法經(jīng)營管理、依法維護企業(yè)合法權(quán)益的規(guī)章制度健全。

（二）合同履約過程中的合同風(fēng)險管理體系

1、制定合同執(zhí)行戰(zhàn)略

（1）做好結(jié)算策劃書

（2）強化中間結(jié)算，貫徹“二十字方針”

“先算后做”：標(biāo)價分離，確定責(zé)任成本，制定項目策劃書；

“邊做邊算”：中間計量，收入確認(rèn)；

“邊做邊結(jié)”：中間結(jié)算，簽證、索賠同步；

“做完結(jié)完”：竣工結(jié)算完成后28天或合同約定的時間內(nèi)報出；

“結(jié)完審?fù)辍保?8天或合同約定的時間內(nèi)審?fù)辍?/p>

4、重視工程結(jié)算

——工程靠做，效益靠算（結(jié)算策劃）（二）合同履約過程中的合同風(fēng)險管理體系

（1）做好結(jié)算策劃書

（2）強化中間結(jié)算，貫徹“二十字方針”

（3）注意結(jié)算中的時限規(guī)定：

承包方：工程竣工驗收合格后28天內(nèi)向發(fā)包人和監(jiān)理人提交竣工結(jié)算申請單，并提交完整的結(jié)算資料；

監(jiān)理方：除專用合同另有約定以外，監(jiān)理人應(yīng)在收到竣工結(jié)算申請單后14天內(nèi)完成核查并報送發(fā)包人。

發(fā)包方：發(fā)包人在收到承包人提交竣工申請書后28天未完成審批且未提出異議的，視為發(fā)包人認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算申請書，并從第29天起視為已簽發(fā)竣工付款證書。

除專用合同另有約定以外，發(fā)包人應(yīng)在簽發(fā)竣工付款證書后的14天內(nèi)，完成承包人的竣工付款。逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率的兩倍支付違約金。（3）注意結(jié)算中的時限規(guī)定：

承包方：工程竣工驗收合格

（4）在結(jié)算核實過程中，要引入經(jīng)營公關(guān)理念，運用好“一二三四”原則：

“一主動”：主動做好業(yè)主的工作，爭取業(yè)主的配合；

“二勤”：勤發(fā)問，勤發(fā)函；

“三不怕”：不怕業(yè)主刁難，不怕辛苦，不怕麻煩；

“四講”：講策略，講方法，講技巧，講語言藝術(shù)；

（4）在結(jié)算核實過程中，要引入經(jīng)營公關(guān)理念，5、建立完整、詳細(xì)、準(zhǔn)確的項目資料檔案

★合同及附件

（1）招標(biāo)文件

（2）投標(biāo)書（包括其附屬文件）

（3）中標(biāo)通知書

（4）合同（協(xié)議書、專用條款、通用條款）

（5）合同補充條款和協(xié)議

（6）質(zhì)量保修協(xié)議書

（7）業(yè)主許可的施工組織設(shè)計

★施工過程記錄5、建立完整、詳細(xì)、準(zhǔn)確的項目資料檔案

★合同及附6、過程中糾紛的處理

——以和為貴，全面履約

★承包商違約

□工期：未按時進場、開工；節(jié)點工期與合同約定不符；延遲竣工。

□質(zhì)量：工程質(zhì)量未達到合同約定標(biāo)準(zhǔn)、法律或行業(yè)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

□先履行義務(wù)：未在合同約定的時間內(nèi)提交工程形象進度報量；未在時限范圍內(nèi)提交竣工報告、結(jié)算報告；針對發(fā)包人的不適當(dāng)指令、函件以及履行合同不適當(dāng)未能及時提出異議等。

□對分供方的支付價款義務(wù)不及時。6、過程中糾紛的處理

☆應(yīng)對工期違約應(yīng)收集資料

□合同約定的應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)“三通一平”等各項義務(wù)的完成時間；

□發(fā)包人交付施工圖紙的時間；

□施工許可證的取得時間；

□發(fā)包人下達開工指令時間；

□發(fā)包人變更、補充合同足以引起工期變更的各類簽證、協(xié)議等；

□承包人工程進度申報時間與發(fā)包人審查與支付時間，批復(fù)的工作量與支付數(shù)額；

□按照合同約定或法律規(guī)定能夠引起工期順延的書面證據(jù)（政府部門或發(fā)包人、監(jiān)理方等權(quán)威方出具）；

□合同中對方各項“先履行義務(wù)”的約定時間以及實際履行時間（以發(fā)包人、監(jiān)理方或其它權(quán)利對應(yīng)的權(quán)威方的簽收時間為準(zhǔn)）；

□申請驗收（中間驗收與竣工驗收）時間和驗收時間；

□其它相關(guān)資料?！顟?yīng)對工期違約應(yīng)收集資料

□合同約定的應(yīng)由發(fā)☆應(yīng)對質(zhì)量違約應(yīng)收集的資料

□有效的隱蔽驗收單及相關(guān)證據(jù)；

□發(fā)包方指定或提供材料，且在質(zhì)量方面有過錯的證據(jù)；

□發(fā)包人指定分包，且在質(zhì)量方面有過錯的證據(jù)；

□發(fā)包人下達不合理趕工指令，且經(jīng)承包人勸阻無效的證據(jù)；

□工程未經(jīng)驗收或驗收不合格，發(fā)包人擅自提前使用的證據(jù)；

□發(fā)包人組織驗收時間超出合同約定或國家規(guī)定而引發(fā)質(zhì)量問題的證據(jù)；

□發(fā)包人其它足以引起質(zhì)量問題的不合理指令或行為方面的證據(jù)；

□設(shè)計方面的證據(jù)。

☆應(yīng)對先履行義務(wù)違約

公司及項目經(jīng)理部各崗位人員按照合同約定或法律規(guī)定的時間和時限，全面履行了承包人義務(wù)的證據(jù)?！顟?yīng)對質(zhì)量違約應(yīng)收集的資料

□有效的隱蔽驗收單及相關(guān)☆應(yīng)對分供方價款支付的違約

□合同明確約定“根據(jù)發(fā)包人的付款時間和數(shù)額按比例支付”，不約定延期付款的違約責(zé)任；

□合同履行過程中，與分供方加強溝通，及時協(xié)商變通付款時間和付款數(shù)額；

□發(fā)生違約后，積極應(yīng)對?！顟?yīng)對分供方價款支付的違約

□合同明確約定“★發(fā)包人違約

□未按時計付承包人工程款項；

□其它相應(yīng)的合同義務(wù)履行不完全或不適當(dāng)。

發(fā)包人違約的處理：

□收集相關(guān)的書面證據(jù)資料，及時催告，必要時采取停工或索賠等應(yīng)對措施。

□對足以影響承包人義務(wù)履行的部分，及時要求發(fā)包人對原有約定予以書面變更或補充，必要時解除合同或采取法律手段解決。

★發(fā)包人違約

□未按時計付承包人工程款項；★分供方違約

□進度緩慢、超合同工期完工、質(zhì)量不合格；

□提供材料、設(shè)備不及時，質(zhì)量、數(shù)量不符合約定；

□分供方未履行其他法律義務(wù)。

分供方違約的應(yīng)對：

□合同中加大分供方相應(yīng)的違約責(zé)任；

□事件發(fā)生后，及時致函分供方糾正其違約行為，直至解除合同或采取法律手段，并要求其承擔(dān)相應(yīng)損失?！锓止┓竭`約

□進度緩慢、超合同工期完工、質(zhì)量（三）工程結(jié)束后合同風(fēng)險管理的總結(jié)和合同風(fēng)險預(yù)控指標(biāo)體系的修正和糾偏

（1）對項目合同風(fēng)險管理結(jié)果進行總結(jié)，編制項目合同風(fēng)險預(yù)控計劃體系執(zhí)行情況總結(jié)表。

（2）根據(jù)項目合同風(fēng)險預(yù)控計劃體系執(zhí)行情況總結(jié)表對公司同類項目的合同風(fēng)險預(yù)控指標(biāo)體系進行修正和糾偏，作為今后該類項目的合同風(fēng)險預(yù)控計劃體系編制和執(zhí)行的基礎(chǔ)。

（3）根據(jù)項目的不同類型、專業(yè)特殊性等，建立公司合同風(fēng)險管理案例信息庫，作為公司今后項目合同風(fēng)險管理的重要信息資源。（三）工程結(jié)束后合同風(fēng)險管理的總結(jié)和合同風(fēng)險預(yù)控指標(biāo)體系的

1、高度重視工程款清欠

——理債就是理財，催收就是創(chuàng)收，

要把清欠工作擺到與生產(chǎn)經(jīng)營同等重要的位置

推行重大項目法律事務(wù)跟蹤制度，嚴(yán)把“八關(guān)”：

“經(jīng)營源頭關(guān)”；

“付款手續(xù)關(guān)”；

“收入確認(rèn)關(guān)”；

“印信管理關(guān)”；

“履約證據(jù)關(guān)”；

“隊伍選用關(guān)”；

“材料采購關(guān)”；

“工程結(jié)算關(guān)”。1、高度重視工程款清欠

——理債2、訴訟（仲裁）

★起訴可行性分析與決策

（1）必要性考慮因素

□發(fā)包人的態(tài)度；

□確保工程價款優(yōu)先受償權(quán)的需要；

□根據(jù)項目具體情況訴訟與非訟協(xié)商手段的比較；

□政府工程項目等情形訴訟對市場的影響等因素。

（2）勝訴和執(zhí)行可能性考慮

□證據(jù)資料完備性；

□發(fā)包人等責(zé)任主體可供保全的資產(chǎn)狀況。2、訴訟（仲裁）

★起訴可行性分析與決策

（1）（3）成本與效益的對比考慮

□律師費；

□訴訟費；

□保全費；

□鑒定費；★可實現(xiàn)債權(quán)的預(yù)測

□執(zhí)行費；

□其它費用支出（3）成本與效益的對比考慮

□律師費；

案例：工程層層分包農(nóng)民工遭遇討薪難

案例：工程層層分包農(nóng)民工遭遇討薪難四川山明金屬材料有限公司四川南峰建筑工程有限公司新型復(fù)合銅材及節(jié)能散熱器生產(chǎn)項目發(fā)包分包委托代理人胡文凱與曾前坤簽訂了一份《施工合同》廠區(qū)擋土墻工程2011年案例四川山明金屬材料有限公司四川南峰建筑工程有限公司新型復(fù)合銅材建筑施工企業(yè)合同風(fēng)險防范課件曾前坤從省內(nèi)多地找來35名農(nóng)民工提供勞務(wù)，工人們提前12天完成合同任務(wù)。工人們開始找胡文凱要錢。曾前坤從省內(nèi)多地找來35名農(nóng)民工提供勞務(wù)，工人們提前12天完兩個月后仍不見錢。園區(qū)管委會、淮口鎮(zhèn)政府、淮口派出所召集山明公司、南峰公司與農(nóng)民工調(diào)解。胡文凱與曾前坤結(jié)算后，寫下一份56萬余元的欠條。兩個月后仍不見錢。園區(qū)管委會、淮口鎮(zhèn)政府、淮口派出所召集山明拿到欠條后，民工們找南峰公司討要，南峰公司卻以欠條上數(shù)額有差異為由繼續(xù)拖延。拿到欠條后，民工們找南峰公司討要，南峰公司卻以欠條上數(shù)額有差民工又到縣政府、信訪局等上訪。經(jīng)相關(guān)部門確認(rèn)，36人勞務(wù)報酬共計49萬余元。南峰公司又以擋土墻項目不是自己承建等理由拒絕支付。民工又到縣政府、信訪局等上訪。經(jīng)相關(guān)部門確認(rèn)，36人勞務(wù)報酬最后，縣政府指派了法律援助律師，幫助農(nóng)民工尋求司法途徑解決爭議。2013年2月25日，曾