《侵權(quán)責(zé)任法專題講座》15年2月15日洪雨律師

侵權(quán)責(zé)任法專題講座主講人：洪雨

律師

四川省律協(xié)第八屆民商委委員

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四川巴中經(jīng)開區(qū)

2015.2一、侵權(quán)責(zé)任法:立法概述

7年四次審議

2009年12月26日第一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十二次會議通過2009年12月26日中華人民共和國主席令第21號公布自2010年7月1日起施行以139票贊成、10票反對、15票棄權(quán)。第一條為保護(hù)民事主體的合法權(quán)益，明確侵權(quán)責(zé)任，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定，制定本法?！玖⒎康摹?/p>

1、基本理論：侵權(quán)行為、責(zé)任構(gòu)成（歸責(zé)原則、構(gòu)成要件、免責(zé)事由）、責(zé)任形式2、一般侵權(quán)行為：過錯侵害人身、財產(chǎn)權(quán)益3、特殊侵權(quán)行為：職務(wù)侵權(quán)、產(chǎn)品責(zé)任、機動車交通事故責(zé)任、環(huán)境污染責(zé)任、高度危險責(zé)任、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任、物件損害責(zé)任4、侵權(quán)損害賠償：賠償規(guī)則、人身損害賠償、財產(chǎn)損害賠償、精神損害賠償通過時間：十一屆全國人大常委會第十二次會議于2009年12月26日通過實施日期：2010年7月1日1、《中華人民共和國民法通則》及意見2、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》3、《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》4、《中華人民共和國道路交通安全法》5、《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》6、《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》7、《中華人民共和國食品安全法》8、《中華人民共和國國家賠償法》9、最高院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋10、最高院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋

法治的核心是規(guī)范公權(quán)、保障私權(quán)。特別是在我們國家，私權(quán)有時候還常常受到這樣那樣的侵害。在強大的公權(quán)面前，私權(quán)確實受到這樣那樣的侵害。法治建設(shè)，關(guān)鍵在中國是要著力于保障私權(quán)。沒有一個對私權(quán)完整的保障體系，我們的法治不是真正意義上的法治，它的基礎(chǔ)必然是非常脆弱的?！肚謾?quán)責(zé)任法》就是一部全面保護(hù)私權(quán)的法，就是一部對民事主體的各項民事權(quán)利或者說基本人權(quán)在受到侵害提出救濟(jì)的法?！肚謾?quán)責(zé)任法》的制定，可以說是我們法治建設(shè)的重大成果，非常重要的成果。也是我們?nèi)藱?quán)保障事業(yè)我認(rèn)為是具有里程碑意義的重大成果和進(jìn)步。任何一國的侵權(quán)責(zé)任法都不可能為社會生活中的任何損害提供補救。當(dāng)然，它也不可能對一切損害置之不理。補救，還是不補救，要由立法者基于自由與安全的價值考量，作出決斷。因此，哪些行為構(gòu)成侵權(quán)行為，如何承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)由法律規(guī)定，而非當(dāng)事人的約定。作為民法重要組成部分的侵權(quán)責(zé)任法，解決的就是兩個問題：侵權(quán)行為的構(gòu)成要件與法律后果，亦即侵權(quán)責(zé)任的成立與侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。當(dāng)然，不應(yīng)忽視的是，在損害頻發(fā)的現(xiàn)代社會，即便是法律認(rèn)可的損害，也并非都由侵權(quán)責(zé)任制度加以救濟(jì)。各種商業(yè)保險、法定保險、社會保險等其他制度，也發(fā)揮著重要的損害填補功能?！肚謾?quán)責(zé)任法》共12章，92條。第一章至第三章為總則，第四章至第十一章為分則，第十二章為附則。內(nèi)容大致如下：第一章一般規(guī)定，主要規(guī)定了《侵權(quán)責(zé)任法》的立法宗旨、保護(hù)民事權(quán)益的范圍以及侵權(quán)人承擔(dān)各種不同責(zé)任的先后順序。第二章責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任方式，主要規(guī)定了侵權(quán)歸責(zé)原則、承擔(dān)連帶責(zé)任的各種共同侵權(quán)行為以及承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式。第三章不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形，主要規(guī)定了侵權(quán)人在被侵權(quán)人有過失的情形下減輕承擔(dān)責(zé)任；在受害人故意、第三人原因、不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險的情形下不承擔(dān)責(zé)任。第四章關(guān)于責(zé)任主體的特殊規(guī)定，主要內(nèi)容涉及到：監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；用人單位對勞動者的侵權(quán)行為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者（網(wǎng)站經(jīng)營者）的侵權(quán)責(zé)任；賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者違反安全保障義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、教育機構(gòu)的侵權(quán)責(zé)任等。第五章產(chǎn)品責(zé)任，主要規(guī)定了生產(chǎn)者、銷售者、運輸者、倉儲者在何種情況下承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，以及生產(chǎn)經(jīng)營者的懲罰性賠償制度。第六章機動車交通事故責(zé)任，主要規(guī)定了機動車交通事故責(zé)任一般原則、機動車所有人與使用人不一致時責(zé)任承擔(dān)等內(nèi)容。第七章醫(yī)療損害責(zé)任，對醫(yī)療損害采過錯責(zé)任的歸責(zé)原則，規(guī)定了醫(yī)療機構(gòu)的義務(wù)、過錯認(rèn)定以及醫(yī)療機構(gòu)的抗辯事由等。第八章環(huán)境污染責(zé)任，主要規(guī)定了污染者（主要是各類排放廢氣、廢水、廢渣、粉塵、惡臭氣體、放射性物質(zhì)以及噪聲、振動、電磁波輻射等污染的企業(yè)）的責(zé)任承擔(dān)、免責(zé)事由及追償權(quán)?！吨腥A人民共和國環(huán)境保護(hù)法》1989年12月26日通過。2014年4月24日修訂第七十條本法自2015年1月1日起施行。第一章總則第1-12條第二章監(jiān)督管理第13-27條第三章保護(hù)和改善環(huán)境第28-27條第四章防治污染和其他公害第40-52條第五章信息公開和公眾參與第53-58條第六章法律責(zé)任第59-69條第七章附則第70條第四十一條建設(shè)項目中防治污染的設(shè)施，應(yīng)當(dāng)與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。防治污染的設(shè)施應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)批準(zhǔn)的環(huán)境影響評價文件的要求，不得擅自拆除或者閑置。（關(guān)于建設(shè)項目防治污染設(shè)施“三同時”制度的規(guī)定）第十九條編制有關(guān)開發(fā)利用規(guī)劃，建設(shè)對環(huán)境有影響的項目，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行環(huán)境影響評價。未依法進(jìn)行環(huán)境影響評價的開發(fā)利用規(guī)劃，不得組織實施；未依法進(jìn)行環(huán)境影響評價的建設(shè)項目，不得開工建設(shè)。第六十一條建設(shè)單位未依法提交建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件或者環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自開工建設(shè)的，由負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的部門責(zé)令停止建設(shè)，處以罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀。中華人民共和國環(huán)境影響評價法2002年10月28日中華人民共和國主席令第77號公布自2003年9月1日起施行）共38條第三十一條建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響評價文件，擅自開工建設(shè)的，由有權(quán)審批該項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，限期補辦手續(xù)；逾期不補辦手續(xù)的，可以處五萬元以上二十萬元以下的罰款，對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn)或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意，建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的，由有權(quán)審批該項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，可以處五萬元以上二十萬元以下的罰款，對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。第九章高度危險責(zé)任，規(guī)定的內(nèi)容主要有：從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具等危險行為致害責(zé)任；民用核設(shè)施、民用航空器等運行致害責(zé)任；易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物危險物品致害責(zé)任；減輕責(zé)任和不承擔(dān)責(zé)任的的情形；責(zé)任限額。第十章飼養(yǎng)動物損害責(zé)任，主要規(guī)定了飼養(yǎng)動物致害的無過錯責(zé)任、烈性犬等危險動物致害時的嚴(yán)格責(zé)任、動物園動物致害時的過錯推定責(zé)任。第十一章物件損害責(zé)任，規(guī)定了建筑物等發(fā)生脫落、墜落致害責(zé)任，不明拋擲物、墜落物致害（如煙灰缸砸人、杈衣棍傷人等）責(zé)任，建筑物倒塌時建設(shè)方與施工方的無過錯連帶責(zé)任，林木折斷致害責(zé)任，道路遺撒物質(zhì)致害責(zé)任，堆放物致害責(zé)任等。第十二章附則，規(guī)定《侵權(quán)責(zé)任法》施行的時間為2010年7月1日。侵權(quán)責(zé)任法的目標(biāo)第一、侵權(quán)責(zé)任法旨在協(xié)調(diào)自由與安全的關(guān)系自由與安全是兩項最基本的法律價值。一方面，整個法律和正義的哲學(xué)都是以自由觀念為核心而建構(gòu)起來的。法律的目的不是要廢除或限制自由，而是保護(hù)和擴大自由。這些自由包括契約自由、結(jié)社自由、言論與新聞自由、信仰自由、人身自由。另一方面，安全也是任何時代的人們所需要的，它有助于人們享有諸如生命、財產(chǎn)、自由和平等等其他價值的狀況穩(wěn)定化，并盡可能持續(xù)下去。在經(jīng)濟(jì)生活中，由于資源是稀缺的，故此人們從事的許多活動都可能影響到其他人的經(jīng)濟(jì)利益。在圍繞經(jīng)濟(jì)利益的競爭中，人們總是以截斷或破壞營利渠道的方式不斷地相互“損害”。同樣，在其他社會生活中，當(dāng)一個人從事某種行為的時候，也總是會對他人造成這樣或那樣的“損害”。然而，并非有損害就必有救濟(jì)。單純的“損害”不一定產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任。例如：某手機生產(chǎn)商生產(chǎn)出性能更為先進(jìn)、價格更為低廉的手機后，勢必導(dǎo)致其他手機生產(chǎn)企業(yè)的產(chǎn)品銷量下降、市場份額減少，甚至?xí)褂行┢髽I(yè)破產(chǎn)。侵權(quán)責(zé)任法的任務(wù)就是協(xié)調(diào)權(quán)益保護(hù)與行為自由之間的緊張關(guān)系。作為權(quán)利救濟(jì)法侵權(quán)責(zé)任法，應(yīng)當(dāng)能夠有效地保護(hù)民事主體的合法權(quán)益；作為自由保障法的侵權(quán)責(zé)任法，可以避免對人們合理行為自由的不正當(dāng)限制。第二、侵權(quán)責(zé)任法據(jù)以協(xié)調(diào)自由與安全的方法侵權(quán)責(zé)任法應(yīng)當(dāng)對自由與安全進(jìn)行均衡的、恰當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，它的所有規(guī)則與制度設(shè)計都是圍繞這一目標(biāo)而展開。侵權(quán)責(zé)任法協(xié)調(diào)自由與安全的最基本、最重要的方法有兩個：其一、以過錯責(zé)任原則為最基本之歸責(zé)原則。第六條行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。【過錯推定】其二、界定并區(qū)分侵權(quán)責(zé)任法的保護(hù)客體。僅僅依賴過錯責(zé)任原則，侵權(quán)責(zé)任法尚不足以充分地協(xié)調(diào)自由與安全的緊張關(guān)系。它還應(yīng)當(dāng)界定需要保護(hù)的權(quán)益范圍，區(qū)分不同性質(zhì)的客體，并提供不同的保護(hù)。

侵權(quán)責(zé)任法

調(diào)整侵權(quán)行為所產(chǎn)生之侵權(quán)責(zé)任的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整對象——侵權(quán)行為、侵權(quán)責(zé)任性質(zhì)與特征1、私法性——對平等民事主體權(quán)益的保護(hù)與救濟(jì)。2、強行法——不得侵害他人人身和財產(chǎn)的法定一般義務(wù)，無處不在，無人不有，個人無權(quán)改變該法定一般義務(wù)。3、保護(hù)法——合同法是確認(rèn)和發(fā)展權(quán)利；侵權(quán)法是保護(hù)權(quán)益不受侵犯；合同法具有創(chuàng)造力，侵權(quán)法則具有保護(hù)力；侵權(quán)行為人是因為把事情搞糟糕而須負(fù)責(zé)，合同當(dāng)事人主要是因為沒有把事情辦好而須負(fù)責(zé)。

為何稱侵權(quán)責(zé)任法？為什么法工委別出心裁稱“侵權(quán)責(zé)任法”？1、行為法強調(diào)任何行為人要為自己的侵權(quán)行為所造成的損失后果負(fù)責(zé)，強調(diào)的是為自己行為負(fù)責(zé)（十九世紀(jì)侵權(quán)法重視責(zé)任自負(fù)）。2、侵權(quán)法究竟是制裁法還是救濟(jì)法？（現(xiàn)代侵權(quán)法更重視對受害人的救濟(jì)）。

教科書一直都稱“侵權(quán)行為法”，英美法稱“侵權(quán)法”，日本稱“不法行為法”，我國臺灣地區(qū)最初借鑒日本稱“不法行為法”，后來改稱“侵權(quán)行為法”，德國也稱“侵權(quán)行為法。侵權(quán)責(zé)任法是否應(yīng)當(dāng)上大會由大會通過,全國人大法律委員會和全國人大常委會法制工作委員會反復(fù)研究認(rèn)為,侵權(quán)責(zé)任法從實際內(nèi)容看是在《民法通則》等法律的基礎(chǔ)上制訂的。《民法通則》是1986年制訂的,在此之后還制定了一些相關(guān)的法律。侵權(quán)責(zé)任法是對《民法通則》等法律的細(xì)化、補充和完善。根據(jù)《憲法》和《立法法》的規(guī)定,常委會可以通過侵權(quán)責(zé)任法。醫(yī)療損害賠償?shù)闹笇?dǎo)思想：第一個是保護(hù)患者的合法權(quán)益,同時要保護(hù)醫(yī)院和醫(yī)護(hù)人員的合法權(quán)益,還要有利于醫(yī)學(xué)科學(xué)的發(fā)展。包括各方面的關(guān)系如何平衡,如何把握的一個總。這一章的規(guī)定,將有利于減緩醫(yī)患之間的矛盾,有利于及時公平合理地解決醫(yī)患之間的糾紛。其中有兩點突出表現(xiàn):一是根據(jù)診療活動的特點,在醫(yī)療損害責(zé)任一章當(dāng)中,實行的是過錯責(zé)任,但是在特殊情況下,有條件地適用過錯推定責(zé)任。在這個稿子當(dāng)中有明確的規(guī)定,這個規(guī)定是從中國的實際情況,從醫(yī)患關(guān)系、醫(yī)療診療的特點出發(fā),也借鑒了國外這方面的經(jīng)驗,同時我們也作出了一個很重要的規(guī)定。針對有的患者受到醫(yī)療器械的傷害,最后找醫(yī)院的時候,有的醫(yī)院告訴患者,你別找我,你去找有關(guān)醫(yī)療器械的廠家。我們認(rèn)為,這種做法,不利于對患者合法權(quán)益的及時保護(hù),所以也在這一章當(dāng)中明確規(guī)定因為藥品、醫(yī)療器械的缺陷產(chǎn)生的糾紛,患者可以找生產(chǎn)廠家,也可以找醫(yī)療機構(gòu)。最近一次的修改明確規(guī)定,醫(yī)療機構(gòu)如果賠償后損害是生產(chǎn)廠家造成的,醫(yī)療機構(gòu)賠償相當(dāng)于墊付,醫(yī)療機構(gòu)可以向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)廠家追償。這個規(guī)定是對患者合法權(quán)益給予了積極保護(hù),而且這個規(guī)定也是根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的有關(guān)規(guī)定作出的。侵權(quán)責(zé)任法的歷史沿革從復(fù)仇到賠償

從加害責(zé)任到過錯責(zé)任現(xiàn)代侵權(quán)責(zé)任法的發(fā)展損害賠償?shù)纳鐣L(fēng)險分擔(dān)、公平責(zé)任）保護(hù)范圍擴大化（權(quán)益泛化）損害后果規(guī)?；ù笠?guī)模侵權(quán)，如食品安全、環(huán)境污染）因果關(guān)系判斷標(biāo)準(zhǔn)多樣化（直接、間接、推定：關(guān)聯(lián)性）歸責(zé)原則多元化（過錯責(zé)任——過錯推定、嚴(yán)格責(zé)任）過失的客觀化（非心理狀態(tài)而是客觀標(biāo)準(zhǔn)：合理的注意）免責(zé)事由的限制越來越嚴(yán)格（意外事故、自助行為）侵權(quán)責(zé)任的形式多樣化（侵權(quán)之債——精神性責(zé)任、懲罰性賠償）

對人格權(quán)的救濟(jì)方式倍受關(guān)注（精神損害賠償）高空拋物致人損害無法確定行為人時的處理：深圳：法院開始判決由物業(yè)公司承擔(dān)全部責(zé)任；重慶：法院判決由業(yè)主負(fù)責(zé)；山東：法院認(rèn)為不能支持原告的請求，駁回了原告的請求。【侵權(quán)責(zé)任法第87條】公平原則的適用：不考慮過錯。重慶曾有一案執(zhí)行不了，就是判決業(yè)主有過錯，業(yè)主認(rèn)為無過錯，僅是因為房子買錯了地方。對于這一損害如何在雙方之間找到公平合理的分擔(dān)方案，應(yīng)考慮的是哪一方有更強的分擔(dān)能力，顯然業(yè)主比受害人有更強的分擔(dān)能力，因此由業(yè)主來適當(dāng)?shù)胤謸?dān)比完全由受害人自己來承擔(dān)損害更公平合理。從效率角度判斷，如何有助于督促當(dāng)事人采取措施、防范風(fēng)險、防范未來可能繼續(xù)發(fā)生損害。業(yè)主更接近損害發(fā)生的原因，由業(yè)主來負(fù)責(zé)可以起到防范風(fēng)險效果。深圳案件一審判決物業(yè)公司承擔(dān)，二審改判由物業(yè)公司與業(yè)主共同承擔(dān)。因為小區(qū)多次發(fā)生樓里掉下東西把人砸傷的現(xiàn)象，物業(yè)公司始終要與業(yè)主共同承擔(dān)責(zé)任，最后物業(yè)公司就在樓的外墻上裝了兩個探頭，之后就再也沒有發(fā)生這種情況。公平責(zé)任、風(fēng)險分擔(dān)在某些情況下，只要行為結(jié)果與行為有關(guān)聯(lián)性，也可以推定有因果關(guān)系的存在。高空拋物：在認(rèn)定每個業(yè)主的行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系時，主要采取因果關(guān)系推定，考慮關(guān)聯(lián)性而非過錯。顧客賓館受害案：如何判斷賓館和受害人被殺之間的因果關(guān)系？畢竟受害人是在賓館發(fā)生的不幸損害，因此可以認(rèn)定賓館仍然有一定的關(guān)聯(lián)性，只要有一定的關(guān)聯(lián)性就可以推定因果關(guān)系的存在。山東劣質(zhì)奶粉損害賠償案件：受害人喝了好幾個廠家的奶粉，之后發(fā)生了損害結(jié)果，因果關(guān)系該怎么認(rèn)定？美國：法官判決依據(jù)每一個企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品在市場上所占的份額來確定每個企業(yè)和被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的比例，這叫做市場份額理念。在這一個責(zé)任過錯中，法官采取因果關(guān)系推定，推定每一個企業(yè)的行為都和原告的損害后果之間有因果聯(lián)系。

第十一章物件損害責(zé)任

第八十七條從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。

從哪個角度上來看的，著重于保護(hù)哪一方的利益。如果說從受害人的公平來說，反正是你們樓上的人扔下來的東西造成的損害，你要找不到這個人，我就得不到賠償，那是不公平的。但是反過來，如果從承擔(dān)賠償責(zé)任這一方的角度來考慮，說我在家里頭好好坐著，或者在機關(guān)里頭上班，突然有一天就把我弄去了，就要承擔(dān)賠償責(zé)任了，和我有什么關(guān)系。這種看來也是不公平的，那么有人說這叫連坐，有點像。

第一、這個不是過錯責(zé)任問題，是不是應(yīng)該從公平考慮？從公平責(zé)任來考慮。第二、它不是賠償責(zé)任，而是補償責(zé)任。第三、它不是連帶責(zé)任，它是補償?shù)陌捶葚?zé)任。

如何免責(zé)？1、發(fā)生損害時，自己并不在建筑物中。既然不在現(xiàn)場，就沒有實施拋物行為的可能，故可以免責(zé)。2、證明自己根本沒有占有造成損害發(fā)生之物。3、證明自己所處的位置客觀上不具有造成拋擲物致人損害的可能性。1、對權(quán)益的保護(hù)越來越寬泛，甚至侵害對象無法在法律上找到對應(yīng)的概念，但法官不能因此拒絕判決，只要合法利益就應(yīng)得到保護(hù)。如原告父親去逝，在殯儀館火化后把骨灰盒領(lǐng)回，開追悼會時，殯儀館趕來了說骨灰盒拿錯了。死者家屬非常生氣，全家抱著哭了半天的骨灰盒竟然不是自己的親人，這在情感上顯然無法接受。死者家屬到法院起訴。殯儀館侵犯了什么權(quán)利，無法用現(xiàn)行法規(guī)定的權(quán)利來對應(yīng)，不能因此而拒絕支持受害人的賠償要求。不管是什么樣的權(quán)益，只要是合法的，具有可救濟(jì)性都可以受到保護(hù)。2、法官要考慮：這樣一種權(quán)利和利益是不是應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，是不是有一種可補救性、可救濟(jì)性？如喝了三鹿牌奶粉得了腎結(jié)石，損害已經(jīng)客觀發(fā)生，但假設(shè)沒有患腎結(jié)石，僅感到身體不舒服、乏力，在法院起訴要求賠償，是不是應(yīng)該救濟(jì)？又如說冒名頂替上學(xué)，冒名頂替上學(xué)事件中的受害人被侵犯的公法上的受教育權(quán)，還是民法上的姓名權(quán)？3、還要考慮這種權(quán)利和利益能不能實行強制執(zhí)行？如妻子不愿意生孩子，丈夫到法院起訴說他的生育權(quán)受到侵害，這個我們法院能管得了嗎？再如妻子不愿意和丈夫同居，丈夫說同居權(quán)受到了侵害，等等。對于這些不具有強制執(zhí)行性的事項，法院判決之后能執(zhí)行嗎？

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三）法釋【2011】18號

第九條夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持；夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)依照婚姻法第三十二條第三款第（五）項的規(guī)定處理。高空危險作業(yè)、高速運輸工具均適用嚴(yán)格責(zé)任——行為人必須證明完全是受害人自己故意造成的才能夠免除責(zé)任。最高院關(guān)于審理電力損害案件的司法解釋，對高壓的內(nèi)涵理解出了問題，1

000伏以上才叫高壓，導(dǎo)致很多判決都無法適用，不能給受害人提供有利的保護(hù)。江蘇有案例沒有使用該司法解釋，認(rèn)為電力部門架了電線，就應(yīng)該在旁邊設(shè)置提醒的標(biāo)志，用欄桿攔起來，這是電力部門應(yīng)該采取的措施，否則，如果到漁塘釣魚的人被電死了，電力部門就要承擔(dān)責(zé)任。之后電力部門馬上采取措施，所有漁塘的電線都采取了防范措施，結(jié)果從此再也沒有發(fā)生釣魚電死的現(xiàn)象，社會效果非常好。有一火車交叉口在鬧市區(qū)，來往行人很多，又沒有人把守，結(jié)果有人闖過去撞上了火車，法院判決高速運輸工具（包括鐵路部門）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，后鐵路部門馬上采取措施派人來防范，效果非常好。因此，嚴(yán)格責(zé)任在一定程度上起到預(yù)防風(fēng)險的作用。

嚴(yán)格責(zé)任

第九章高度危險責(zé)任第69條-77條關(guān)于合理注意，海南一個案例江西的一個游泳健將，住在海南一個法院的招待所，招待所旁邊有一個游泳池，游泳健將早晨去游泳，旁邊沒有人，游泳健將視力有問題，眼睛看得不清楚，他以為水有兩米深，用跳水動作跳進(jìn)去當(dāng)場把幾根肋骨摔斷了。起訴后法院認(rèn)為：作為一個成年人一米深的水還跳，完全是你自己的過錯造成的，應(yīng)自己應(yīng)承擔(dān)損失。本案如果用一個謹(jǐn)慎人的標(biāo)準(zhǔn)衡量，招待所也是有過錯的，建游泳池就應(yīng)達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)，在沒有達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的情況下應(yīng)該有人看護(hù)，應(yīng)當(dāng)有人提醒，而這些都沒有。后二審法院改判招待所承擔(dān)了賠償責(zé)任。第三十七條賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。在過錯責(zé)任情況下，意外事故造成的損害后果能不能免責(zé)？當(dāng)前的變化主要表現(xiàn)為不輕易地免除行為人的責(zé)任。自甘冒險：對自己自愿進(jìn)到危險區(qū)域里產(chǎn)生的損害，以前在法律上推定你默示的愿意承擔(dān)后果。但現(xiàn)在的處理情況有所變化。如看棒球比賽，飛過來的棒球打傷眼睛，即便屬意外，比賽的組織者也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。堆放物品倒塌砸傷人，如果是因為受害人自己的行為造成的，堆放人不承擔(dān)責(zé)任；但如果是大風(fēng)造成的，是不是應(yīng)該免除堆放行為人的責(zé)任，或者你坐在一個圍墻的邊上，刮風(fēng)下雨圍墻倒了，圍墻的所有人或管理人能不能免除責(zé)任？即便是在意外情況下，堆放行為人、圍墻的所有人或管理人也不能免責(zé)，我們要強化對受害人的救濟(jì)。所以，這次在制定侵權(quán)責(zé)任法時就把意外事故從免責(zé)事由里剔除了侵權(quán)責(zé)任法第三章不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形第26條過失相抵第27條受害人的故意第28條第三人的原因第29條不可抗力第30條正當(dāng)防衛(wèi)第31條緊急避險自助行為能不能免除責(zé)任？

關(guān)于懲罰性賠償在美國：一個老太太在咖啡店里喝咖啡，咖啡煮得太燙了把老太太嘴唇燙了，后來她到法院提起訴訟，法官最后作出了50萬美金的高額賠償判決。

法院認(rèn)為：咖啡連鎖店一天要賣出很多咖啡，賺很多錢，如果因為原告遭受幾十美元的損害，只僅僅讓其賠幾十美元，對其是九牛一毛，無法給其任何警戒。如何對其真正產(chǎn)生一種扼制、一種警戒？就是要使賠償額達(dá)到使被告能夠產(chǎn)生一種刻骨銘心的疼痛，達(dá)到這樣的一種疼痛狀態(tài)的賠償才能對他真正產(chǎn)生一種警戒、一種震懾，才能促使他采取措施去防范今后可能發(fā)生的同樣危險。如在一個案例里，被告不遵守公共秩序，原告制止他，他反過來破口大罵還打人一個耳光，后來受害人到醫(yī)院就診，就是一個輕微的傷害，也沒有什么醫(yī)藥費，只有掛號費，受害人到法院起訴。法官說原告舉證你損害多少，受害人說我就一個掛號費、打的費，賠掛號費、打的費。法官問有多少，原告說“算起來50元錢”，被告說“我要早知道賠50元錢還不如多打幾個耳光。在一些特殊的案件里面可以考慮懲罰性賠償侵權(quán)責(zé)任法的制定十二章九十二條

歷時7年四次審議通過2009年12月26日第十一屆全國人大常委會第十二次會議通過，2010年7月1日起施行

《侵權(quán)責(zé)任法》通過，是2009年中國法治建設(shè)史上的一件大事。是中國社會主義法律體系中起支架性作用的法律，是向人大常委會匯報的報告上寫的。這是《物權(quán)法》的時候用的，這是我們立法當(dāng)中的首創(chuàng)，原來都是重要、非常重要、基本什么的，這都不足以表達(dá)它的重要意義，不足以表達(dá)我們的黨和國家對這部法律的重視。所以用了起支架作用來表述。什么叫支架作用呢？我想到有些同志身體不好裝個支架，心血管不好裝個支架就健康了，活很多年，為人民服務(wù)，為家庭為子女去努力，他就是一個健康人。沒有這個支架，它就很危險，我們的法律可能出現(xiàn)“生命垂危”，有一次表述為“危及生命”。所以“起支架作用”是描述性的，可以從這一點看到重要性。

侵權(quán)行為在社會中是非常普遍的，我們有各種各樣的法律規(guī)定了公民的權(quán)利。法律光規(guī)定權(quán)利還不行，有權(quán)利就會有侵權(quán)，就要有保護(hù)權(quán)利的法律。《侵權(quán)責(zé)任法》就是一部我們每個公民人身權(quán)利的保護(hù)法。這部法通過以后，基本上結(jié)束了我們以前沒有一本完整的侵權(quán)法的歷史?！肚謾?quán)責(zé)任法》與相關(guān)法律的關(guān)系1、《國家賠償法》從民法中分離出去，從《侵權(quán)責(zé)任法》中分離出去《中華人民共和國國家賠償法》6章42條2、《合同法》涉及責(zé)任競合或請求權(quán)競合，加害給付的案件3、與《物權(quán)法》交錯，特別是停止侵害、排除妨礙、消除危險三種責(zé)任方式以及返還原物與返還財產(chǎn)民事責(zé)任方式與物權(quán)請求權(quán)的相互關(guān)系，它們的適用條件等方面

4、與《刑法》；與《行政法》第四條侵權(quán)人因同一行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任或者刑事責(zé)任的，不影響依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因同一行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和行政責(zé)任、刑事責(zé)任，侵權(quán)人的財產(chǎn)不足以支付的，先承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。二、《侵權(quán)責(zé)任法》——

侵權(quán)行為（一）、侵權(quán)行為的概念侵權(quán)行為——行為人違反民事義務(wù)，侵害他人合法權(quán)益，依法應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為性質(zhì)——單方實施的違反法定義務(wù)的事實行為違法性——是違反民法保護(hù)的權(quán)利的行為，具有違法性客觀——給他人合法權(quán)利造成損害的行為（作為和不作為）主觀——一般行為人主觀上存在過錯后果——依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任（主要是賠償責(zé)任）侵權(quán)行為是指侵害他人受保護(hù)的民事權(quán)益，依法應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為。侵權(quán)行為是法律事實中的事實行為，即不法的事實行為。事實行為具有客觀性、權(quán)利義務(wù)效果法定性的特征。客觀性意味著事實行為必然是某種客觀行為，是業(yè)已實施的對外界造成影響或后果的行為。權(quán)利義務(wù)效果的法定性是指事實行為所引起的法律后果是法律直接規(guī)定非基于意思表示而生的。只要某人的客觀活動構(gòu)成了某一事實行為，自然在當(dāng)事人之間形成了一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同種類事實行為引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只有量的差異而無質(zhì)的區(qū)別?！径采骸睹袷路尚袨椤罚ㄐ抻啺?中國人民大學(xué)出版社2002年版第80頁】史尚寬：侵權(quán)行為乃約定俗成之稱謂，嚴(yán)格來說，并不準(zhǔn)確。首先，并非只有侵害“權(quán)利”的行為才是侵權(quán)行為。侵害法律保護(hù)的“利益”，也可構(gòu)成侵權(quán)行為。故此，“言侵權(quán)行為者，才過舉要以概其余之意耳?！逼浯?，侵權(quán)行為中雖有“行為”一詞，但并非只有直接的，人的行為才構(gòu)成侵權(quán)行為。雖無人的直接行為，僅是物件造成他人損害，亦構(gòu)成侵權(quán)行為。侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的對象

第2條

侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（一般條款強調(diào)侵權(quán)責(zé)任而非賠償責(zé)任；強調(diào)違法性作為侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件）第6條第1款行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第2條與第6條第1款（過錯原則）共同構(gòu)成一般侵權(quán)責(zé)任條款；第6條第2款（根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。）為推定過錯責(zé)任，適用于特殊侵權(quán)行為。第7條（行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。）（無過錯原則）——不適用一般條款的特殊侵權(quán)行為。第2條第2款本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。（將隱私權(quán)從以往立法中名譽權(quán)項下剝離出來單獨成項，表明立法理念的科學(xué)與進(jìn)步）侵權(quán)行為的一般條款侵權(quán)責(zé)任法中的歸責(zé)原則第六條行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第七條行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定?！肚謾?quán)責(zé)任法》規(guī)定了三個歸責(zé)原則：過錯責(zé)任原則、過錯推定原則、無過錯責(zé)任原則。那么對一個具體的侵權(quán)責(zé)任案件適用法律的時候，首先第一點就必須明確，到底適用哪個歸責(zé)原則，這個歸責(zé)原則如果適用是正確的時候，這個案件處理不會有太大的錯誤，但是對一個侵權(quán)責(zé)任案件，在適用法律的時候，你選擇的那個侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則是錯誤的時候，這個案件從根本上是不可以挽救的，是徹底的錯。案例：一個日本的吉普車從廈門到福州的高速公路上在行進(jìn)，快要到福州的時候，右風(fēng)擋玻璃突然破裂，造成了爆震傷，玻璃一下破裂以后，高壓空氣打進(jìn)來，然后就打在右邊副駕駛座位上的人的胸口，造成了內(nèi)在的損傷，然后緊急送往醫(yī)院去，也沒有救過來，就死了。這個車停到那兒以后，然后交警部門就來勘查現(xiàn)場，沒有發(fā)現(xiàn)外力造成的痕跡，就推斷有可能是玻璃自身的原則造成的損害。這個時候，就請日本的公司代表來談這個責(zé)任問題，日本人認(rèn)為他們汽車的風(fēng)擋玻璃沒有質(zhì)量問題，應(yīng)該是外力造成的這種損害。后來雙方就達(dá)不成協(xié)議，最后達(dá)成了一個程序性的協(xié)議，就是把這個玻璃，一方先保管，然后日后雙方共同指定一個鑒定機構(gòu)來鑒定這個玻璃的質(zhì)量問題，日本人按照協(xié)議說：他們要保管這個風(fēng)擋玻璃，他們拿到這個風(fēng)擋玻璃以后，就拿回國內(nèi)去搞鑒定，鑒定的結(jié)果是他的玻璃沒有質(zhì)量問題。拿到這樣一個鑒定以后，他們就跟交警說，他們不承擔(dān)責(zé)任，后來，交警說你不承擔(dān)責(zé)任，什么理由？他說我們認(rèn)為玻璃沒有質(zhì)量問題，而且經(jīng)過我們鑒定，完全沒有問題。后來對方當(dāng)時就反對說，我們一起共同指定一個鑒定機構(gòu)，你為什么拿到日本去鑒定呢？這個時候，就等于他破壞了這個協(xié)議，雙方達(dá)不成協(xié)議了，后來說還要向法院起訴。法院在一審的時候，就判決駁回了原告的訴訟請求，那么原告起訴的是什么？是產(chǎn)品責(zé)任，按照原來的《民法通則》第122條規(guī)定起訴的，法院的判決書當(dāng)中指出：原告在起訴以及在整個訴訟過程當(dāng)中，沒有提出任何證據(jù)證明對方在這次損害當(dāng)中有過錯，所以判決駁回原告的訴訟請求。那么這個案件上訴到中級法院，中級法院認(rèn)為產(chǎn)品責(zé)任歷來是一個無過錯責(zé)任，不論是從《民法通則》第122條規(guī)定，還是《產(chǎn)品質(zhì)量法》41條、42條、43條的規(guī)定，都規(guī)定了產(chǎn)品責(zé)任是一個無過錯責(zé)任，那么在這個案件當(dāng)中，一審法院判決是用過錯責(zé)任原則，那么這個案件就完全判錯了。所以，一個侵權(quán)責(zé)任案件在適用歸責(zé)原則上發(fā)生錯誤的時候，那么這時候這個案件的判決是一個根本性的錯誤，是嚴(yán)重違反法律的。所以這個案件是一個特別有說服力的判例。附：《民法通則》第一百二十二條因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。運輸者、倉儲者對此負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失。侵權(quán)責(zé)任法第五章產(chǎn)品責(zé)任生產(chǎn)者的責(zé)任（41）銷售者的責(zé)任（42）生產(chǎn)者與銷售者之間的責(zé)任承擔(dān)（43）生產(chǎn)者、銷售者對第三人的追償權(quán)（44）

生產(chǎn)者、銷售者排除妨礙、消除危險等責(zé)任（45）警示、召回等補救措施（46）懲罰性賠償（47）最高院觀點：產(chǎn)品責(zé)任應(yīng)屬無過錯責(zé)任。第41條因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第六條第一款行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，這是講的過錯責(zé)任。第二款根據(jù)法律規(guī)定，推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。那么，這個講的是過錯推定。

為什么要把這兩個歸責(zé)原則放到一個條文中去說？其實要表達(dá)的一個意思：無論是過錯原則，還是過錯推定原則，它們都是過錯原則，這個意思是沒錯的。但是過錯推定原則和過錯原則畢竟不一樣，所以把它分成兩部分來理解。

在第六條的理解上，包括兩種情況，一種是我們說的狹義的過錯原則，還有一種是過錯推定原則，他們并不是一樣的。在法律適用當(dāng)中，可能會更方便、更容易掌握。

第七條就是無過錯責(zé)任。所以，在中國的《侵權(quán)責(zé)任法》當(dāng)中，歸責(zé)原則體系是三個歸責(zé)原則構(gòu)成的，那就是過錯責(zé)任原則、過錯推定原則和無過錯責(zé)任。按照這樣一個理解，比較符合現(xiàn)在的第六條第七條的條文。這三個歸責(zé)原則在適用的時候怎么去考慮？三個歸責(zé)原則，只有過錯責(zé)任原則才提供侵權(quán)行為的請求權(quán)基礎(chǔ)。那么，過錯推定原則和無過錯責(zé)任原則，不提供請求權(quán)的法律基礎(chǔ)，為什么這么講？那就是說，一般侵權(quán)行為按照我們現(xiàn)在《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，也沒有全部列舉，而且絕大多數(shù)沒有全部列舉，那么在這樣一種情況下，我們在確定一般侵權(quán)責(zé)任的賠償責(zé)任的時候，必須按照第六條第一款的規(guī)定進(jìn)行，那么在援引法律的時候，也必須援引第六條的第一款，如果不援引第六條第一款的時候，其實等于是什么？你就沒有法律可以援引了，只有它才能夠提供一般侵權(quán)責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)。那么它規(guī)定一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。反過來，過錯推定原則和無過錯責(zé)任原則必須有法律特別規(guī)定，沒有法律特別規(guī)定，不可以適用過錯推定原則，不可以適用無過錯責(zé)任。反過來，從第四章開始，一直到第十一章，大部分的條文都是在規(guī)定過錯推定原則和無過錯責(zé)任原則適用的那些特殊侵權(quán)責(zé)任。所以，過錯推定原則和無過錯責(zé)任原則不提供請求權(quán)的法律基礎(chǔ)。那么，需要適用過錯推定原則或者需要無過錯責(zé)任原則的時候，這種侵權(quán)責(zé)任必須依照特別規(guī)定去確定請求權(quán)，而不是適用第六條的第二款，不是適用第七條。所以第六條和第七條在理解上，三個歸責(zé)原則最大的差別就在這里，所以這一點必須得明確，這是一個問題。三個歸責(zé)原則在適用的時候要求是什么，就是它的歸責(zé)是什么？首先，第六條第一款規(guī)定的過錯責(zé)任原則，它是一般侵權(quán)責(zé)任的一般條款，也就是說，它那個小的一般條款，它所概括的是一般侵權(quán)行為，當(dāng)我們說第六條第一款規(guī)定的過錯責(zé)任適用歸責(zé)的時候，第一點就應(yīng)該是它的適用范圍是一般侵權(quán)行為。凡是不用過錯推定原則和不用無過錯責(zé)任原則的那些侵權(quán)行為，都認(rèn)為是一般侵權(quán)行為，一般侵權(quán)行為應(yīng)該適用第六條的第一款：適用過錯責(zé)任。所以它的調(diào)整范圍、它的適用范圍是一般侵權(quán)行為。第二，一般侵權(quán)責(zé)任它的責(zé)任構(gòu)成要件是四個要件，就是違法行為、損害事實、因果關(guān)系、主觀過錯，要四個要件都具備，這四個要件都具備了以后，才成立一般侵權(quán)責(zé)任。第三，舉證責(zé)任問題。在適用侵權(quán)行為一般條款的時候，適用第六條第一款的時候，適用過錯責(zé)任原則的侵權(quán)行為當(dāng)中，舉證責(zé)任完全是由原告來承擔(dān)，那就是我們《民事訴訟法》當(dāng)中所提到的，那就是誰主張誰舉證，受害人是被侵權(quán)人，那么你現(xiàn)在提出來要求侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，構(gòu)成侵權(quán)，那你要證明四個要件。四個要件你都證明成立了，你的侵權(quán)責(zé)任請求權(quán)就成立了，法院就支持你。第四，就是適用過錯責(zé)任原則的時候，從侵權(quán)責(zé)任形態(tài)上來說，一般的都是自己的責(zé)任，那么就是說，我自己實施侵權(quán)行為，要由我自己來承擔(dān)責(zé)任，最經(jīng)典的條文就是《法國民法典》上面的82條：任何人都要對自己的過錯行為所造成的損害承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。那么和它對應(yīng)的是什么？對應(yīng)的就是替代責(zé)任，就是為他人的行為負(fù)責(zé)，為自己所管理下的物件造成的損害負(fù)責(zé)。所以，第六條第一款所適用的一般侵權(quán)責(zé)任，它的責(zé)任形態(tài)基本上是自己的責(zé)任，不是替代責(zé)任。在適用第六條第二款規(guī)定的過錯推定原則的時候，那么它的歸責(zé)原則是什么？它適用的歸責(zé)是什么？第一，它的適用范圍是一部分特殊侵權(quán)責(zé)任。一定要在《侵權(quán)責(zé)任法》當(dāng)中有特別規(guī)定的，比方說像監(jiān)護(hù)人的責(zé)任，用人單位的責(zé)任，無民事行為能力的人在學(xué)校里受到傷害的這種學(xué)校承擔(dān)的責(zé)任，等等。這一些侵權(quán)責(zé)任都是過錯推定。還有，像物件損害責(zé)任，也是過錯推定，還有機動車交通事故造成非機動車駕駛?cè)嘶蛘咝腥巳松頁p害的，它也是過錯推定。所以，適用過錯推定責(zé)任的時候，一定要有法律明文規(guī)定，而不是直接援引現(xiàn)在的第六條第二款。第二，它的構(gòu)成要件也是四個要件，也是違法行為、損害事實、因果關(guān)系、主觀過錯四個要件。在第三點—舉證責(zé)任問題上。那么，四個要件在過錯責(zé)任原則的時候，四個要件都是原告承擔(dān)，都是原告要承擔(dān)證明責(zé)任，但是在過錯推定的時候，前三個要件是原告去承擔(dān)舉證責(zé)任，那么原告在證明了前三個要件成立的情況下，法官就直接推定加害人有過錯，那么，推定加害人有過錯，加害人認(rèn)為自己沒有過錯的時候，他可以舉證責(zé)任倒置，他去舉出證據(jù)來證明自己沒有過錯，那么他能夠證明自己沒有過錯的時候，侵權(quán)責(zé)任不構(gòu)成。他要能夠證明自己沒有過錯，當(dāng)然侵權(quán)責(zé)任不構(gòu)成，當(dāng)他證明不了自己沒有過錯的時候，過錯推定成立，侵權(quán)責(zé)任就成立。所以在這一點上，它和過錯責(zé)任最大的區(qū)別在這里。那么第一點上區(qū)別很大，就是適用的范圍不同，第二點沒有什么太大的區(qū)別，第三點有區(qū)別，根本性的區(qū)別。還有第四點，適用過錯推定責(zé)任原則的侵權(quán)責(zé)任。多數(shù)或者說大多數(shù)是適用替代責(zé)任的，監(jiān)護(hù)人的責(zé)任，替代責(zé)任；用人單位的責(zé)任，替代責(zé)任；那么交通事故的責(zé)任，也是替代責(zé)任。還有一種對物的替代責(zé)任，就是自己管理下的物件造成了損害，也是替代責(zé)任，那是對物的替代責(zé)任。所以，它的責(zé)任形態(tài)基本上是替代責(zé)任，這是第二個歸責(zé)原則。第三個歸責(zé)原則，第七條和原來《民法通則》106條第3款有區(qū)別，那么《民法通則》第106條第3款規(guī)定的也是無過錯責(zé)任，它說：沒有過錯但是法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。它的前提是沒有過錯要承擔(dān)責(zé)任，所以那個條文寫得是不對的?！肚謾?quán)責(zé)任法》第七條：行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。它表述的是不論，不論行為人有無過錯，就是行為人有過錯也好、無過錯也好，沒有關(guān)系，無過錯責(zé)任原則是不問過錯的原則，你有過錯也好，沒過錯也好，我都不管，只要法律規(guī)定你要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，你就必須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任了。所以，這叫無過錯責(zé)任，而不是說，你沒有過錯的時候才要承擔(dān)的責(zé)任，不是這個意思。司法實踐中，適用第七條無過錯責(zé)任原則的時候，也要注意幾點：第一，它適用的范圍是一些特殊侵權(quán)責(zé)任，產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染、高度危險責(zé)任、動物資源損害，《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定了四種無過錯責(zé)任。在工傷事故責(zé)任當(dāng)中，它是無過錯責(zé)任。那么工傷事故這個無過錯責(zé)任，我們現(xiàn)在《侵權(quán)法》沒有規(guī)定。第二，侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成，因為沒有過錯的要件了，那么它就是三個要件，就是違法行為、損害事實、因果關(guān)系。三個要件就構(gòu)成了，那么原告要證明，證明三個要件，法官就可以確認(rèn)構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。第三,舉證責(zé)任，三個要件的舉證責(zé)任都是原告承擔(dān)、被侵權(quán)人承擔(dān)的。那么有一點是不同的，那就是如果加害人認(rèn)為損害是由受害人自己故意造成的時候，這時候要由加害人自己來舉證，就是由被告來舉證，這部分叫舉證責(zé)任倒置，那么這個舉證責(zé)任在這一點上有所不同。第四，就是侵權(quán)責(zé)任形態(tài)。適用無過錯責(zé)任原則的侵權(quán)行為，大部分是替代責(zé)任。所以，它跟一般侵權(quán)責(zé)任也是不一樣的。所以你看，在《侵權(quán)責(zé)任法》當(dāng)中，最關(guān)鍵、最核心的這一部分就是歸責(zé)原則問題，那我們現(xiàn)在《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定的非常明確。人身權(quán)人格權(quán)生命權(quán)健康權(quán)姓名權(quán)名譽權(quán)榮譽權(quán)肖像權(quán)隱私權(quán)婚姻自主權(quán)身份權(quán)：監(jiān)護(hù)權(quán)財產(chǎn)權(quán)物權(quán)所有權(quán)用益物權(quán)擔(dān)保物權(quán)知識產(chǎn)權(quán)著作權(quán)專利權(quán)商標(biāo)專用權(quán)發(fā)現(xiàn)權(quán)股權(quán)繼承權(quán)債權(quán)？民事權(quán)利人格法益親屬間人格法益（婚姻法第46條）免受性騷擾的法益（婦女保障法第40條）死者人格法益（精神賠償司解第3條）特定物品上的人格法益(精神賠償司解第4條)財產(chǎn)法益商業(yè)秘密（反不正當(dāng)競爭法第10條）占有（物權(quán)法第245條）法益（二）、侵權(quán)行為的形態(tài)（類型）1、侵害財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)的侵權(quán)行為

第十五條承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨礙；（三）消除危險；（四）返還財產(chǎn)；（五）恢復(fù)原狀；（六）賠償損失；（七）賠禮道歉；（八）消除影響、恢復(fù)名譽。以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。區(qū)別意義：歸責(zé)原則不同責(zé)任主體不同（替代責(zé)任）構(gòu)成要件不同舉證責(zé)任不同（舉證責(zé)任倒置）適用法律不同（法律特別規(guī)定）一般侵權(quán)行為——法律無特別規(guī)定，適用一般侵權(quán)規(guī)則的情形特殊侵權(quán)行為—法律有特別規(guī)定，適用特殊侵權(quán)規(guī)則的情形2、一般侵權(quán)行為、特殊侵權(quán)行為《侵權(quán)責(zé)任法》中特殊侵權(quán)行為類型適用過錯推定責(zé)任的特殊侵權(quán)行為適用無過錯責(zé)任的特殊侵權(quán)行為無民事行為能力人受害時教育機構(gòu)的侵權(quán)責(zé)任（第37條）監(jiān)護(hù)人責(zé)任（第32條）非法占有的高度危險物致害時所有人、管理人的連帶責(zé)任（第75條）用人單位責(zé)任（第34條1款，第35條第1句動物園動物致害責(zé)任（第81條）產(chǎn)品責(zé)任（第41條以下）建筑物、構(gòu)筑物等及其擱置物、懸掛物致害責(zé)任（第85條）環(huán)境污染責(zé)任（第8章）堆放物倒塌致害責(zé)任（第88條）高度危險責(zé)任（第9章）林木折斷致害責(zé)任（第90條）禁止飼養(yǎng)的危險動物致害責(zé)任（第80條）窖井等地下設(shè)施致害責(zé)任（第91條第2款）建筑物倒塌致害責(zé)任（第86條）妨害通行的物品致害責(zé)任（第91條第1款）法律規(guī)定的特殊侵權(quán)行為：1、適用過錯推定責(zé)任的情形：機動車交通事故（10%嚴(yán)格責(zé)任）、醫(yī)療損害、職務(wù)侵權(quán)、雇傭人侵權(quán)、幫工人侵權(quán)、被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)、地下工作物致害、建筑物等地上物致害、社會活動中侵權(quán)第七十六條機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足的部分，按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任：（一）機動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。（二）機動車與非機動車駕駛?cè)?、?/p>