(10)-2020-6 公司資本制度（股利分配與類別股份）

6資本制度：

資本維持、分配內(nèi)容一、資本變更二、股利分配三、類別股份與類別權(quán)利四、財(cái)務(wù)資助一、資本變更

1、增加資本

（1）增加資本的途徑

-外部增資：增加新的股東；

-內(nèi)部增資：增加股東的出資數(shù)額；

-內(nèi)部增資：將法定公積金或未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為資本。

（2）優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)

《公司法》34：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

2、減少資本

（1）為什么減少資本 減少資本的原因主要是，有時(shí)候公司的資金超過了公司經(jīng)營(yíng)的需要。公司為了把精力集中到一些主要的業(yè)務(wù)上面，會(huì)出售多余的財(cái)產(chǎn)。出售所得的資金返還給股東，從而減少了公司的資本。有時(shí)侯，由于經(jīng)營(yíng)不善或遭受市場(chǎng)沖擊，公司的帳面已經(jīng)不能真實(shí)地反映公司的資金情況，公司需要減少資本，壓縮規(guī)模，從而彌補(bǔ)損失，能夠繼續(xù)向股東分紅。

（2）區(qū)分兩種情形

-已發(fā)行資本的減少；

-未發(fā)行資本的減少：未發(fā)行的授權(quán)資本數(shù)額的減少。

（3）減少資本的方式

-同比減資和不同比減資；

-返還出資的減資、免除出資義務(wù)的減資和注銷股權(quán)或股份的減資；

-減少股份數(shù)額和減少股份金額。 *與英國(guó)法的比較

根據(jù)2006年公司法第641條第4款，減少資本的方式包括：（1）公司免除或減少未繳付股本的繳付責(zé)任，或者（2）在免除或不免除繳付責(zé)任的基礎(chǔ)上，（a）撤銷已經(jīng)支付的但是已經(jīng)損耗或者無(wú)法再反映公司財(cái)產(chǎn)的已繳付股份，或者（b）還清超過公司需要部分的已繳付股份。

（4）債權(quán)人保護(hù)程序

《公司法》177：公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。

？公司自己編制相關(guān)文件，能否保證真實(shí)性。

？如果公司在規(guī)定時(shí)間內(nèi)不清償債務(wù)或者提供擔(dān)保，債權(quán)人怎么辦。二、股利分配

1、含義

股東期望的投資回報(bào)有兩種形式：（1）以紅利形式的收入；（2）資本盈余。紅利的分配有可能是現(xiàn)金，也可能是股份。投資者期盼的紅利的水平有賴于公司的性質(zhì)、業(yè)務(wù)發(fā)展階段和其所從事的業(yè)務(wù)種類。

紅利具有信息功能。健康的、穩(wěn)固的紅利向擁有其股份的投資者暗示著管理層對(duì)公司業(yè)務(wù)和發(fā)展前景充滿信心。紅利的水平反映了管理層對(duì)公司前景的看法。紅利相當(dāng)于在管理者和投資者之間信息不對(duì)稱的平衡物。如果管理者選擇增加紅利，這不僅是過去公司經(jīng)營(yíng)贏利的反映，而且顯示了將來更多分紅的支付能力。如果他們選擇減少紅利，這更可能是長(zhǎng)期問題的信號(hào)，而不是贏利危機(jī)或者清算。管理者對(duì)保守的逐漸增大的分紅政策采取謹(jǐn)慎態(tài)度。這一過程被稱為“紅利平滑”。[1]

[1]Ferran,Eilis(1999),CompanyLawandCorporateFinance,OxfordUniversityPress,pp410-411.

？股利、股息與紅利之間的關(guān)系。 股東分紅權(quán)（shareholders’righttodividends），即股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)，指股東基于其公司股東的資格和地位所享有的請(qǐng)求公司向自己分紅的權(quán)利。 股利（dividend），指公司依法定條件和程序從其可資分配的利潤(rùn)中向股東所支付的財(cái)產(chǎn)利益。

2、對(duì)分紅的限制

（1）法律適用：參見《公司法》34、166、203。

（2）原則：只能從可分配利潤(rùn)中分紅。 ？違法分紅的法律后果。

《公司法》34：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 ？出資比例與分紅比例之間脫鉤。

《公司法》166：公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。

公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。

公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。

法定公積金，是指公司法規(guī)定必須從稅后利潤(rùn)中提取的公積金。對(duì)于法定公積金，公司既不得以章程或股東會(huì)決議予以取消，也不得削減其法定比例。其主要用以彌補(bǔ)虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、增加公司注冊(cè)資本。

任意公積金，是指公司在法定公積金以外，依照章程或股東會(huì)決議而從稅后利潤(rùn)中提取的公積金。其用途比較廣泛，具體由章程或股東會(huì)作出明確規(guī)定。 偽裝的分紅：低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

李先生同時(shí)擁有并控制著原告和被告兩家公司。原告擁有一個(gè)體育場(chǎng)地，按照計(jì)劃將開發(fā)民用住宅，那時(shí)原告雖然沒有破產(chǎn)，但是按照法律已經(jīng)沒有可分配利潤(rùn)向股東支付了。1986年10月，原告的董事盡管知道其財(cái)產(chǎn)價(jià)值65萬(wàn)英鎊，但將該財(cái)產(chǎn)以35萬(wàn)英鎊的價(jià)格賣給被告，這時(shí)雙方還沒有簽訂合同。后來的評(píng)估結(jié)果表明該財(cái)產(chǎn)值150萬(wàn)英鎊。1987年1月雙方又達(dá)成協(xié)議，如果被告在一年內(nèi)以超過80萬(wàn)英鎊的價(jià)格將該財(cái)產(chǎn)售出，那么被告應(yīng)當(dāng)向原告再支付40萬(wàn)英鎊。1987年2月，該財(cái)產(chǎn)以35萬(wàn)英鎊的價(jià)格賣給被告，被告在當(dāng)年的8月將該財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)出售，獲得152萬(wàn)英鎊。原告隨即進(jìn)入破產(chǎn)清算，清算人以原告的名義提起訴訟，要求法院確認(rèn)被告以擬制受托人的身份持有轉(zhuǎn)出售獲得的收益。 法院判決，原告獲勝。[1]

[1]AvelingBarfordLtdvPerionLtd(1989)BCLC626.李先生原告被告35萬(wàn)152萬(wàn)第三人分紅中的利益沖突和中小股東保護(hù)：道奇vs福特汽車公司（美） 福特汽車公司是一家封閉持股公司。亨利·福特占有58.5%的股票，道奇兄弟占有10%的股票。公司運(yùn)營(yíng)非常成功，每年的利潤(rùn)大約有6000萬(wàn)美元，去掉負(fù)債后的盈余為112000萬(wàn)美元，以及只有2000萬(wàn)美元的名義資本。每年一直堅(jiān)持的固定分紅是120萬(wàn)美元和大約1000萬(wàn)美元的特別分紅。

但是福特讓公司停止特別分紅，道奇兄弟不滿，起訴到法院。 福特的觀點(diǎn)是：公司需要資金擴(kuò)展業(yè)務(wù)，建設(shè)一個(gè)新的工廠，而他不想公司從將來的銷售收入中獲取資金，因?yàn)樗虢档推噧r(jià)格，從而服務(wù)于社會(huì)。股東賺的錢綽綽有余，而美國(guó)的消費(fèi)者和工人應(yīng)該得到價(jià)格下降的好處。

法院認(rèn)為：請(qǐng)對(duì)你自己的錢慷慨大方，不要對(duì)他人的錢慷慨大方。福特假定的股東對(duì)普通公眾所負(fù)的義務(wù)與法律上他和他的董事對(duì)中小股東所負(fù)的義務(wù)之間不應(yīng)當(dāng)發(fā)生混淆。商業(yè)公司組建和存續(xù)主要為了股東的利益，董事權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)圍繞這個(gè)目的。 對(duì)于分紅的“惡意”準(zhǔn)則：分紅基本上是商業(yè)判斷（businessjudgement）的事情，只有董事分紅或不分紅的行為是濫用自由裁量權(quán)，構(gòu)成欺詐，或者違反他們對(duì)股東所負(fù)的善意義務(wù)時(shí)，法院才會(huì)干預(yù)。 3、股東利潤(rùn)分配權(quán)之訴：《公司法司法解釋四》13~15

探索完善對(duì)股東利潤(rùn)分配權(quán)的司法救濟(jì)據(jù)了解，是否分配和如何分配公司利潤(rùn)，原則上屬于商業(yè)判斷和公司自治的范疇，人民法院一般不介入。因此，《解釋》第十四條、第十五條明確規(guī)定，股東請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的，應(yīng)當(dāng)提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議；未提交的，人民法院原則上應(yīng)當(dāng)不予支持。另?yè)?jù)了解，近年來，公司大股東違反同股同權(quán)原則和股東權(quán)利不得濫用原則，排擠、壓榨小股東，導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)，損害小股東利潤(rùn)分配權(quán)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，如公司不分配利潤(rùn)，但董事、高級(jí)管理人員領(lǐng)取過高薪酬，或者由控股股東操縱公司購(gòu)買與經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的財(cái)物或者服務(wù)，用于其自身使用或者消費(fèi)，或者隱瞞或者轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，等等。因此，《解釋》積極探索完善對(duì)股東利潤(rùn)分配權(quán)的司法救濟(jì)，規(guī)定公司股東濫用權(quán)利，導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)給其他股東造成損失的，司法可以適當(dāng)干預(yù)，以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司自治失靈的矯正。賀小榮表示，中小股東在公司中通常處于相對(duì)弱勢(shì)地位，因此公司法對(duì)股東權(quán)利的保護(hù)，在很大程度上是對(duì)中小股東權(quán)利的保護(hù)，《解釋》既加強(qiáng)了對(duì)表決權(quán)等公益權(quán)的司法救濟(jì)，也加強(qiáng)了對(duì)利潤(rùn)分配權(quán)等自益權(quán)的司法救濟(jì)，將指導(dǎo)人民法院更加準(zhǔn)確地適用公司法，充分發(fā)揮司法功能，依法保護(hù)股東權(quán)利。第十三條股東請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)案件，應(yīng)當(dāng)列公司為被告。一審法庭辯論終結(jié)前，其他股東基于同一分配方案請(qǐng)求分配利潤(rùn)并申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告。第十四條股東提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的有效決議，請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)，公司拒絕分配利潤(rùn)且其關(guān)于無(wú)法執(zhí)行決議的抗辯理由不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決公司按照決議載明的具體分配方案向股東分配利潤(rùn)。第十五條股東未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn),給其他股東造成損失的除外。三、類別股份與類別權(quán)利2004年12月7日中國(guó)證監(jiān)會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》

“在股權(quán)分置情形下，作為一項(xiàng)過渡性措施，上市公司應(yīng)建立和完善社會(huì)公眾股股東對(duì)重大事項(xiàng)的表決制度。下列事項(xiàng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，經(jīng)全體股東大會(huì)表決通過，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)： 1、上市公司向社會(huì)公眾增發(fā)新股（含發(fā)行境外上市外資股或其他股份性質(zhì)的權(quán)證）、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份（但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會(huì)議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的除外）； 2、上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過20%的； 3、股東以其持有的上市公司股權(quán)償還其所欠該公司的債務(wù)； 4、對(duì)上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市； 5、在上市公司發(fā)展中對(duì)社會(huì)公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。上市公司發(fā)布股東大會(huì)通知后，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)登記日后三日內(nèi)再次公告股東大會(huì)通知。上市公司公告股東大會(huì)決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會(huì)公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會(huì)公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會(huì)公眾股股東的持股和表決情況?！?/p>

1、類別股份的含義及其在我國(guó)的實(shí)踐

*含義：同一個(gè)公司的股權(quán)設(shè)置中，不同種類、不同權(quán)利的股份，主要在財(cái)產(chǎn)權(quán)和控制權(quán)等內(nèi)容方面存在著明顯差別。

*實(shí)踐：（i）《公司法》隱含了類別股份的規(guī)定

-表決權(quán)：《公司法》42、103 -分紅權(quán)：《公司法》34、166 《公司法》42：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 103（1）：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

131：國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。 《公司法》34：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

166（4）：公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

（ii）相關(guān)法規(guī)包括了類別股份的規(guī)定

-1992年《股份有限公司規(guī)范意見》23、24

-1994年《勞動(dòng)就業(yè)服務(wù)企業(yè)實(shí)行股份合作制規(guī)定》 -

1994年《集體企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法》

-2000年《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》111

-2005年《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》18（1）（六）

-2013年《國(guó)務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》

*我國(guó)現(xiàn)狀：

（i）雖然法律上的概念并不清晰，但是已出現(xiàn)了同一個(gè)公司或企業(yè)可以發(fā)行不同內(nèi)容的股份。 （ii）劃分股份類別的標(biāo)準(zhǔn)不明確。 （iii）不同類型的公司，可以發(fā)行的股份類別有所不同。

（iv）優(yōu)先股已有明確規(guī)定。

2、為什么要設(shè)置類別股份？

-股東平等原則的要求

-可以保護(hù)小股東

-可以確保對(duì)公司的有效控制

-不同的類別股，折射不同股東的投資意圖

-為我國(guó)公司法借鑒更多的先進(jìn)制度掃清障礙

3、類別權(quán)利及其變動(dòng)的意義

*含義：“依附于股份上的權(quán)利”

*特征：（i）類別權(quán)利不同于自益權(quán)、共益權(quán) （ii）類別權(quán)利不同于股東個(gè)人的權(quán)利 （iii）類別權(quán)利可以變動(dòng)或廢除

*討論類別權(quán)利的意義

一旦某項(xiàng)權(quán)利被認(rèn)定為類別權(quán)利，那么該權(quán)利的任何變動(dòng)，必須經(jīng)過該類別股東的同意。這個(gè)規(guī)則，對(duì)于保護(hù)小股東的重要性不言而喻。如果某項(xiàng)權(quán)利構(gòu)成小股東的類別權(quán)利，那么沒有取得小股東的同意，大股東不能通過控制股東大會(huì)的表決結(jié)果來否認(rèn)、撤銷小股東的該權(quán)利。

難點(diǎn)在于，如何認(rèn)識(shí)類別權(quán)利的本質(zhì)？CumbrianNewspaperGroupLtdvCumberlandandWestmorlandHeraldNewspaperandPrintingCoLtd(1987)Ch1,(1986)2AllER原告（股東）被告原告取得被告10%的股份被告購(gòu)買原告的報(bào)紙和廣告章程修改：授予原告一個(gè)優(yōu)先于其他普通股股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)、對(duì)未發(fā)行股份的權(quán)利以及任命董事的權(quán)利。 *類別權(quán)利的變動(dòng)

-“嚴(yán)格限制說”

-“寬泛解釋說”RightsEnjoymentofrights權(quán)利權(quán)利的行使ReMackenzie&Co.,Ltd.(1916)2Ch450公司5300s/6000s4%累積優(yōu)先股1578s/4000s普通股10000s×￡20/s=￡200000（1）1912年以來，優(yōu)先股一直按照慣例分紅，普通股從未分紅。（2）1915年10月8日和11月5日，兩次股東大會(huì)上，普通股一致通過特別決議：注銷未發(fā)行的優(yōu)先股和普通股；將每股面值從20英鎊降至12英鎊（每股虧損5英鎊、返還3英鎊）。優(yōu)先股股東持反對(duì)意見。公司章程第6條：“除非本章程另有相反規(guī)定，依附于任何類別股份上的特殊權(quán)利、特權(quán)和優(yōu)勢(shì)，可以經(jīng)持有2/3以上該類別股份的股東書面批準(zhǔn)，而已任何方式變更、修訂、處置或影響?！钡?9條：“優(yōu)先股股東無(wú)權(quán)在股東大會(huì)上投票”。按比例減資GreenhalghvArderneCinemasLtd(1945)2AllER719,(1946)1AllER512公司（被告）10先令/s2先令/s原告2先令/s2先令/s2先令/s2先令/s2先令/s章程規(guī)定，每一普通股享有一個(gè)表決權(quán)。原告據(jù)此可以控制40%的投票權(quán)。此后，在10先令股東的催促下，公司的股東大會(huì)通過普通決議，將面值10先令的普通股分拆為面值2先令的普通股，且享有與原始普通股相同的權(quán)利。原告起訴。分拆股份WhitevBristolAeroplane(1953)Ch65公司（被告）￡1/s×60w優(yōu)先股￡0.5/s×660w普通股￡1/s×66w優(yōu)先股￡0.5/s×264w普通股原告被告提議的增資方案，其結(jié)果是：（1）普通股股東獲得66萬(wàn)股優(yōu)先股，超過了全部?jī)?yōu)先股的一半，使原優(yōu)先股股東淪為少數(shù)；（2）普通股股數(shù)增加，導(dǎo)致普通股與優(yōu)先股的比例從原來的11：1變成7.5：1，事實(shí)上提高了普通股的投票比例。公司章程第68條：“影響、修改、改變、處置或廢除依附于構(gòu)成公司資本的類別股份之上的權(quán)利或特權(quán)，均需獲得該類別股份持有人單獨(dú)召開的股東大會(huì)以特別決議批準(zhǔn)。本章程的所有關(guān)于股東大會(huì)的規(guī)定均適用于類別股東大會(huì)”。發(fā)行新股

*2013年《國(guó)務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》 -優(yōu)先股股東的權(quán)利與義務(wù) -優(yōu)先股發(fā)行與交易 -組織管理和配套政策四、財(cái)務(wù)資助 1、公司擔(dān)保：《公司法》16他人公司董事或股東決議股東、實(shí)際控制人公司股東決議 《公司法》16：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 《民法總則》85：營(yíng)利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)作出決議的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營(yíng)利法人的出資人可以請(qǐng)求人民法院撤銷該決議，但是營(yíng)利法人依據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。

2、公司補(bǔ)償：與公司擔(dān)保類似的財(cái)務(wù)資助案例分析 *對(duì)賭協(xié)議第一案：海富投資與甘肅世恒最高人民法院再審判決書[1][1]最高人民法院（2012）民提字第11號(hào)民事判決書。眾星公司（世恒公司）迪亞公司海富公司陸波四方協(xié)議

《增資協(xié)議書》第七條第（二）項(xiàng)業(yè)績(jī)目標(biāo)約定：眾星公司2008年凈利潤(rùn)不低于3000萬(wàn)元人民幣。如果眾星公司2008年實(shí)際凈利潤(rùn)完不成3000萬(wàn)元，海富公司有權(quán)要求眾星公司予以補(bǔ)償，如果眾星公司未能履行補(bǔ)償義務(wù)，海富公司有權(quán)要求迪亞公司履行補(bǔ)償義務(wù)。補(bǔ)償金額=(1-2008年實(shí)際凈利潤(rùn)/3000萬(wàn)元)x本次投資金額。

【訴訟】海富公司（原告）請(qǐng)求判令世恒公司、迪亞公司和陸波（三個(gè)被告）向其支付協(xié)議補(bǔ)償款1998.2095萬(wàn)元并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)及其它費(fèi)用。 【一審爭(zhēng)議焦點(diǎn)】1、《增資協(xié)議書》第七條第（二）項(xiàng)內(nèi)容是否具有法律效力；2、如果有效，世恒公司、迪亞公司、陸波應(yīng)否承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。 【一審判決】駁回海富公司的全部訴訟請(qǐng)求。

海富公司不服，提起上訴。 【二審判決】1、撤銷一審判決；2、世恒公司、迪亞公司于判決生效后30日內(nèi)共同返還海富公司1885.2283萬(wàn)元及利息（自2007年11月3日起至付清之日止按照中國(guó)人民銀行同期銀行定期存款利率計(jì)算）。

世恒公司、迪亞公司不服，提起再審。

3、財(cái)務(wù)資助的含義 《上市公司收購(gòu)管理辦法》8：被收購(gòu)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待收購(gòu)本公司的所有收購(gòu)人。

被收購(gòu)公司董事會(huì)針對(duì)收購(gòu)所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對(duì)收購(gòu)設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購(gòu)人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。股東收購(gòu)人公司銀行

財(cái)務(wù)資助（financialassistance）在英國(guó)公司法中被明文禁止，這主要是為了保證有意購(gòu)買公司股份的人用其自身的財(cái)力而不是用公司的財(cái)力來購(gòu)買。

否則，“購(gòu)買人可以簡(jiǎn)單地用過橋貸款（bridgeloan）來控制公司，然后使公司用其自身的財(cái)產(chǎn)還貸或者減輕貸款人貸款項(xiàng)下的責(zé)任。在這些情形中，公司財(cái)產(chǎn)可能被減少，以致于侵害到小股東和債權(quán)人?！?/p>

678Assistanceforacquisitionofsharesinpubliccompany

(1)Whereapersonisacquiringorproposingtoacquiresharesinapubliccompany,itisnotlawfulforthatcompany,oracompanythatisasubsidiaryofthatcompany,togivefinancialassistancedirectlyorindirectlyforthepurposeoftheacquisitionbeforeoratthesametimeastheacquisitiontakesplace.ApersonSPublicCompanySubsidiary××

679Assistancebypubliccompanyforacquisitionofsharesinitsprivateholdingcompany

(1)Whereapersonisacquiringorproposingtoacquiresharesinaprivatecompany,itisnotlawfulforapubliccompanythatisasubsidiaryofthatcompanytogivefinancialassistancedirectlyorindirectlyforthepurposeoftheacquisitionbeforeoratthesametimeastheacquisitiontakesplace.SApersonPrivateCompanySubsidiary(publicco)×

*禁止財(cái)務(wù)資助的理由

-防止市場(chǎng)操縱

-防止管理層的違法行為或者不正當(dāng)行使權(quán)力

-維持資本 4、財(cái)務(wù)資助的形式

（1）以贈(zèng)與形式提供的財(cái)務(wù)資助。贈(zèng)與通常指財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的免費(fèi)轉(zhuǎn)讓。如果對(duì)方提供了任何形式的對(duì)價(jià)，不管其價(jià)值多少，一般不會(huì)被視為贈(zèng)與。在認(rèn)定是否是贈(zèng)與的問題上，法院一般注重交易的實(shí)質(zhì)而非形式，例如透支就被視為是贈(zèng)與。

（2）除因自身的過失或過錯(cuò)的賠償以外，以保證、擔(dān)?；蛸r償?shù)男问?，或者以免除或放棄債?wù)的形式提供的財(cái)務(wù)資助。保證和擔(dān)保包括以下幾種情形：（a）公司為被資助人為購(gòu)買其股份而向他人的借款提供保證；（b）公司用其財(cái)產(chǎn)為此類借款提供擔(dān)保；（c）公司為其資助被資助人而發(fā)生的對(duì)他人的債務(wù)提供擔(dān)保，等等。賠償指一方如果受到損失，另一方賠償其損失，主要有以下幾種情形：（a）公司承諾，如果購(gòu)買該公司股份的投資者因違反財(cái)務(wù)資助的規(guī)定而遭受損失，由公司賠償其損失；（b）公司承諾，投資者根據(jù)承銷協(xié)議購(gòu)買股份，承銷期滿如果遭受損失，由公司賠償，等等。

（3）以借款或任何其他協(xié)議，該協(xié)議項(xiàng)下提供財(cái)務(wù)資助一方的義務(wù)即將履行完畢而同時(shí)該協(xié)議項(xiàng)下另一方的義務(wù)仍未履行，或者以變更或轉(zhuǎn)讓因借款或任何其他協(xié)議而產(chǎn)生權(quán)利的形式提供的財(cái)務(wù)資助。例如，在承諾還款的基礎(chǔ)上，公司向有意購(gòu)買其股份的投資者提供貸款，幫助其購(gòu)買。

（4）公司提供的任何其他形式的財(cái)務(wù)資助，因此造成公司的凈資產(chǎn)實(shí)質(zhì)性減少或沒有凈資產(chǎn)?！皟糍Y產(chǎn)”指公司的總資產(chǎn)減去公司的總負(fù)債。凈資產(chǎn)實(shí)質(zhì)性減少有兩種情況：（a）提供財(cái)務(wù)資助的公司有凈資產(chǎn)，由于提供了資助而使得凈資產(chǎn)實(shí)質(zhì)性減少；（b）由于提供了資助而使得公司沒有資產(chǎn)。實(shí)質(zhì)性減少有兩種解釋：一個(gè)是看減少量的百分比，另一個(gè)是看減少的總數(shù)額。 5、例外情形

（1）一般例外

在滿足下列兩個(gè)條件的情形下，禁止財(cái)務(wù)資助的原則不再適用：（a）公司提供財(cái)務(wù)資助的主要目的不是為了任何此類取得股份，或者為該目的提供資助是公司更大目的的附帶部分；公司提供資助的主要目的也不是減少或免除個(gè)人為取得該公司或其控股公司的股份而發(fā)生的任何債務(wù)，或者減少或免除任何此類債務(wù)是公司某種更大目的的附帶部分，并且（b）資助是為了公司的利益而善意地提供的。

（2）特定例外

無(wú)條件例外所適用的交易，具體地包括：（a）以下列方式對(duì)公司資產(chǎn)的分配：（i）合法作出的分紅，或者（ii）在公司清算過程中的分配；（b）紅利股的配售；（c）第17部分（公司