刑事訴訟情境中的法律文書-刑事上訴狀的制作

項目九刑事上訴狀的寫作學(xué)習(xí)任務(wù)描述：刑事上訴狀的寫作【知識目標(biāo)】通過本部分的學(xué)習(xí)，同學(xué)們應(yīng)當(dāng)掌握刑事上訴狀格式和內(nèi)容等?！灸芰δ繕?biāo)】能夠根據(jù)所給的情境材料制作相應(yīng)的刑事上訴狀。第1頁情境引入情境材料1.一審法院判決被告人張波犯故意傷害罪，判處有期徒刑1年4個月。被告人張波不服提起上訴，上訴的時間是2013年6月18日。2.該案一審判決書中的有關(guān)內(nèi)容。判決書第2頁：經(jīng)審理查明，2012年2012年5月27日21時30分許，被告人張波伙同他人（另案處理）在本市海淀區(qū)板井路世紀金源飯店路邊，因經(jīng)濟糾紛向證人何杰索要欠款，并與趕來的何杰的朋友即被害人王健發(fā)生沖突，后被告人張波用拳擊打被害人王健面部，將其打倒在地，致其下部2.5厘米貫通傷，經(jīng)鑒定為輕傷。2012年7月3日，被告人張波被抓獲。判決書第5頁：本院認為，被告人張波伙同他人故意傷害被害人身體，致一人輕傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪，依法應(yīng)予懲處。北京市海淀區(qū)人民檢察院指控被告人張波犯故意傷害罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控罪名成立。第2頁情境引入2.該案一審判決書中的有關(guān)內(nèi)容。辯護人認為本案被害人陳述及證人證言之間在細節(jié)方面有所出入并存在串供的可能，但法庭認為，上述證據(jù)均能證明該案主要犯罪事實，因受時間及人的記憶偏差的影響，證據(jù)細節(jié)方面的些許差異，恰恰證明被害人、證人均是基于各自記憶對案件事實所做的客觀描述，可以證明證據(jù)提取的真實性、合法性，并不能證明存在串供之嫌，辯護人亦不能提出事實和證據(jù)對其觀點予以佐證，故對該辯護意見，本院不予采信。被告人張波辯稱事發(fā)當(dāng)日未見過被害人王健及證人尤剛，更沒有毆打被害人，但縱觀全案證據(jù)，被害人王健的陳述及證人何杰、尤剛、高衛(wèi)國的證言均能證明張波伙同同案并率先動手將被害人王健打倒在地的事實，被害人王健及證人尤剛、高衛(wèi)國對張波進行辨認，亦與本案其他證據(jù)相互印證，故對于被告人此點辯解，本院不予采納。請?zhí)鎻埐〝M寫一份刑事上訴狀導(dǎo)入問題：1.刑事上訴狀由誰提出？2.刑事上訴狀的寫作主旨是什么？第4頁一、刑事上訴狀相關(guān)知識（一）刑事上訴狀的概念與功能1.刑事上訴狀的概念刑事上訴狀是刑事公訴案件的被告人、被害人和刑事自訴案件的自訴人、被告人不服一審法院的裁決，在法定的上訴期內(nèi)，向原審法院的上級法院提出的要求重審、撤銷或變更原判決的法律文書。2.刑事上訴狀的功能上訴是法律賦予當(dāng)事人的一種訴訟權(quán)利，本文書是公民行使刑事上訴權(quán)的工具，也是第二審人民法院進行審理的依據(jù)。第5頁一、刑事上訴狀相關(guān)知識（二）刑事上訴狀的寫作主體、受體及主旨1、寫作主體刑事案件的當(dāng)事人及其法定代理人以及經(jīng)被告人同意的辯護人和近親屬2、寫作受體一審法院的上一級法院、被上訴人或公訴機關(guān)3、寫作主旨不服第一審判決、裁定，要求上一級人民法院撤銷或變更原裁判第6頁一、刑事上訴狀相關(guān)知識（三）法律依據(jù)《刑事訴訟法》第216條“被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定，有權(quán)用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴。附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人，可以對地方各級人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分，提出上訴。對被告人的上訴權(quán)，不得以任何借口加以剝奪?！薄缎淌略V訟法》第219條“不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算?！钡?頁二、刑事上訴狀的格式格式：第8頁刑事上訴狀上訴人（需在括號列明原審地位）：……上訴人因涉嫌╳╳罪一案，不服╳╳人民法院╳╳年╳月╳日作出的（╳╳╳╳）╳刑初字第╳號刑事判決，故提出上訴。

上訴請求

1.撤銷╳╳╳人民法院（╳╳╳╳）╳刑初字第╳號刑事判決書。

2.改判被告人不構(gòu)成犯罪，不承擔(dān)刑事責(zé)任。

事實與理由

一、……二、……綜上所述，╳╳人民法院（╳╳╳╳）╳刑初字第╳判決書查明事實不清，適用法律錯誤，懇請二審法院查清事實，依法改判，給上訴人一個公平的判決。

此致╳╳市中級人民法院

上訴人：XX二〇〇九年十一月二十七日附：本訴狀副本

份三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容刑事上訴狀由首部、正文、尾部三部分構(gòu)成（一）首部1．標(biāo)題居中寫明“刑事上訴狀”。如附帶民事訴訟的，則寫明“刑事附帶民事上訴狀”。第9頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容刑事上訴狀由首部、正文、尾部三部分構(gòu)成（一）首部2．當(dāng)事人基本情況。公訴案件先列寫：上訴人(一審被告人)姓名，性別，年齡，民族，籍貫，職業(yè)和住址，何時被拘留，何時被逮捕，現(xiàn)在何處羈押。自訴案件先列寫：上訴人(一審自訴人或被告人)姓名，性別，年齡，民族，籍貫，職業(yè)和住址，何時被拘留，何時被逮捕，現(xiàn)在何處羈押。第10頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容刑事上訴狀由首部、正文、尾部三部分構(gòu)成（一）首部2．當(dāng)事人基本情況。上訴人如有法定代理人的，則緊接著另起一行，列寫：法定代理人姓名，性別，年齡，民族，籍貫和職務(wù)，工作單位或住址，與上訴人的關(guān)系。自訴案件，列寫完上訴人以后，接著另起一行列寫被上訴人。被上訴人即與上訴人相對的一方。寫法同上。被上訴人不止一人的，可按原裁判文書上列寫的次序依次排列。公訴案件無被上訴人，不能把人民檢察院列為被上訴人。第11頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容刑事上訴狀由首部、正文、尾部三部分構(gòu)成（一）首部3.寫明不服一審判決或裁定的事由。這一部分包括罪名，原審法院名稱，裁判文書名稱、字號和制作時間，并作上訴的表示等內(nèi)容。如被告人提起上訴的，通常寫作：“上訴人因××(罪名)一案，不服×××人民法院××年×月×日作出的（××××）×刑初字第×號刑事判決(或裁定)，現(xiàn)提出上訴，上訴的請求和理由如下：如自訴人提起上訴，則寫法如下：“上訴人因被告人×××(姓名)××(罪名)一案，不服×××人民法院×年×月×日（××××）×刑初字第×號判決(或裁定)，現(xiàn)提出上訴，上訴的請求和理由如下：第12頁刑事上訴狀由首部、正文、尾部三部分構(gòu)成（一）首部4.上訴請求這是刑事上訴狀的重要組成部分，上訴人不服原審判決和裁定而向第二審人民法院提出上訴的請求。應(yīng)概括地明確地請求第二審人民法院撤銷或變更原審的判決、裁定、或重新審理。例如，“請二審人民法院撤銷原判，宣告上訴人無罪?！鄙显V請求部分，要明確、具體第13頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容首部（示例1）（錯誤）第14頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容首部（示例2）（正確）第15頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容刑事上訴狀由首部、正文、尾部三部分構(gòu)成（二）正文2.上訴理由主要是針對原審裁定或判決的不當(dāng)之處，進行有理有據(jù)的論述（1）對原審裁判認定事實錯誤的論證要具體指出原審判決認定事實錯誤之所在，并提出確鑿、充分的證據(jù)予以證明。（2）對原審裁判事實不清的論證要指出原審裁判認定的事實證據(jù)不足。如果證據(jù)不足，便不能認定被告人的犯罪事實，其結(jié)果只能導(dǎo)致宣告被告人無罪。（3）對原審裁判適用實體法不當(dāng)?shù)恼撟C具體論證原審裁判適用實體法錯誤，對法律條文作了錯誤的解釋，導(dǎo)致原審裁判出現(xiàn)的偏差。（4）對原審違反程序?qū)е绿幚聿划?dāng)?shù)恼J證具體指出原審在審理活動中違反了刑事訴訟法的規(guī)定，因而導(dǎo)致處理不當(dāng)，影響到案件的公正裁決。上述四方面存在問題，都可以作為上訴理由提出來進行論證。第16頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容正文（示例1）（錯誤）第17頁

事實與理由文化公司為本案第一被告人丁xx發(fā)起成立，在設(shè)立公司之時，丁xx向工商登記部門投送的各種資料及公司的設(shè)立過程，上訴人均不知曉。上訴人開始只是丁xx的一個司機，后被丁xx派到鄭州分公司任副經(jīng)理，從事的都是按照丁的指令做一些具體事務(wù)，包括文化公司對外招標(biāo)的各種事宜，上訴人均不知曉，故上訴人沒有機會知道文化公司的資金運作狀況。再者，上訴人原來沒有從事過項目投資方面的工作，加上自身文化程度較低，也無能力判斷文化公司是否投資該項目的資金狀況。但╳╳縣人民法院（2009）╳刑初字第╳號判決書認定上訴人明知被告人丁xx無履行能力，仍介紹被害人施工企業(yè)簽訂工程施工合同，騙取合同履約金，屬認定事實錯誤。

上訴人雖然介紹了兩家企家和文化公司簽訂了合同，但所收的這兩家企業(yè)的合同履行金，均按照丁的指示，全部交給了丁本人或匯到了丁指定的帳戶上。至今為止，上訴人為文化公司工作時墊付的各項費用6萬多元（已向法院提交證據(jù)）也無著落?？陀^地說，上訴人本人也是本案的受害者，何來占有受害企業(yè)錢財之談，更談不上主觀上的占有。

綜上所述，╳╳縣人民法院（2009）╳刑初字第╳判決查明事實不清，適用法律錯誤，懇請二審法院予以改判。三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容正文（示例2）（正確）第18頁

事實與理由一、上訴人在本案中的地位決定上訴人無從知曉河南文化投資有限公司（以下稱文化公司）無履行合同的能力。

文化公司為本案第一被告人丁xx發(fā)起成立，在設(shè)立公司之時，丁xx向工商登記部門投送的各種資料及公司的設(shè)立過程，上訴人均不知曉。上訴人開始只是丁xx的一個司機，后被丁xx派到鄭州分公司任副經(jīng)理，從事的都是按照丁的指令做一些具體事務(wù)，包括文化公司對外招標(biāo)的各種事宜，上訴人均不知曉，故上訴人沒有機會知道文化公司的資金運作狀況。再者，上訴人原來沒有從事過項目投資方面的工作，加上自身文化程度較低，也無能力判斷文化公司是否投資該項目的資金狀況。但永城市人民法院（2009）永刑初字號判決書認定上訴人明知被告人丁xx無履行能力，仍介紹被害人施工企業(yè)簽訂工程施工合同，騙取合同履約金，屬認定事實錯誤。

二、上訴人無非法占有的主觀目的，客觀上也沒有占有施工企業(yè)的錢財。上訴人雖然介紹了兩家企家和文化公司簽訂了合同，但所收的這兩家企業(yè)的合同履行金，均按照丁的指示，全部交給了丁本人或匯到了丁指定的帳戶上。至今為止，上訴人為文化公司工作時墊付的各項費用6萬多元（已向法院提交證據(jù)）也無著落?？陀^地說，上訴人本人也是本案的受害者，何來占有受害企業(yè)錢財之談，更談不上主觀上的占有。

綜上所述，XX縣人民法院（2009）X刑初字第X

判決書針對上訴人而言，查明事實不清，適用法律錯誤，懇請二審法院本著實事求是，認真負責(zé)，有錯必究的工作態(tài)度，給上訴人一個公平的判決。

三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容刑事上訴狀由首部、正文、尾部三部分構(gòu)成（三）尾部1.致送機關(guān)“此致”“×××中級(或高級)人民法院”，分兩行寫。2.右下方寫明：上訴狀人簽名或蓋章，并注明年月日。如系律師代書，則寫明律師及律所名上訴人：××××××律師事務(wù)所律師×××(姓名)代書。3.附項。應(yīng)寫明：本訴狀副本的份數(shù)及相關(guān)證據(jù)、證人姓名住址等本上訴狀副本×份;證物×件;書證×件;證人姓名住址。第19頁三、刑事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容尾部（示例