廣州律師辦理勞動爭議案件操作指引

律師辦理勞動爭議案件操作指引（2021年5月13日發(fā)布）第一章

總則第二章

接受案件委托第一節(jié)

提供訴前法律咨詢第二節(jié)

正式接受案件委托第三節(jié)

律師收費(fèi)第三章

仲裁前的工作第一節(jié)

調(diào)查取證第二節(jié)

其他訴前工作第四章

仲裁階段第一節(jié)

立案第二節(jié)

舉證第三節(jié)

開庭第五章

一審階段第六章

二審階段第七章

調(diào)解第八章

執(zhí)行第九章

結(jié)案后的工作第十章

附則

市律師協(xié)會特制定本指引。第二條

本指引所稱的辦理勞動爭議案件的主體是指已取得律師執(zhí)業(yè)證且未受到停止執(zhí)業(yè)處罰的執(zhí)業(yè)律師，未取得律師執(zhí)業(yè)證的實(shí)習(xí)人員不得單獨(dú)辦理勞動爭議案件，

但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。第三條

本指引所稱的勞動爭議案件，是指符合《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解

的案件。

挑動當(dāng)事人采取非法途徑表達(dá)訴求，盡力維護(hù)社會穩(wěn)定和勞資關(guān)系的和諧。第五條

律師辦理勞動爭議案件，應(yīng)當(dāng)注重并加強(qiáng)和解及調(diào)解工作。

降低執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

規(guī)章以及規(guī)范性法律文件，還應(yīng)當(dāng)注意裁審機(jī)關(guān)發(fā)布的指導(dǎo)意見，尤其應(yīng)當(dāng)注意新舊規(guī)定之間、不同層級的規(guī)定之間的銜接，

以及不同地域之間司法實(shí)踐的差異。

第二章

接受案件委托

提前告知收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)并辦理委托手續(xù)。第九條

律師提供訴前法律咨詢時，

所發(fā)表的意見應(yīng)當(dāng)盡量客作出不實(shí)承諾。第十條

律師提供訴前法律咨詢時，

如果涉及群體性勞動爭議

議每案均對咨詢過程及接案過程制作談話筆錄。

從以下方面了解相關(guān)案件情況：

9．社會保險費(fèi)繳納和住房公積金繳存情況；破產(chǎn)等情況；第十二條

律師提供訴前法律咨詢時，應(yīng)當(dāng)關(guān)注涉及仲裁時效或當(dāng)告知當(dāng)事人相應(yīng)的法律后果，并可建議當(dāng)事人通過仲裁或者訴訟以外的其他合法途徑解決。

第二節(jié)

正式接受案件委托

按照司法行政部門或者律師協(xié)會的要求辦理報備等相關(guān)手續(xù)：1.律師事務(wù)所受理易于激發(fā)社會矛盾，

危害社會和諧穩(wěn)定，

可能造成重大社會影響的案件；2.律師事務(wù)所受理曾經(jīng)發(fā)生或者可能引發(fā)群體上訪的案件；3.律師事務(wù)所受理群體性

（一方當(dāng)事人在

10人以上）

的案件；4.律師事務(wù)所受理其他重大群體性敏感案件。第十四條

在接受案件委托時，

建議律師關(guān)注以下事項(xiàng)：

例》

等法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；2．委托事項(xiàng)是否屬于

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

、

《最高人民法

3．委托人的各項(xiàng)仲裁請求是否超過

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

等法律、法規(guī)規(guī)定的仲裁時效；4．委托人是否能夠提供支持其仲裁請求以及證明其陳述事實(shí)的證據(jù)；5．委托人勞動爭議案件的管轄級別和管轄范圍；6．委托人是否需要采取財產(chǎn)保全、行為保全等保全措施；

確約定具體的權(quán)限范圍和期限；8．在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)

共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，

才具有效第十五條

在接受案件委托時，

建議律師向委托人告知以下事項(xiàng)：

過程中可能發(fā)生收費(fèi)的情況；

保全措施，

依然可能面臨無法執(zhí)行的風(fēng)險；

議委托人通過其他合法途徑解決；7．勞動爭議案件代理過程中可能存在的其他風(fēng)險。關(guān)于律師向委托人提示風(fēng)險的內(nèi)容，應(yīng)按司法局和律協(xié)要求制作風(fēng)險告知書并要求委托人簽署。第十六條

律師事務(wù)所接受勞動爭議案件委托，

應(yīng)當(dāng)遵守司法行政部門或者律師協(xié)會關(guān)于利益沖突的規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項(xiàng)與本所或承辦律師有利益沖突，應(yīng)當(dāng)及時按照規(guī)定終止委托并向委托人說明理由。第三節(jié)

律師收費(fèi)第十七條

律師辦理勞動爭議案件，律師事務(wù)所可以與委托人協(xié)商采取計(jì)件收費(fèi)、按標(biāo)的額比例收費(fèi)或計(jì)時收費(fèi)等方式收取案件代理

第十八條

在接受案件委托時，

建議在委托代理合同中對辦案可費(fèi)用如何承擔(dān)進(jìn)行明確約定。第十九條

律師收費(fèi)應(yīng)當(dāng)遵守廣東省司法廳、廣東省物價局共同

《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》（發(fā)改價格

事務(wù)所對勞動者不得實(shí)行風(fēng)險收費(fèi)：1．

請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；

4．

其他按規(guī)定不得采取風(fēng)險收費(fèi)的案件。對可進(jìn)行風(fēng)險收費(fèi)的勞動爭議案件，律師事務(wù)所可以與委托人協(xié)商實(shí)行風(fēng)險收費(fèi)，

但最高收費(fèi)比例不得超過案件勝訴標(biāo)的額的30%。第二十條

律師收費(fèi)應(yīng)由律師事務(wù)所統(tǒng)一收取，律師個人不得向委托人收取任何費(fèi)用。第三章

仲裁前的工作

得稅繳稅證明5．

繳納社會保險費(fèi)或繳存住房公積金的繳費(fèi)記錄；

利誘或欺騙他人提供虛假證據(jù)，

不得無理妨礙對方當(dāng)事人合法取證，不得誘導(dǎo)或幫助當(dāng)事人偽造、變造證據(jù)。

查以兩人以上共同進(jìn)行為宜。

視聽資料、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄外，還應(yīng)當(dāng)注意電子數(shù)據(jù)微信、即時通訊軟件聊天記錄等電子數(shù)據(jù)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)盡量幫助其收集第二十五條

律師調(diào)查取證時，建議盡可能搜集直接證據(jù)和原始搜集能夠形成完整證據(jù)鏈的間接證據(jù)。

應(yīng)當(dāng)制作證據(jù)或證物清單并向委托人簽收，使用完畢后應(yīng)當(dāng)立即交還

應(yīng)當(dāng)重新制作證據(jù)或證物清單并由委托人簽收。

公民個人信息、侵害他人隱私。第二十八條

律師對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密。第二十九條

對于可能因證據(jù)滅失等情形而影響案件審理，

或委托人及其代理人無法自行搜集案件相關(guān)證據(jù)的，律師應(yīng)當(dāng)及時依法向裁審機(jī)關(guān)申請調(diào)查取證。第二節(jié)

其他訴前工作

第三十條

律師可以接受當(dāng)事人的委托，在訴前向?qū)Ψ桨l(fā)出律師

高效率的目的?？赡軣o法實(shí)現(xiàn)發(fā)送律師函的法律效果。第三十二條

律師代理委托人提出仲裁申請前，可以應(yīng)委托人的要求和授權(quán)參與和解。第三十三條

律師代理勞動爭議仲裁案件時，委托人是用人單位屬于一裁終局案件，應(yīng)當(dāng)告知委托人一裁終局案件的法律規(guī)定以及對委托人的影響。

向勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動人事爭議仲裁委員會（以下簡稱

“仲裁委”或

“仲裁委員會”）

提出仲裁申請。第三十五條

仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名；(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由；(三)應(yīng)記載于仲裁申請書的其他事項(xiàng)。除了仲裁申請書正本外，律師還應(yīng)當(dāng)按照被申請人人數(shù)提交仲裁申請書的副本。第三十六條

律師代理勞動爭議仲裁案件的，應(yīng)當(dāng)遵守當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)勞動仲裁地域管轄與級別管轄的相關(guān)規(guī)定。第三十七條

律師代理勞動爭議仲裁案件的，應(yīng)當(dāng)在法定仲裁時行風(fēng)險提示。第三十八條

律師代為起草仲裁申請書后，應(yīng)當(dāng)交由委托人簽章后再遞交仲裁委立案，律師不應(yīng)代替委托人簽署申請書、起訴狀等法律文書，

授權(quán)委托書必須由委托人親自簽署。第三十九條

仲裁委收到仲裁申請之日起五日內(nèi)，認(rèn)為符合受理

出決定的，

律師可代理申請人就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴。

第四十條

律師代理勞動爭議仲裁案件，應(yīng)當(dāng)全面搜集與該案有

內(nèi)容，在舉證期限內(nèi)向仲裁委員會提交。確有客觀原因不能在舉證期限內(nèi)完成舉證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)書面向仲裁委員會提出延期舉證第四十一條

根據(jù)

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法

勞動報酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議；2．與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的；3．勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)；5．與未簽訂書面勞動合同、勞動者主張二倍工資有關(guān)的爭議，同

或者舉證證明因勞動者原因未簽訂、續(xù)簽勞動合同等事實(shí)；6．用人單位主張的入職時間與勞動者主張的入職時間不一致

本人原因不休年休假的；8．用人單位主張實(shí)行不定時工作制或綜合計(jì)算工時工作制的；9．用人單位主張勞動者不符合高溫津貼發(fā)放條件或者已經(jīng)向勞動者發(fā)放高溫津貼的；第四十二條

勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。法律法規(guī)或地方政策另有規(guī)定除外。

。第四十四條

證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，

否則其證言將可能不被采信。如需證人出庭作證，律師應(yīng)在裁審機(jī)關(guān)確定的舉證期限內(nèi)提出書面申

要內(nèi)容、作證內(nèi)容與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)性，

以及證人出庭作證的必要性。第四十五條

律師在代理用人單位辦理勞動爭議案件時，

對于將用人單位所屬員工所陳述的對用人單位有利的證言作為主要證據(jù)使不被仲裁機(jī)構(gòu)或法院采納，且可能因此導(dǎo)致其主張得不到仲裁機(jī)構(gòu)或法院支持。

第四十六條

律師代理勞動爭議案件，建議在開庭前做好充分準(zhǔn)

找有關(guān)規(guī)定和案例，

準(zhǔn)備庭審可能涉及的問題和回復(fù)等。第四十七條

律師收到仲裁庭組成人員名單后，發(fā)現(xiàn)仲裁員有下列情形之一的，

應(yīng)當(dāng)代理委托人以書面方式提出回避申請：

客送禮的。

第四十八條

律師收到案件開庭通知后，如與其他案件已經(jīng)安排期的，

可以與委托人協(xié)商更換代理人或解除委托代理合同。第四十九條

律師在開庭前發(fā)現(xiàn)需要增加或者變更仲裁請求的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向仲裁委員會提出申請，仲裁委員會未能準(zhǔn)許

第五十條

律師可以根據(jù)具體情況，建議委托人參加或不參加庭

攜帶身份證、工作證等必要身份證明原件準(zhǔn)時到庭。委托人方如有旁第五十一條

建議律師在開庭前征求委托人是否調(diào)解的意見，如同意調(diào)解應(yīng)商討可以接受的調(diào)解方案。第五十二條

如需要申請證人出庭作證，律師應(yīng)依法將證人的姓名、身份、工作單位或住所、聯(lián)系電話以及與本案的關(guān)系等情況寫成。第五十三條

律師在庭審質(zhì)證時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合證據(jù)是否超過舉證期

為對方所舉證據(jù)超過舉證期限，仍應(yīng)對證據(jù)發(fā)表意見并聲明不視為同意質(zhì)證，因?yàn)槌^舉證期限的證據(jù)是否有證明力原則上由裁判機(jī)關(guān)而非律師決定。第五十四條

根據(jù)具體案件事實(shí)情況，

律師應(yīng)就對方證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性發(fā)表質(zhì)證意見。

涉及電子證據(jù)的，

應(yīng)當(dāng)檢查電子證據(jù)的原始載體。對服務(wù)器在境外的電子郵件，可以要求對方當(dāng)事人辦理境外公證認(rèn)證手續(xù)。對方當(dāng)事人通過非法代理訪問境外服務(wù)器出示電子郵件的，

律師應(yīng)當(dāng)指出其使用非法代理訪問境外服務(wù)器的違法性。件是否僅是對固定過程進(jìn)行固定，是否有對被固定文件、信息的真實(shí)性發(fā)表意見。涉及境外公證認(rèn)證的，應(yīng)審查是否明確對文件的真實(shí)性進(jìn)行了公證認(rèn)證。中國境內(nèi)的公證機(jī)構(gòu)對電子郵件進(jìn)行公證的，應(yīng)審查是否是對原始電子郵件的公證。第五十五條

律師在庭審時，如涉及案件對委托人有利的事實(shí)而庭審沒有查明的，可以通過向?qū)Ψ桨l(fā)問或補(bǔ)充陳述的方式向仲裁庭進(jìn)行闡明。

進(jìn)行人身攻擊。第五十七條

律師對庭審筆錄應(yīng)當(dāng)仔細(xì)核對，

對記錄錯誤或少

在筆錄最后一頁簽署姓名、日期和留下聯(lián)系電話。第五十八條

律師收到仲裁委員會的裁決文書后，應(yīng)當(dāng)及時當(dāng)面或按約定的地址及方式向委托人送達(dá)，對于委托人享有起訴權(quán)的仲裁管并在結(jié)案后歸檔。如仲裁委員會的裁決文書是郵寄或快遞送達(dá)，律師應(yīng)注意保留仲裁委員會的郵寄或快遞憑證或仲裁委出具的送達(dá)證明，以證明收到裁

第五十九條

根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

、《最高人民法院關(guān)

作出之日起發(fā)生法律效力：(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，

其仲裁請求涉及數(shù)項(xiàng)，分項(xiàng)計(jì)算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議；(二)因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。勞動者對上述仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。用人單位有證據(jù)證明終局仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

需要提醒注意，

事實(shí)認(rèn)定錯誤并非申請撤銷仲裁裁決的法定情形。

托人申請仲裁的，如果勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，

委托人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。律師代理委托人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或者不予受理為由起訴的，應(yīng)當(dāng)提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受出仲裁裁決為由提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)提交該仲裁機(jī)構(gòu)出具的受理通知書或者其他已接受仲裁申請的憑證、證明。若存在移送管轄、正在送達(dá)或者送達(dá)延誤、等待另案訴訟結(jié)果或評殘結(jié)論、正在等待勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)開庭、啟動鑒定程序或者委托其他部門調(diào)查取證等正當(dāng)事由

第六十一條

律師辦理勞動爭議一審案件，應(yīng)當(dāng)重新編制證據(jù)清單，

在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)。在仲裁階段未提交的對委托人有

的法律風(fēng)險。

庭辯論終結(jié)前提出。第六十三條

本章未規(guī)定的其他事項(xiàng)，可參照第四章“仲裁階段”的相關(guān)規(guī)定。

第六十四條

對一審判決的勞動爭議案件，除一審終審的小額訴訟外，勞動者和用人單位均可在法定期限內(nèi)向有管轄權(quán)的中級人民法院提起上訴。律師應(yīng)當(dāng)明確告知委托人具體的上訴期限，并征詢委托人是否上訴。第六十五條

律師應(yīng)于一審判決后認(rèn)真研究、分析原審判決，并公正、客觀地向委托人做好解釋或說明工作，仔細(xì)了解委托人上訴的第六十六條

若律師認(rèn)為原審法院的事實(shí)認(rèn)定清楚、法律適用正起二審訴訟的，律師應(yīng)當(dāng)慎重考慮是否接受委托人的委托承辦二審訴訟業(yè)務(wù)。第六十七條

律師接受二審委托后應(yīng)將上訴狀交由委托人簽章備查。第六十八條

律師辦理完畢上訴手續(xù)后應(yīng)當(dāng)告知委托人受托事務(wù)的進(jìn)展情況。第六十九條

律師接到二審法院的開庭通知后應(yīng)當(dāng)及時通知委

第七十條

在二審?fù)忂^程中，律師應(yīng)當(dāng)尊重事實(shí)以維護(hù)委托人

并爭取在法官主持下促成調(diào)解。

就判決書所確定的義務(wù)的履行方法等向委托人進(jìn)行說明，同時注重與若二審判決確有不妥之處，律師應(yīng)當(dāng)告知委托人可以依法申請?jiān)賹徎蛳蛉嗣駲z察院提出申訴。

階段”和第五章

“一審階段”的相關(guān)規(guī)定。

第七十三條

律師參與勞動爭議的調(diào)解工作時應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持如下原：

及時向事務(wù)所及相關(guān)部門通報情況。第七十四條

發(fā)生勞動爭議，律師可以于受托后建議委托人向下列調(diào)解組織申請調(diào)解：3．鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織;

第七十五條

律師代理委托人參與調(diào)解的，應(yīng)當(dāng)要求委托人簽署

由委托人本人簽署。委托人授權(quán)律師代為簽署的，律師應(yīng)當(dāng)要求委托人簽署特別授權(quán)書，建議在代為簽署前要求委托人對最終達(dá)成的調(diào)解方