合同訂立課件

17四月2024合同訂立一、合同訂立與合同成立合同訂立是動態(tài)過程；它是指當事人為設立、變更、終止民事法律關系而進行的法律行為，是合同當事人進行協(xié)商，使各方的意思表示趨于一致的過程。合同訂立一般包括要約與承諾兩個階段。合同成立是靜態(tài)協(xié)議；靜態(tài)協(xié)議是指締約各方經(jīng)過磋商，最終對合同的主要內容達成一致意見，意味著合同訂立過程的完結。靜態(tài)協(xié)議的達成即合同成立。二、合同成立的要件（一）合同成立的一般要件：1.訂約主體為雙方或多方當事人2.須對合同的主要條款達成合意（二）合同成立的特殊要件：它是指依照法律規(guī)定或當事人特別約定，合同成立應特別具備的條件。如法律規(guī)定或當事人約定合同須采取特定形式才能成立時，該特定形式就是合同成立的特殊要件。三、合同訂立的形式口頭形式是指當事人之間采用語言對話而非文字表達的方式訂立合同。如果法律沒有特殊規(guī)定、當事人之間沒有明確約定，當事人之間均可以采取口頭的形式訂立合同。它的優(yōu)點是簡便易行、快速高效，而且還成本低廉?？陬^合同的缺陷在于，一旦當事人發(fā)生糾紛，由于口說無憑，難以證明合同的存在，也難以查明合同的詳細內容。（一）口頭形式

裕達公司因生產(chǎn)需要，急需一批鋁錠，于是該公司采購科科長給乾坤機械廠電話，要求乾坤機械廠馬上送一批鋁錠到裕達公司。雙方在電話中對鋁錠的型號、數(shù)量、和單價等達成了一致意見。乾坤機械廠送貨，裕達公司以“雙方未正式簽署正式的合同”為由拒收。該案例中，裕達公司的理由是否成立？提示：合同的本質是各方當事人意思表示一致，如果沒有法律特別規(guī)定或者當事人特別約定，采取何種形式訂立合同不影響合同成立的認定。上述案例是買賣合同，當事人并沒有約定必須簽署正式的合同書文本；雙方通過口頭的形式已經(jīng)對合同主要條款達成一致意見，所以該合同成立，裕達公司應當履行該合同?！景咐治?-1】《合同法》第11條對合同的書面形式作了明確規(guī)定，即“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。”下列兩種情形，合同應當以書面形式：（1）法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。（2）當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。

（二）書面形式

其他形式，是指采用除書面形式、口頭形式之外的方式來表現(xiàn)合同內容的形式，如推定形式、默示形式等。推定形式，即當事人未用語言、文字等表達其意思表示，但其行為已經(jīng)表明雙方不僅形成了合同關系，而且已經(jīng)在履行合同。當事人還可以采用沉默的方式為意思表示，進而使合同成立。需要特別注意的是，以沉默的方式進行意思表示，通常只能在法律有直接規(guī)定或當事人有明確約定的情況下才能適用。（三）其他形式

甲向乙郵寄了一封信件，要求以2000元價格購買乙正在使用的電腦，并聲明：若乙在20日內不提出異議即視為接受。乙收到該信件后不置可否。一個月后，甲登門，要求付款提貨，遭乙拒絕。請問，乙是否應該交付電腦？【案例分析2-2】提示：根據(jù)合同形式規(guī)則，除非當事人之間有特別約定或者法律特別規(guī)定，單純的沉默不構成接受或者同意他人的意思表示。在本案例中，甲的行為構成要約；但由于雙方并無相關約定或者管理，乙的沉默不構成承諾，故合同未成立，乙也沒有義務交付電腦。第二節(jié)合同訂立的過程一、要約要約，在貿(mào)易實踐中又稱發(fā)盤、發(fā)價，是指一方當事人以締結合同為目的，向相對人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，受領要約的人稱為受要約人或者要約相對人。我國《合同法》第14條規(guī)定，“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”。（一）要約的含義

（二）要約的構成要件1、要約必須由特定的當事人作出2、要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出3、要約的內容必須具體確定4、要約必須具有訂立合同的目的（三）要約與要約邀請1、要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。2、要約邀請與要約的不同：二者的目的和功能。要約的目的是訂立合同；要約邀請的目的在于喚起別人的注意；二者的內容是否明確具體。要約內容是明確具體的，而要約邀請的內容則不然；二者的效力。要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即產(chǎn)生一定的法律約束力；要約邀請是訂立合同的預備行為，性質上屬于事實行為，不具有法律意義顧客甲在逛商場時看到一件時裝，上前詢問售貨員乙：“這件衣服多少錢可以賣？”乙回答道：“你愿意出多少錢買？”甲回答：“400元，你賣不賣？”乙回答：“至少500元，少了不賣”。請問本案例中，甲、乙的哪些行為是要約，哪些行為是要約邀請？【案例分析2-3】提示：要約需要明確具體，需要有訂立合同的意思表示，而要約邀請是希望相對人向自己發(fā)出要約。案例中甲的詢問和乙的反問均是要約邀請，而甲、乙各自的回答均為要約。要約邀請的形式1、寄送的價目表2、拍賣公告3、招標公告4、招股說明書5、商業(yè)廣告（商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約）某商場搞促銷，廣告內容如下：2003年2月6日，本商場進行10周年店慶，為答謝新老顧客，推出一元某款冰箱10臺，售完為止。該6日凌晨就有顧客排隊在商場門口等候，9點營業(yè)時間，商場開門。前幾位顧客直沖冰箱賣場，不問價格就占住該款冰箱，要求買家兌現(xiàn)一元承諾。買家以“一元冰箱已被顧客電話訂購”為由拒絕執(zhí)行廣告中的承諾。請分析該商場廣告的性質【案例分析2-4】提示：該商場的廣告，內容具體明確，可以構成要約。（四）要約的形式要約的形式與合同的形式？要約屬意思表示，有其外在表現(xiàn)形式，一般有口頭形式和書面形式。要約人還可以通過實施某種特定行為發(fā)出要約，如出租車司機在馬路上將“空車”牌掛起，就可以視為要約另外，超市里標價商品的成列、公共場所自動售貨機的設置等，均可以要約對待。（五）要約的效力1、要約的生效時間，要約到達受要約人時生效。因要約的不同形式而有所不同。①對話形式的要約，自受要約人了解時生效。所謂“對話形式”，指相對人可以同步受領的形式。②非對話形式的要約，自到達受要約人時生效。③采用數(shù)據(jù)電文形式進行要約的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。（五）要約的效力2、要約對要約人的效力，是指要約一經(jīng)生效，即對要約人產(chǎn)生約束力，要約人不得隨意撤回、撤銷或者改變該要約。3、要約對受要約人的效力，受要約人可以承諾，一經(jīng)承諾，合同生效。4、要約的存續(xù)期間是指要約人受要約拘束的期間。（六）要約的撤回與撤銷1、要約的撤回是指要約人阻止要約生效的意思表示?！逗贤ā返?7條規(guī)定，要約可以撤回。但是要注意撤回的時間限制：撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。2、要約的撤銷指要約到達受要約人后，在受要約人尚未做出承諾之前，要約人取消生效要約，從而使生效的要約歸于無效的意思表示。乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可以接受。請問，甲乙雙方的合同是否成立？【案例分析2-5】提示：乙公司向甲公司發(fā)出的要約，因到達生效；乙公司向甲公司發(fā)出的作廢函件，雖然董事長沒有看到該信函，但是已經(jīng)符合“到達”甲公司的要件，所以不妨礙該信函生效，也即要約被有效撤銷（不是撤回），甲乙雙方的合同沒有成立。（七）要約的失效1、要約有效期限的經(jīng)過2、拒絕要約的通知到達要約人3、受要約人對要約的內容作出實質性變更4、要約人依法撤銷要約（一）承諾的概念和條件二、承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于，一經(jīng)承諾，即告成立。承諾的構成要件：1、承諾必須由受要約人向要約人作出2、承諾必須在要約的存續(xù)期間內作出3、承諾的內容應當與要約的內容一致（新要約）甲建筑公司向乙、丙、丁、戊水泥廠各發(fā)函，稱，“急需X號水泥1000噸，每噸價格300元，貨到付款?！币宜鄰S收到函件后立即回函“函收到，即日發(fā)出”；丙水泥廠收到函件后，未直接回函，但當即組織車隊運輸該型號水泥1000噸，給甲送過去；丁收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，款到即發(fā)”；戊收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，價格為300.01元\噸?！闭埛治錾鲜錾鲜鲆摇⒈?、丁、戊的行為是否構成承諾？【案例分析2-6】提示：甲的函件內容具體明確為要約，該要約到達生效；乙是以通知的方式表示完全同意，為承諾；丙是以實際行動的方式表示承諾；丁更改了要約的實質內容，是一份新的要約；戊的回函總體上與甲的要約內容一致，并無實質性改變，原則上也是一份合格的承諾；如果甲收到戊的信函后，及時表示反對，戊的行為就不是承諾，而是一份新的要約了?！景咐治?-6】甲、乙公司磋商一普通商品貿(mào)易合同，甲發(fā)來要約，乙公司表示全部同意，但是承諾函件上又加上一句“貴方應該提供商品原產(chǎn)地證明”，甲公司收到該函件后未予回復。請問，甲乙之間的合同是否成立？【案例分析2-7】提示：乙公司完全同意甲的要約，僅僅增加一個條件“要甲方提供商品原產(chǎn)地證明”，而提供商品原產(chǎn)地是甲方應有的義務，即使乙方不增加該條款，甲也有義務提供商品原產(chǎn)地證明，加上該條款僅僅是更加明確的強調；再者，甲方收到該信件后并無及時反對，所以該承諾合法有效，合同成立。承諾生效采取到達主義。到達是指承諾的通知到達要約人支配的范圍內，如要約人的信箱、營業(yè)場所等。至于要約人是否實際閱讀和了解承諾通知則不影響承諾的效力。承諾通知一旦到達要約人，合同即告成立。如果承諾不需要通知，則根據(jù)交易習慣或者要約的要求，一旦受要約人作出承諾的行為，即可使承諾生效。（二）承諾的生效承諾的撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。《合同法》第27條規(guī)定，承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。如果承諾通知已經(jīng)到達要約人，合同已經(jīng)成立，受要約人不能再撤回承諾。承諾一旦被撤回，則視為沒有承諾。（三）承諾的撤回第三節(jié)合同的條款一、基本條款

合同條款既是合同權利義務的載體，又是權利義務的具體內容?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”

二、合同的其他條款（二）特殊條款（一）通常條款通常條款由法律或交易習慣決定，不經(jīng)當事人協(xié)商而當然地成為合同的條款。例如，買賣合同的賣方負有瑕疵擔保義務，這種條款，不必由當事人約定，合同一旦成立，當然就成為合同的內容。

特殊條款與通常條款的性質正好相反，不經(jīng)當事人協(xié)商，不能成為合同的內容。如標的物的特殊包裝方法、運輸中的特殊要求、質量等級的特別約定等，這種條款一旦約定也是合同的重要組成部分。第四節(jié)締約過失責任締約過失責任的概念締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠信原則和法律規(guī)定的義務，導致對方信賴利益損失而應當承擔的民事責任。締約過失責任的構成要件：1、締約上的過失行為發(fā)生在合同訂立過程中2、一方違背其依據(jù)誠實信用原則所應負的義務3、造成他人信賴利益的損失張先生欲買房屋，與樓盤開發(fā)商口頭約定看樓時間。某日，他在樓盤開發(fā)商陪同下一起去看房。因為后期施工未完成，大廳地面太滑，張先生摔跤骨折。張先生能否追究樓盤開發(fā)商的賠償責任？【案例分析2-12】提示：合同訂立前的磋商階段，締約雙方應盡附隨義務，即保密、保護、協(xié)助、通知等先合同義務。本案中，由于工程未完工，大廳地面太滑，開發(fā)商有義務采取防護性措施，以確保前來看房的客人免遭不測。由于缺乏防護性措施，且未能事先告知注意事項，開發(fā)商違反了其先合同義務，以至于造成張先生的損失，應當承擔賠償責任。要約與要約邀請如何進行有效區(qū)分？【難點追問】甲公司向乙公司發(fā)出傳真①稱：