淺論我國淺論我國私法精神之構(gòu)建(下)的應(yīng)用

AthesissubmittedtoXXXinpartialfulfillmentoftherequirementforthedegreeofMasterofEngineering淺論我國私法精神之構(gòu)建(下)三、我國私法精神的構(gòu)建私法精神對法治建設(shè)具有無比重要的作用，我們必須重視私法精神的構(gòu)建。那么，如何構(gòu)建我國的私法精神呢?我們認為，必須從如下幾個方面著手：1、擴展社會自治領(lǐng)域，為我國私法精神的構(gòu)建奠定社會基礎(chǔ)私法精神植根于市民社會，體現(xiàn)著市民社會的內(nèi)在精神和價值追求。市民社會與國家二元化發(fā)展是現(xiàn)代社會運動的基本規(guī)律，也是現(xiàn)代各國社會制度的基本框架和社會運行機制。市民社會通過自主自律性發(fā)展，從而確立了人的主體性地位。當代市民社會理論更加強調(diào)政治訴求，更強調(diào)國家與市民社會是一種良性互動。市民社會構(gòu)成了政治體系中權(quán)力分立及多樣化的基礎(chǔ)，即市民社會是法制化和民主化的社會基礎(chǔ)。私法精神之構(gòu)建首先必須要求社會提供一個和諧寬松的環(huán)境，要提供和諧寬松的環(huán)境就應(yīng)當擴展社會自治的領(lǐng)域，自治的觀念是私法精神最重要的觀念之一，在一個以私法精神為主導(dǎo)的社會中，個體自由、社會自治應(yīng)當擺在更顯著的位置。這一切顯然是市民社會的題中之義。一直以來，我國的社會結(jié)構(gòu)處于“強國家、弱社會”的一種典型的公法社會格局，這一格局將國家和社會對立起來，認為國家是統(tǒng)治的控制的一方，社會是被統(tǒng)治的被控制的一方。建國后，中國奉行計劃經(jīng)濟體制進一步吞噬了社會和其他組織的領(lǐng)域，導(dǎo)致了國家權(quán)力的極大擴張，公民社會退守到極為有限的一隅。要改變這一格局，就應(yīng)當充分發(fā)揮社會自治的功能。凡是能夠通過社會自治解決的問題，法律不涉足;凡是能夠通過私法途徑解決的問題，公法不涉足。通過不斷擴展社會自治領(lǐng)域，要逐漸形成國家和社會和諧共處、相互促進、相互增進、相互制約的良性循環(huán)的格局。國家不是萬能的，“管得最少的政府是最好的政府”。通過社會自治領(lǐng)域的不斷擴大和社會自治的程度進一步加深，使社會自治的思想觀念逐步深入人心，從而為我國私法精神的構(gòu)建奠定堅實的社會基礎(chǔ)。自由、平等、正義、權(quán)利、契約等信念乃私法精神之所在，同時也體現(xiàn)了市場經(jīng)濟的要求和原則。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，因此體現(xiàn)市場經(jīng)濟的要求和原則自然能體現(xiàn)法治的要求和原則。2、增強公民權(quán)利意識，為我國私法精神的構(gòu)建奠定思想文化基礎(chǔ)權(quán)利意識與權(quán)力意識相對應(yīng)。在我國目前情形下，公民權(quán)利意識淡薄而權(quán)力意識濃厚，增強公民權(quán)利意識勢在必行。增強權(quán)利意識，限制公權(quán)力其實就是要求公共權(quán)力機構(gòu)依法行政。如梁慧星教授所指出：依法行政首先是公權(quán)力的界限問題。一直以來講依法行政有個傾向，即好像依法行政就是要多制定一些行政法規(guī)、行政規(guī)章，規(guī)定盡量完善的行政權(quán)限和行政程序。是不是行政法規(guī)盡量完善了就實現(xiàn)“依法行政”了?肯定不是。因為依法行政并不首先是行政程序問題，行政程序問題只是依法行政的表層問題，而依法行政的實質(zhì)其實是公權(quán)力的界限問題?？渴裁慈ハ拗乒珯?quán)力的濫用?要靠人民和企業(yè)的私權(quán)利!限制公權(quán)力的濫用，即增強公民的權(quán)利意識，用私權(quán)限制公權(quán)。現(xiàn)實生活中經(jīng)常發(fā)生侵犯公民權(quán)利的違法行為，不論是前些年鬧得沸沸揚揚的延安黃碟案，還是前不久北京的商販殺死執(zhí)法城管隊員的案件，行政權(quán)力都在不同程度上侵犯了公民的基本的私權(quán)利，像這種漠視公民權(quán)利的行為在現(xiàn)實中并不少見，這一狀況亟待改觀。所有權(quán)是其他權(quán)利的本源。“風(fēng)能進，雨能進，國王不能進”，英國前首相威廉·皮特在演講中曾這樣表達對個人財產(chǎn)權(quán)的敬畏：“即使是最窮的人，在他的寒舍里也敢于對抗國王的權(quán)威。風(fēng)可以吹進這所房子，暴雨可以打進這所房子，房子甚至?xí)陲L(fēng)雨中飄搖，但是英王不能踏進這所房子，他的千軍萬馬不敢踏進這間爛了門檻的破房子”。這樣一種私權(quán)(所有權(quán)為一典型私權(quán))至上的私法觀念在今天仍然值得我們學(xué)習(xí)和宣揚。私法精神是一種權(quán)利要求和權(quán)利保障的精神，權(quán)利觀念導(dǎo)源于商品經(jīng)濟的要求，隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)展，經(jīng)濟上的權(quán)利觀念逐步滲透到政治、法律等社會各個領(lǐng)域，從而形成政治、法律乃至整能像我們的鄰國日本一樣，先制訂私法的核心——民法典，然后寄希望于在民法典的制訂和實施過程中，走以民法制度培育私法精神的道路。民法典的制訂不是一蹴而就的，特別是在私法精神不甚發(fā)達的國家。縱觀西方國家民法典的制訂過程，不經(jīng)過數(shù)年的時間和數(shù)次爭論，是不可能制訂一部優(yōu)秀的民法典的。《德國民法典》的制定從1874年2月28日，成立了一個“準備委員會”(Vorkommission)，決定制定民法典的計劃的立法過程開始，一直到1896年8月24日公布，經(jīng)過了整整22年之久。也許有人會提出：比《德國民法典》更早傳之于世的《法國民法典》只用了四年左右的時間。其實這一點更是從側(cè)面反映了私法精神對一個國家法制進程的巨大推動作用。眾所周知，在《法國民法典》制訂之前，法國已經(jīng)經(jīng)歷了思想啟蒙運動和法國大革命，伏爾泰、羅梭、孟德斯鳩等思想巨匠在他們的著作中對私法精神進行了大力宣揚，在這一過程中，私法精神已經(jīng)得以廣泛傳播和認同，它們?yōu)槊穹ǖ涞闹贫ǖ於藞詫嵉幕A(chǔ)。而同處于歐陸的德國和處于亞洲的日本由于剛從封建社會中走出來，缺乏私法精神的熏陶，所以其民法典的制定過程中出現(xiàn)了諸多的爭論和反復(fù)。作為法學(xué)者，特別是私法學(xué)者，我們一定要充分利用民法典制訂的契機，將私法精神展現(xiàn)在全國人民的面前，讓他們了解私法精神、信仰私法精神，從而為私法精神的構(gòu)建提供堅實的社會基礎(chǔ)，以達到促進我國法治建設(shè)之