公安機關(guān)電話通知到案是否構(gòu)成自首

公安機關(guān)電話通知到案是否構(gòu)成自首

【案情】2015年9月初，被告人陳某某在蚌埠市禹會區(qū)長青北路北側(cè)路邊一門面房開設(shè)賭博機廳，擺放七臺“97明星”游戲機、一臺“水滸”游戲機，招攬他人在游戲廳內(nèi)參與賭博，并雇傭張某某等人在游戲廳內(nèi)為參賭人員進(jìn)行上分服務(wù)。同年11月9日，該賭博游戲廳被公安機關(guān)查獲。期間，該游戲廳參賭人數(shù)累計達(dá)到二十人次以上，陳某某個人非法獲利人民幣六千余元。當(dāng)晚，被告人陳某某經(jīng)電話通知主動到公安機關(guān)投案。同年11月16日，經(jīng)蚌埠市公安局禹會分局治安管理大隊認(rèn)定，上述七臺“97明星”游戲機、一臺“水滸”游戲機，共計八個基本單元具有賭博功能游戲機。案發(fā)后，被告人陳某某退回贓款6000元。

【分歧】：本案爭議的焦點是被告人陳某某經(jīng)公安機關(guān)電話通知后投案，是否構(gòu)成自首。

第一種意見認(rèn)為，被告人陳某某在接到電話后，到公安機關(guān)如實供述自己的罪行，不能認(rèn)定為自首。理由是被告人陳某某并非主動投案，而是在公安機關(guān)傳喚后，才到公安機關(guān)接受調(diào)查，是被動歸案，應(yīng)是坦白而不是自首。自首的條件應(yīng)當(dāng)是主動歸案，而這種情況是被動歸案，即在公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)其有重大的嫌疑后，經(jīng)傳喚到案，不能反映其投案的主動性，故不能認(rèn)定為自首。

第二種意見認(rèn)為，被告人陳某某經(jīng)公安機關(guān)口頭傳喚到案，如實供述，構(gòu)成自首，應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若具體問題的意見》的關(guān)于“自動投案”的具體認(rèn)定的第五項，其他符合立法本意，應(yīng)當(dāng)視為自動投案的情況。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定“自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)，或者雖被發(fā)現(xiàn)，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案?！弊罡呷嗣穹ㄔ簩υ摻忉屩嘘P(guān)于“自動投案”作了具體的認(rèn)定。這些規(guī)定，其立法的本意是要體現(xiàn)犯罪嫌疑人投案的主動性和自愿性。

對于本案中陳某某是否構(gòu)成自首，關(guān)鍵在于準(zhǔn)確理解把握“自動投案”的具體認(rèn)定的第五項“其他符合立法本意，應(yīng)當(dāng)視為自動投案的情形。從歸案的情況看，被告人陳某某在接到公安機關(guān)的電話通知后，明知自己的行為已被公安機關(guān)掌握，此時陳某某具有選擇的權(quán)利，如果此時沒有歸案的自覺性，被告人陳某某對不具有強制性的口頭通知可以采取置之不理的消極態(tài)度，即可以選擇自動歸案，也可以選擇拒不到案或者逃跑，但陳某某卻是選擇了主動到派出所接受訊問，并如實供述了自己的犯罪事實，說明其在不具有強制力傳喚的情況下仍有到案的主動性和自覺性，符合自動投案的特征。因此對被告人陳某某應(yīng)認(rèn)定為自首。將此種情況認(rèn)定為自首，在很大程度