司法考試民法復(fù)習(xí)資料下載之定金

【tips】本文是由梁志飛老師精心收編整理的司法考試重要知識點，大家定要好好復(fù)習(xí)！司法考試民法復(fù)習(xí)資料下載之定金司法考試民法復(fù)習(xí)資料下載之定金。2017年司法考試復(fù)習(xí)正在進行中，我們?yōu)榭忌砹怂痉荚嚮A(chǔ)知識，供考生復(fù)習(xí)使用。

1、定金的概念和種類

（1）概念：是當事人一方在合同成立后和履行前，依照約定向?qū)Ψ街Ц兜囊槐冉疱X，給付定金的一方不履行債務(wù)餓，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

（2）種類

A.立約定金：指為保證主合同的訂立而交付的定金。

【重點法條】：《擔保法解釋》第115條：當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當雙倍返還定金。

B.成約定金：是以定金的交付作為合同成立或生效要件的定金。

【重點法條】：《擔保法解釋》第116條：當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。

C.解約定金：指以定金作為當事人一方保留合同解除權(quán)的定金。

【重點法條】：《擔保法解釋》第117條：定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除主合同。對解除主合同后責(zé)任的處理，適用《中華人民共和國合同法》的規(guī)定。

D.違約定金：是指以定金作為違約賠償?shù)亩ń稹?/p>

【重點法條】：《擔保法》第89條：當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

E.證約定金。指以交付定金作為合同成立證據(jù)的定金。它并不是合同的成立條件，而僅是證明合同成立的證據(jù)。一般認為，第89條兼有證約定金的性質(zhì)。

2、定金的成立

（1）定金擔保的主合同須有效成立

在主合同無效或者被撤銷時，定金合同也不生效力。主合同因解除或其他原因消滅時，

定金合同也消滅。

（2）定金合同應(yīng)以書面形式訂立，并在定金實際交付之日起生效。實際交付的定金與合同不一致以實際交付的為準，收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

（3）定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%

【重點法條】：《擔保法解釋》第117條：當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。

3、定金的效力

（1）預(yù)先給付和抵銷的效力：雙方均履行了其合同義務(wù)的。定金可以抵作價款或者返還。

（2）擔保的效力，主要表現(xiàn)在定金罰則上。定金罰則表現(xiàn)為：

交付定金的一方不履行合同時，喪失定金；收受定金的一方不履行合同時，應(yīng)當雙倍返還定金。其適用應(yīng)具備兩個條件：

A.須有當事人一方不履行合同債務(wù)的事實；

B.須不履行合同的當事人一方有過錯。

△注意：（1）因不可抗力，意外事件不能履行的，不適用此罰則；（2）因合同關(guān)系之外的第三人的過錯致主合同不能履行的，適用此罰則。

△定金與違約金的區(qū)別

1.交付時間不同。定金是在合同履行前交付的；而違約金只能于違約行為發(fā)生后交付。

2.性質(zhì)和作用不同。定金具有證約和預(yù)先給付的性質(zhì)，而違約金并不具有這種性質(zhì)；定金主要起擔保作用，而違約金主要是違約責(zé)任形式。

3.產(chǎn)生方式不同。定金一般是由當事人約定產(chǎn)生的，且數(shù)額一般是固定的，法律有最高額的限制；而違約金既可以是當事人約定的，也可以是法律規(guī)定的，且數(shù)額通常是按一定比例計算的。

△定金與預(yù)付款的區(qū)別

1.作用不同。定金的主要作用是擔保合同債務(wù)的履行，是擔保方式；而預(yù)付款的主要作用是為當事人履行合同提供資金上的幫助，是合同履行的一部分。

2.地位不同。交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未交付的，并不構(gòu)成對主合同的違反；而交付預(yù)付款的協(xié)議為主合同的一部分，依約定應(yīng)交付預(yù)付款而未交付時，構(gòu)成對主合同義務(wù)的違反。

3.交付方式不同。定金一般為一次性交付，而預(yù)付款可以分期交付。

4.法律后果不同。交付定金和收受定金的雙方當