國際商務(wù)談判的法律規(guī)范

國際商務(wù)談判國際商務(wù)談判的法律規(guī)范第一節(jié)合同的簽訂第二節(jié)合同的格式第三節(jié)合同的履行第四節(jié)合同的違約處理。第一節(jié)國際商務(wù)談判的合同簽訂一、國際商務(wù)合同及其法律效力二、國際商務(wù)合同的特征及種類三、國際商務(wù)合同簽訂的原則一、國際商務(wù)合同及其法律效力

合同又稱為契約，具有廣義和狹義兩種。

廣義的合同泛指雙方或多方當(dāng)事人之間訂立的發(fā)生一定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；

狹義的合同專指“當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議”《‘民法通則’第85條》。從《民法通則》關(guān)于合同的定義可以看出，合同具有以下法律特征：（1）合同是一種民事法律行為；（2）合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議；（3）合同是在當(dāng)事人平等基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議。合同法律約束力

（1）當(dāng)事人必須全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤屑s定的各項(xiàng)義務(wù)；（2）合同依法成立以后，除非通過雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，或者出現(xiàn)了法律規(guī)定的原因，可以將合同變更或解除外，任何一方當(dāng)事人都不得擅自更改或解除合同；（3）當(dāng)事人一方不履行或未能全部履行合同義務(wù)時(shí)，便構(gòu)成違約行為，要依法承擔(dān)民事責(zé)任。另一方當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制其履行義務(wù)，并支付違約金或賠償損失。二、國際商務(wù)合同的特征及種類

(一)國際商務(wù)合同的特征（二）國際商務(wù)合同的種類

(一)國際商務(wù)合同的特征

1．國際商務(wù)合同首先是中外雙方當(dāng)事人之間的一種協(xié)議。雙方當(dāng)事人彼此受對(duì)方國家法律的管轄和支配。同時(shí)，由于合同標(biāo)的必須跨越國境，也就必然涉及各種進(jìn)出海關(guān)的手續(xù)、許可證和支付結(jié)算問題以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)問題。

2．國際商務(wù)合同涉及兩個(gè)國家之間的經(jīng)濟(jì)交往，與雙方所屬國家的利益密切相關(guān)，往往受到國家之間政治關(guān)系的影響。正因如此，訂立國際商務(wù)合同，大都要經(jīng)過國家法律或主管部門批準(zhǔn)才能生效。

3．國際商務(wù)合同由于主體國籍不同，這就涉及適用法律的問題。

4．國際商務(wù)合同反映的是國家之間的經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系，因此受雙邊條約和國際條約的支配。同時(shí)，還必須力求符合國際貿(mào)易慣例的規(guī)定。（二）國際商務(wù)合同的種類

貨物貿(mào)易方面，有國際貨物買賣合同、成套設(shè)備進(jìn)出口合同、包銷合同、代理合同、補(bǔ)償貿(mào)易合同等。

勞務(wù)服務(wù)貿(mào)易方面，有工程承包合同、勞務(wù)合作合同、來料加工合同、加工裝配合同、船舶修理合同等。

技術(shù)引進(jìn)方面，有技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)合作合同、技術(shù)引進(jìn)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)使用合同、專利許可實(shí)施合同等。

投資方面，有中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘察開發(fā)自然資源合同、合作生產(chǎn)合同等。

資金融通方面，有商業(yè)信用貸款合同、銀行信用貸款合同、進(jìn)口設(shè)備貸款合同、開發(fā)基金合同、長短期貸款合同等。

其他，有保證合同、保險(xiǎn)合同、委托合同、租賃合同、職工勞動(dòng)合同、刊登廣告合同、仲裁合同、運(yùn)輸合同、經(jīng)營管理合同等。三、國際商務(wù)合同簽訂的原則

(一)注重法律依據(jù)

(二)追求條件平衡

(三)條文明確嚴(yán)謹(jǐn)?shù)诙?jié)國際商務(wù)談判的合同格式一、國際商務(wù)合同應(yīng)具備的條款二、國際商務(wù)合同訂立的程序和形式三、國際商務(wù)合同的格式一、國際商務(wù)合同應(yīng)具備的條款

國際商務(wù)合同條款主要由三個(gè)部分組成：①法律規(guī)定的條款，即法律明文規(guī)定合同必須具備的條款；②合同性質(zhì)所決定的條款，即法律雖沒明文規(guī)定，但根據(jù)合同的性質(zhì)不可缺少的條款：③合同當(dāng)事人要求必須訂明的條款，即當(dāng)事人一方要求或雙方約定合同必須具備的條款。(一)合同的必備條款

1．合同當(dāng)事人的名稱或姓名、國籍、住所(營業(yè)地點(diǎn))。這些條款可確定當(dāng)事人情況，確定其是否具有簽訂合同的資格。

2．合同簽約日期、地點(diǎn)條款。合同成立日期是確定合同有效期的起點(diǎn)。

3．合同標(biāo)的種類、范圍、技術(shù)條件、質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量條款。

4．合同的價(jià)格條款.5．合同履行期限、地點(diǎn)和方式的條款。

6．合同中的違約賠償條款和其他責(zé)任條款。(二)合同的選用條款

1．合同能否轉(zhuǎn)讓或合同轉(zhuǎn)讓的條件；

2．合同發(fā)生爭議時(shí)的解決方法；

3．合同使用的文字及其效力；

4．履行合同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的界限條款：

5．合同標(biāo)的物保險(xiǎn)范圍及保險(xiǎn)費(fèi)負(fù)擔(dān)的條款；

6．合同解釋的條件；

7．合同還可以約定違約金的數(shù)額和損失賠償?shù)挠?jì)算方法。(三)合同附件合同附件與正文有同樣法律效力.二、國際商務(wù)合同訂立的程序和形式（一）實(shí)質(zhì)要件（二）程序要件（三）訂立的形式要件（一）實(shí)質(zhì)要件1．要約。要約又稱報(bào)盤、發(fā)盤，是指當(dāng)事人一方向另一方提出的訂立合同的建議和要求。要約人向被要約人發(fā)出的要約，必須具備法定條件，才能成為對(duì)當(dāng)事人有約束力的法律行為。要約一般要具備以下條件：（1）要約人必須清楚地表明愿意按自己所提出的要約內(nèi)容訂立合同的意思；（2）要約人與被要約人必須是特定的。要約是特定的當(dāng)事人一方向特定的被要約人一方作出的意思表示；（3）要約的內(nèi)容必須明確，肯定要包括擬簽訂合同的重要條件，即要約的內(nèi)容應(yīng)足以決定合同的主要條款，只有這樣，被要約人才能決定是否接受要約；（4）要約必須傳達(dá)到受要約人才能生效。2．承諾。承諾又叫接受，是受要約人向要約人作出的對(duì)要約表示完全同意的意思表示。一項(xiàng)有效的要約一經(jīng)有效的承諾，合同即告成立。承諾應(yīng)具備條件：（1）承諾必須由受要約人作出，包括本人及其授權(quán)委托的代理人，任何第三者的承諾表示都是無效的；（2）承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容必須完全相符，承諾人對(duì)要約的承諾必須是對(duì)要約中足以決定合同主要條款條件的全部接受，如有增減、限制或修改，則不能構(gòu)成承諾；

（3）承諾必須向要約人本人或其授權(quán)委托的代理人發(fā)出，向其他任何第三者表示都是無效的；（4）承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出；（5）承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。如要約未作規(guī)定，可按要約所采用的傳遞方式，或比要約更為快捷的方式。承諾自要約人收到承諾時(shí)方可生效，法律另有規(guī)定者除外。德國商人的發(fā)盤是否有效？

我某對(duì)外承包公司于5月3日以電傳請(qǐng)德國供應(yīng)商發(fā)盤出售一批鋼材。我方在電傳中聲明：要求這一發(fā)盤是為了計(jì)算一項(xiàng)承造一棟大樓的標(biāo)價(jià)和確定是否參與投標(biāo)之用，我方必須于5月15日向招標(biāo)人送交投標(biāo)書，而開標(biāo)日為5月31日。德供應(yīng)商于5月5日用電傳就上述鋼材向我方發(fā)盤。我方據(jù)以計(jì)算標(biāo)價(jià)，并于5月15日向招標(biāo)人遞交投標(biāo)書。5月20日德供應(yīng)商因鋼材價(jià)格上漲，發(fā)來電傳通知撤銷他5月5日的發(fā)盤。我方當(dāng)即復(fù)電表示不同意撤盤。于是雙方發(fā)生爭議。5月31開標(biāo)，我方中標(biāo)。隨即電傳通知德商我方接受5月5日的發(fā)盤，但德商堅(jiān)持該發(fā)盤已于5月20日撤銷，合同不成立。問：合同是否成立？為什么？

（二）程序要件1．自動(dòng)成立。它適用于雙方當(dāng)事人當(dāng)面簽訂合同而又無須經(jīng)批準(zhǔn)的情況。

2．確認(rèn)成立。通過信件、電報(bào)、電傳達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)方為合同成立。

3．批準(zhǔn)成立。凡是當(dāng)事人一方國家法律，行政法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)由國家批準(zhǔn)的合同，一定要經(jīng)過國家有關(guān)部門批準(zhǔn)才能有效成立。（三）訂立的形式要件

口頭書面.

網(wǎng)上成交三、國際商務(wù)合同的格式見課本.第三節(jié)國際商務(wù)談判的合同履行一、國際商務(wù)談判中合同履行應(yīng)符合條件二、國際商務(wù)談判中合同履行的原則三、國際商務(wù)談判中合同履行的擔(dān)保一、國際商務(wù)談判中合同履行應(yīng)符合的條件

（一）履行的主體（二）履行標(biāo)的（三）履行期限（四）履行地點(diǎn)（五）履行方法二、國際商務(wù)談判中合同履行的原則

（一）實(shí)際履行（二）適當(dāng)履行

適當(dāng)履行是指合同中雙方當(dāng)事人之間任何一方必須在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間、地點(diǎn)以及適當(dāng)?shù)姆绞絹砺男凶约旱牧x務(wù)。其實(shí)質(zhì)就是要求商務(wù)合同能獲得最佳經(jīng)濟(jì)效果，順利實(shí)現(xiàn)合同是雙方共同期望的目的。適當(dāng)履行就是合同的雙方當(dāng)事人要完全按履約主體、標(biāo)的、期限、履約地點(diǎn)、方法等條件按規(guī)定來履行合同。

（三）協(xié)作履行

協(xié)作履行原則是指要求合同雙方當(dāng)事人本著團(tuán)結(jié)協(xié)作、互惠互利的精神，共同實(shí)現(xiàn)合同義務(wù)，履行各自應(yīng)盡的職責(zé)。（四）誠實(shí)信用

誠實(shí)信用原則是自羅馬法以來各國法律共認(rèn)的原則，我國民法通則將誠實(shí)信用規(guī)定為民法的基本原則，因此它當(dāng)然地適用于國際商務(wù)合同的履行。三、國際商務(wù)談判中合同履行的擔(dān)保(一)物的擔(dān)保(二)人的擔(dān)保(一)物的擔(dān)保

1．保留已出售貨物的所有權(quán)。在國際商務(wù)合同中，賣方在買方付清貨款前，常常保留對(duì)其出售的貨物的所有權(quán)。目前，在商務(wù)合同中最常用的擔(dān)保方法是使用銀行信用證。

2．財(cái)產(chǎn)留置。財(cái)產(chǎn)留置是指國際商務(wù)合同的當(dāng)事人，依合同約定，一方占有對(duì)方財(cái)產(chǎn)，對(duì)方不按合同給付應(yīng)付款項(xiàng)并超過約定期限的，占有人有權(quán)留置該財(cái)產(chǎn)；并依法律規(guī)定，從留置財(cái)產(chǎn)的折價(jià)或變賣的價(jià)款中優(yōu)先受償。3．財(cái)產(chǎn)抵押。

財(cái)產(chǎn)抵押指當(dāng)事人一方或第三方履行合同，而向另一方當(dāng)事人提供一定的財(cái)產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保合同的履行。當(dāng)負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人不履行合同時(shí)，抵押權(quán)人在法律和合同規(guī)定的范圍內(nèi)、條件下，把抵押物折價(jià)或變賣，并從中優(yōu)先受償。(二)人的擔(dān)保

1．保證。

它是保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行合同債務(wù)時(shí)，即由保證人負(fù)責(zé)履行。

2．擔(dān)保。由銀行向受益人提供擔(dān)保，所以又稱為銀行擔(dān)保。銀行擔(dān)保是以銀行出具擔(dān)保書向債權(quán)人承保的。在保函中，作為擔(dān)保人的銀行聲明：主債務(wù)人不履行自己在合同中所承擔(dān)的義務(wù)或未完成保函所規(guī)定的義務(wù)時(shí)，由銀行依保函規(guī)定清償債務(wù)。

3．銀行保函或備用信用證。第四節(jié)國際商務(wù)合同的違約處理一、國際商務(wù)合同的違約二、國際商務(wù)合同的違約責(zé)任及處理三、國際商務(wù)合同的違約免責(zé)一、國際商務(wù)合同的違約1．由于合同主體沒有履約能力而造成的違約；2．由于合同標(biāo)的不明確，不具體而造成違約；3．由于合同不能按約定的期限、地點(diǎn)履行而造成的違約；4．由于對(duì)合同審查管理不嚴(yán)，合同缺乏可行性研究，所簽訂合同不能實(shí)際履行；5．國際商品市場行情變化或者價(jià)格大幅度升降，從而影響到合同的全面履行，造成合同當(dāng)事人違約。二、國際商務(wù)合同的違約責(zé)任及處理我國的法律主要規(guī)定了如下違約責(zé)任處理方式：（一）繼續(xù)履行（二）賠償損失（三）支付違約金（四）采取補(bǔ)救措施（五）解除合同（六）暫時(shí)中止履行合同（七）其他措施賠償損失

賠償損失是當(dāng)事人一方因不履行合同而使對(duì)方遭受經(jīng)濟(jì)損失所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。賠償損失是涉外經(jīng)濟(jì)合同違約補(bǔ)助的基本方法，也是國際商業(yè)之間最普通、最有效的一種補(bǔ)助方法。承擔(dān)賠償損失需具備以下四個(gè)條件：①合同雙方當(dāng)事人有不履行合同的事實(shí)；②合同當(dāng)事人(受損失者)有實(shí)際損失發(fā)生；③合同當(dāng)事人不履行合同與實(shí)際損失的發(fā)生有因果關(guān)系；④合同當(dāng)事人不履行合同有過錯(cuò)。賠償損失對(duì)于賠償損失的范圍各國規(guī)定不一。有些國家規(guī)定只賠償直接損失。有些國家如英美法認(rèn)為，損失賠償包括直接的損失賠償、間接的損失賠償和附屬的損失賠償。我國的《合同法》第113條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履約后可以獲得的利益，但不得超過違反合同