我國上市公司獨(dú)立董事制度問題與對策

我國上市公司獨(dú)立董事制度問題與對策提要：獨(dú)立董事制度于20世紀(jì)30年代起源于美國，是英美法系公司治理的重要內(nèi)容。它在改善公司治理、提高上市公司業(yè)績、規(guī)范公司運(yùn)作等方面起到了積極的作用。我國也于2001年正式引入獨(dú)立董事制度。但是，引入了獨(dú)立董事制度之后，我國上市公司治理是否得到改善？本文對獨(dú)立董事制度在我國發(fā)展的基本情況進(jìn)行分析，重點(diǎn)探討?yīng)毩⒍轮贫仍谖覈鴪?zhí)行過程中出現(xiàn)的問題及成因，并提出對策與方法。

關(guān)鍵詞：公司治理，獨(dú)立董事，問題，建議

一、引言

公司治理是一個具有重要理論意義和實(shí)踐意義的研究課題。公司治理問題的出現(xiàn)與股份公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離有著相當(dāng)緊密的聯(lián)系。隨著社會的發(fā)展，股份公司在世界范圍內(nèi)得到了空前的發(fā)展，公司治理問題也就成了世界各國都遇到的難題。在公司治理研究中，所涉及的問題涵蓋了廣義公司治理所包含的各個方面，其中一項(xiàng)就是董事會的內(nèi)部結(jié)構(gòu)。在關(guān)于董事會的內(nèi)部結(jié)構(gòu)的討論中，實(shí)務(wù)界普遍認(rèn)為上市公司應(yīng)該包含大多數(shù)的獨(dú)立董事，他們認(rèn)為監(jiān)管管理層是董事會的主要任務(wù)，而只有獨(dú)立董事才能更好地執(zhí)行這一任務(wù)，內(nèi)部董事為主的董事會只會是管理層權(quán)力的額外保障的設(shè)置。

20世紀(jì)九十年代末，我國開始引入并逐步完善了獨(dú)立董事制度。1997年證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司章程指引》，開始引進(jìn)獨(dú)立董事制度，不過建立獨(dú)立董事制度只作為“選擇性條款”。1999年，國家經(jīng)貿(mào)委和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》的文件，要求H股公司應(yīng)有兩名以上的獨(dú)立董事，兩名以上的獨(dú)立董事可提議召開臨時(shí)股東大會。2000年，上海證券交易所發(fā)布的《上市公司治理指引(草案)》中明確指出上市公司至少應(yīng)擁有兩名獨(dú)立董事，且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。中國證監(jiān)會于2001年開始在上市公司和基金公司內(nèi)部大力推行和完善獨(dú)立董事制度。2001年8月16日，證監(jiān)會又發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》的通知，規(guī)定在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括13的獨(dú)立董事。這一系列的文件為獨(dú)立董事的實(shí)行奠定了制度基礎(chǔ)。

但是，獨(dú)立董事制度在我國上市公司中已實(shí)施十幾年的時(shí)間，其執(zhí)行效果如何，是否有效提高了公司治理質(zhì)量，以及如何才能使其真正地發(fā)揮作用，這些問題至今仍然是一個未解之謎。本文將分析我國獨(dú)立董事制度存在的問題，并據(jù)此提出改善上市公司獨(dú)立董事制度的建議。

二、獨(dú)立董事的含義及其作用

(一)獨(dú)立董事的含義。獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其做出獨(dú)立判斷的交易或關(guān)系的董事。中國證監(jiān)會于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)，根據(jù)該文件的規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

(二)獨(dú)立董事的作用。獨(dú)立董事的作用主要有監(jiān)督公司經(jīng)營管理、提高公司既然是大股東提名并選舉讓做這個獨(dú)立董事，那么獨(dú)立董事在行使職權(quán)之時(shí)自然也會迫于大股東的壓力或多或少為大股東的利益做考慮。如此，獨(dú)立董事就很難形成對大股東的有效監(jiān)督，中小股東利益的保護(hù)也就無從談起。此外，目前獨(dú)立董事的薪酬是由股東大會審議決定的，薪酬也是由任職公司發(fā)放的，那么獨(dú)立董事的獨(dú)立性也就會遭外界的質(zhì)疑。

(三)缺乏相關(guān)法律支持?，F(xiàn)有的《公司法》、《證券法》等法律沒有給真正意義上的獨(dú)立董事以存在的空間和條件。現(xiàn)有的僅僅是證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，但是《指導(dǎo)意見》在法律體系中并沒有法律地位，在新《公司法》中也僅僅是規(guī)定“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”。我國目前的法律沒有賦予獨(dú)立董事特殊表決權(quán)，人數(shù)也不占優(yōu)勢，屬于弱勢群體，很難從根本上與公司內(nèi)部董事制衡。獨(dú)立董事在做決策時(shí)，由于缺乏法律的保護(hù)和約束，更多時(shí)候就會選擇中立，不發(fā)表太多意見，如此，獨(dú)立董事也就成為擺設(shè)。

(四)獨(dú)立董事的激勵不充分，激勵制度和約束制度都存在缺陷。如果要求獨(dú)立董事積極工作并以法律責(zé)任來監(jiān)督他們，就應(yīng)該讓他們獲得與其承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相對應(yīng)的報(bào)酬。但是，真正如此實(shí)行的話，獨(dú)立董事的報(bào)酬更是將其陷入一種尷尬境地：激勵越不充分，就越缺乏動力來工作，激勵越充分，就越不獨(dú)立。目前，我國獨(dú)立董事的薪酬基本上都是固定薪酬制，獨(dú)立董事不管做得如何，都可以拿到這些薪酬，那么他們在工作中就會缺乏動力。同時(shí)，由于沒有相應(yīng)的獎懲機(jī)制，獨(dú)立董事也就缺乏一定的約束。

四、完善上市公司獨(dú)立董事制度

(一)建立專業(yè)的獨(dú)立董事市場，培養(yǎng)更多的專業(yè)型獨(dú)立董事。我國獨(dú)立董事一般為學(xué)者及企業(yè)家，且學(xué)者占大多數(shù)，他們要么沒有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，要么工作很繁忙，獨(dú)立董事資源嚴(yán)重缺乏。獨(dú)立董事職業(yè)的特點(diǎn)，要求獨(dú)立董事應(yīng)該具備財(cái)會、管理、法律等專業(yè)知識，最好具有實(shí)際企業(yè)管理、運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)，能夠參與到董事會工作的全過程中。選擇享有聲望的公司經(jīng)理人員作為獨(dú)立董事可以增強(qiáng)其履行職能的有效性，他們的意見往往會更加受到同事及其他董事的尊重而發(fā)揮作用。但是，現(xiàn)階段由于我國市場經(jīng)濟(jì)制度建立的時(shí)間還不長，經(jīng)理市場的發(fā)育尚處于起步階段，企業(yè)家資源奇缺。獨(dú)立董事花在上市公司的時(shí)間非常少，當(dāng)其履行職責(zé)時(shí)，常會遇到信息不足、專業(yè)知識匱乏等障礙。因而，如何花較少的時(shí)間來幫助獨(dú)立董事了解自己的職責(zé)，熟悉相關(guān)的法律法規(guī)，如何行使自己的職權(quán)等相關(guān)事項(xiàng)顯得非常重要。鑒于此，我們可以通過獨(dú)立董事職業(yè)化，使得有些人以擔(dān)任獨(dú)立董事為職業(yè)。同時(shí)，我們也可以進(jìn)行專業(yè)的獨(dú)立董事培訓(xùn)。發(fā)展中國家引入獨(dú)立董事制度所面臨的共同挑戰(zhàn)之一，是缺乏合格的獨(dú)立董事人才。因此，我們應(yīng)該動員社會各界力量如大學(xué)、研究機(jī)構(gòu)等，舉辦多層次、多形式的培訓(xùn)。另外，現(xiàn)有的獨(dú)立董事因?yàn)闆]有一個統(tǒng)一的機(jī)構(gòu)，也是獨(dú)立成體，缺少相互交流的機(jī)會。證券管理部門雖然有審核和認(rèn)證的權(quán)利，但面對如此多且分散的獨(dú)立董事也是力不從心，難以管理。為了更好地管理獨(dú)立董事，培育更多的獨(dú)立董事人才，成立例如獨(dú)立董事協(xié)會之類的獨(dú)立董事的自律性機(jī)構(gòu)迫在眉睫。

(二)加快獨(dú)立董事法制建設(shè)及機(jī)構(gòu)建設(shè)，從制度上保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。從國外的經(jīng)驗(yàn)看，一般都在《公司法》和《證券法》中明確規(guī)定了獨(dú)立董事的地位和作用，然后落實(shí)到交易所的上市規(guī)則中。但是，在我國關(guān)于獨(dú)立董事的構(gòu)成以及在董事會中的比例要求是由中國證監(jiān)會發(fā)布的，證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》在法律體系中并無法律地位。在新《公司法》中也僅僅是規(guī)定“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”。但獨(dú)立董事在董事會中所占比例以及獨(dú)立董事的任職對象、責(zé)任及義務(wù)都沒有具體的法律規(guī)定，公司設(shè)立獨(dú)立董事也主要只是參照證監(jiān)會的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事的規(guī)定。但這一規(guī)定并不具有法律地位，因此必須盡快將這些規(guī)定上升至法律地位，并且要在法律中明確界定獨(dú)立董事的形成、利益、任失職等情況，使得獨(dú)立董事有法可依、執(zhí)法必嚴(yán)，從而提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性。

同時(shí)，目前獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性的原因在于獨(dú)立董事是控制在大股東或是董事手中的，所以我們可以建立一個專門的獨(dú)立董事機(jī)構(gòu)來為上市公司提供獨(dú)立董事人選，供股東大會投票選擇，同時(shí)，獨(dú)立董事的考核以及薪酬的發(fā)放都獨(dú)立于企業(yè)。企業(yè)繳納一定的費(fèi)用給該機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)來對獨(dú)立董事進(jìn)行考核并發(fā)放薪酬。這樣，獨(dú)立董事就可以從經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于上市公司，從而增強(qiáng)了獨(dú)立董事的獨(dú)立性。

(三)建立健全獨(dú)立董事激勵和約束機(jī)制。一般來說，獨(dú)立董事的激勵機(jī)制包括薪酬激勵機(jī)制與聲譽(yù)激勵機(jī)制。薪酬機(jī)制中，過低的薪酬會使獨(dú)立董事在公司決策過程中沒有動力，缺乏積極性；或者由于承擔(dān)的責(zé)任與所獲收益不成正比而萌生退意。過高的薪酬又會使獨(dú)立董事在經(jīng)濟(jì)上過于依賴公司管理層而喪失其獨(dú)立性。聲譽(yù)機(jī)制則是來源于獨(dú)立董事本身對于名譽(yù)的看重。獨(dú)立董事作為專業(yè)人士，一般都比較重視自身的聲譽(yù)。一方面擔(dān)任獨(dú)立董事的人往往是各領(lǐng)域的成功人士，這些人比較珍惜已有的榮譽(yù)以及別人對他們的尊敬；另一方面獨(dú)立董事如果在上市公司中表現(xiàn)出應(yīng)有的獨(dú)立與客觀性，有效地保護(hù)了中小股東的利益，無形之中也會提升其自身形象，提高了其在上市公司中的地位。反之，若獨(dú)立董事在決策和管理中，與公司的大股東和管理者串通合謀，侵害中小股東和公司的利益，喪失獨(dú)立性，那么他必將受到社會輿論的譴責(zé)。所以，我們有必要建立一個獨(dú)立董事激勵考評機(jī)制，來為獨(dú)立董事的薪酬激勵建立一個標(biāo)準(zhǔn)，將獨(dú)立董事的薪酬與其工作時(shí)間、行使職責(zé)的風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任、工作業(yè)績的考核情況掛鉤，同時(shí)也可以嘗試建立一個獨(dú)立董事數(shù)據(jù)庫，將獨(dú)立董事們的監(jiān)管業(yè)績、業(yè)內(nèi)評價(jià)以及個人專業(yè)優(yōu)勢等建成檔案數(shù)據(jù)庫，供上市公司在選擇獨(dú)立董事之時(shí)作為參照。

建立獨(dú)立董事的約束機(jī)制則主要是從法律的約束和市場約束兩方面進(jìn)行。法律約束就是要對獨(dú)立董事參與公司決策或者是董事會議案的一些表決情況進(jìn)行詳細(xì)的記錄，供以后隨時(shí)查閱。市場約束實(shí)際上是與獨(dú)立董事的聲譽(yù)激勵機(jī)制相通的。信譽(yù)優(yōu)良、監(jiān)管績效較好的獨(dú)立董事就會有較好的市場，從而形成買方市場；信譽(yù)差、能力不夠的獨(dú)立董事相反就會被市場排斥，如此對其個人發(fā)展自然也會造成負(fù)面影響。

(四)完善上市公司內(nèi)部信息環(huán)境，建立有效的溝通機(jī)制。在一般情況下，獨(dú)立董事只能依靠公司的經(jīng)營管理層來獲得公司的經(jīng)營信息，在某些事情上的知情權(quán)以及工作時(shí)間不能得到必要的保證。因此，我們應(yīng)該建立一個更加完備和透明的信息披露制度，使得獨(dú)立董事可以便捷、準(zhǔn)確、完備地獲取企業(yè)相關(guān)信息。與此同時(shí)，我們還要建立一個有效的溝通協(xié)調(diào)機(jī)制。獨(dú)立董事作為董事會的成員，可以通過表決權(quán)的行使直接對公司的決策過程形成有效的監(jiān)督，表現(xiàn)為事前監(jiān)督和事中監(jiān)督。當(dāng)獨(dú)立董事發(fā)現(xiàn)公司問題時(shí)，要能及時(shí)與相關(guān)人員進(jìn)行溝通、協(xié)調(diào)以解決問題。同時(shí)，作為事后監(jiān)督的監(jiān)事會有時(shí)也會與獨(dú)立董事對某一共同事件的監(jiān)督出現(xiàn)職權(quán)范圍重疊的情況，兩者應(yīng)互相交流，不斷協(xié)調(diào)，二者有效的溝通將使得監(jiān)督的職能得到充分發(fā)揮。

五、結(jié)語

在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，世界各國的公司治理機(jī)制已經(jīng)開始出現(xiàn)了一種趨同的變化。中國證監(jiān)會于2001年發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，正式將起源于英美的獨(dú)立董事制度引入我國。但由于相關(guān)法律法規(guī)的缺失和我國特有的政治、經(jīng)濟(jì)體制及社會環(huán)境的影響，其實(shí)施的效果并不理想。我國引入獨(dú)立董事是完善我國上市公司治理的一個重要步驟，但這并不能夠解決公司治理中的所有問題，要徹底解決我國公司治理中的問題，還有賴于其他配套制度以及整個法制環(huán)境的改善。同時(shí)，我國的獨(dú)立董事制度本身就存在許多缺陷，所以它的引入并未達(dá)到預(yù)想中的效果。所以，我國獨(dú)立董事制度的完善不僅要從其內(nèi)部制度、董事會結(jié)構(gòu)、激勵機(jī)制、約束機(jī)制等制度來改革，還要從外部市場、環(huán)境以及相關(guān)法律等方面進(jìn)行配套的建設(shè)，從而把我國的獨(dú)立董事制度發(fā)展成真正能有效提高公司績效的制度。

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