國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題292

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題292一、

【案情】

2006年楊素云、肖孝廣與其子肖永忠、女肖桂英共同在A縣某鎮(zhèn)建了一（江南博哥）幢2層的住房，2009年肖永忠未與楊素云、肖孝廣商量，隱瞞真實(shí)情況，以自己為申請(qǐng)人，以房屋來源為自建，向A縣人民政府申請(qǐng)房產(chǎn)登記，A縣人民政府經(jīng)初步審查后將房屋登記為肖永忠所有，并于2009年8月13日向肖永忠頒發(fā)了房屋所有權(quán)證。2014年10月13日陳秀寧與肖永忠結(jié)婚，2020年12月27日肖永忠與其妻因家庭瑣事發(fā)生爭吵后服毒自殺。2021年3月13日陳秀寧提起民事訴訟要求對(duì)房屋進(jìn)行繼承。楊素云、肖孝廣這才得知A縣人民政府給肖永忠頒發(fā)房屋所有權(quán)證的事情，二人認(rèn)為A縣人民政府在房屋初始登記時(shí)，審查不嚴(yán)，程序違法，未如實(shí)了解權(quán)利來源，在申請(qǐng)人不完全具備申請(qǐng)主體的情況下，對(duì)房屋進(jìn)行了錯(cuò)誤登記，侵犯了他們的合法權(quán)益。于是楊素云、肖孝廣在2021年3月20日向B人民法院提起了行政訴訟，請(qǐng)求法院撤銷被告A縣人民政府頒發(fā)給肖永忠的房屋所有權(quán)證。在B人民法院受理了此案后，B人民法院決定變更此案的管轄，于2021年3月30日作出了指定管轄的裁定，指定D人民法院受理。D人民法院于2021年3月31日收到了指定管轄的裁定。2021年5月8日，D人民法院對(duì)此案公開開庭進(jìn)行了審理，二原告及其委托代理律師，被告A縣人民政府的委托代理人和第三人陳秀寧及委托代理人陳秀寧之父陳先國，均到庭參加了訴訟。

【問題】1.

本案應(yīng)由哪一級(jí)人民法院管轄?B人民法院具體是哪個(gè)法院，為什么?正確答案：本案應(yīng)由中級(jí)人民法院管轄。B人民法院為A縣所屬的市的中級(jí)人民法院，原因是因不動(dòng)產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。對(duì)縣級(jí)以上人民政府所作的行政行為提起訴訟由中級(jí)人民法院管轄。[考點(diǎn)]行政訴訟管轄，訴訟第三人權(quán)利，起訴期限，一審裁判，檢察監(jiān)督

[解析]

法理透析：

1．要想確定本案的級(jí)別管轄，關(guān)鍵是看本案是否屬于中級(jí)人民法院管轄的范圍。《行政訴訟法》第15條規(guī)定：“中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件：(一)對(duì)國務(wù)院部門或者縣級(jí)以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件；(二)海關(guān)處理的案件；(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件；(四)其他法律規(guī)定由中級(jí)人民法院管轄的案件。”本條將中級(jí)人民法院的管轄范圍予以明確，且未對(duì)縣級(jí)以上地方人民政府作為被告的行政案件的范圍作出限制，因此可以認(rèn)定對(duì)國務(wù)院部門或者縣級(jí)以上地方人民政府所作的行政行為提起的訴訟的案件都由中級(jí)人民法院進(jìn)行管轄。本案的被告是A縣人民政府，因此屬于第15條規(guī)定的中級(jí)人民法院的受案范圍，應(yīng)當(dāng)由中級(jí)人民法院管轄。

考查了本案的級(jí)別管轄后，緊接著第二問考查地域管轄。本案應(yīng)由房屋所在地人民法院管轄。法律依據(jù)并非《行政訴訟法》第18條第1款之規(guī)定“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄”，而是《行政訴訟法》第20條之規(guī)定“因不動(dòng)產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄”。因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)案件屬于專屬管轄，不適用第18條的規(guī)定。

2．《行政訴訟法》第46條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過二十年，其他案件自行政行為作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理?！逼渲械?款可以理解為：當(dāng)事人不知道行政機(jī)關(guān)作出的行政行為時(shí)，對(duì)于因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起不超過20年，其他案件自行政行為作出之日起不超過5年提起訴訟的，不超過法定起訴期限。

本案中，楊素云和肖孝廣在2021年3月13日才知道頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證的行政行為，其起訴期限應(yīng)當(dāng)從當(dāng)天開始起算，兩人于2021年3月20日提起訴訟，距離知道該行政行為之日才7日，未超過法定的6個(gè)月起訴期限。另外，頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證的行政行為于2009年作出，至原告于2021年提起訴訟時(shí)，尚未超過不動(dòng)產(chǎn)的最長保護(hù)期限20年。所以，楊素云、肖孝廣提起的行政訴訟并沒有超過起訴期限。

3．《行政訴訟法》第51條第4款規(guī)定：“對(duì)于不接收起訴狀、接收起訴狀后不出具書面憑證，以及不一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的，當(dāng)事人可以向上級(jí)人民法院投訴，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分?！钡?2條規(guī)定：“人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以向上一級(jí)人民法院起訴。上一級(jí)人民法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理?！鄙鲜龇蓷l文分別規(guī)定了法院不接受起訴狀以及不立案情形下當(dāng)事人的救濟(jì)途徑：第一，法院不接受當(dāng)事人起訴狀等情形下，當(dāng)事人可以向上級(jí)人民法院投訴；第二，法院不予立案并不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以“飛躍起訴”，即可以向上一級(jí)法院起訴。本案中，如果有管轄權(quán)的法院對(duì)楊素云和肖孝廣的起訴不立案，又不作出不予立案裁定，二原告可以向上一級(jí)法院起訴，上一級(jí)人民法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理。

4．行政訴訟中的第三人是指與被訴行政行為有利害關(guān)系或同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系，依申請(qǐng)或應(yīng)人民法院通知，參加到訴訟中來的公民、法人或其他組織。所謂的“利害關(guān)系”，對(duì)于相對(duì)人或相關(guān)人而言，體現(xiàn)為以下兩種情形：一是行政行為雖然沒有調(diào)整、涉及他的權(quán)利、義務(wù)，但是法院對(duì)行政行為合法與否的判斷將對(duì)他的法律地位產(chǎn)生預(yù)決性的影響；二是被訴的行政行為已經(jīng)調(diào)整、涉及了他的權(quán)利、義務(wù)，法院對(duì)行政行為審查后的判斷直接影響他的權(quán)利、義務(wù)?！缎姓V訟法》第29條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關(guān)系但沒有提起訴訟，或者同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”本案中，A縣人民政府為肖永忠頒發(fā)房屋所有權(quán)證的行為已經(jīng)調(diào)整了肖桂英的權(quán)利，如果法院認(rèn)為A縣人民政府對(duì)肖永忠頒發(fā)房屋所有權(quán)證的行為合法有效，那么肖桂英對(duì)房屋的共有權(quán)就會(huì)喪失，所以肖桂英屬于利害關(guān)系人。在楊素云、肖孝廣提起的本訴中，她不是原告，其權(quán)益應(yīng)該通過以第三人身份申請(qǐng)參加或者由法院通知其參加訴訟的方式予以保障。

第三人作為行政訴訟當(dāng)事人之一，享有當(dāng)事人在訴訟中的各種權(quán)利，承擔(dān)各種義務(wù)。第三人可以委托代理人、提出證據(jù)、參加法庭辯論等。同時(shí)《行政訴訟法》第29條第2款規(guī)定：“人民法院判決第三人承擔(dān)義務(wù)或者減損第三人權(quán)益的，第三人有權(quán)依法提起上訴?！币虼说谌讼碛性谔囟ㄇ闆r下上訴的權(quán)利，即在法院判決其承擔(dān)義務(wù)或者減損其權(quán)益時(shí)。

5．撤銷判決，是指人民法院經(jīng)過對(duì)案件的審查，認(rèn)定被訴行政行為部分或全部違法，需要對(duì)行政行為撤銷，從而部分或全部撤銷被訴行政行為的判決?！缎姓V訟法》第70條規(guī)定：“行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：(一)主要證據(jù)不足的……”主要證據(jù)不足是指被訴行政行為缺乏必要的證據(jù)，不足以證明被訴行政行為所認(rèn)定的事實(shí)情況，意味著行政機(jī)關(guān)在沒有徹底查清案件基本情況或沒有充分證據(jù)證明的情況下就作出了行政行為，因此行政行為缺乏事實(shí)基礎(chǔ)，人民法院有權(quán)予以撤銷。在本案中，房屋應(yīng)當(dāng)屬于楊素云、肖孝廣、肖永忠和肖桂英4人所共有，而被告A縣人民政府在房屋登記過程中，由于審查不嚴(yán)，未明確該房屋的共有關(guān)系，在證據(jù)不足的情況下，錯(cuò)誤地將共有的房屋登記給申請(qǐng)人，該行政行為侵犯了二原告及其他權(quán)利人的合法權(quán)益，法院應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

依照《行政訴訟法》第70條的規(guī)定，在對(duì)行政行為判決撤銷的同時(shí)，法院還可以判令被告重新作出行政行為。另外，注意《行政訴訟法》第70條規(guī)定的“主要證據(jù)不足”與第75條規(guī)定的行政行為“沒有依據(jù)”之間的差別，“行政行為沒有依據(jù)”是指行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)，并沒有對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行調(diào)查，在毫無相關(guān)依據(jù)情形下作出行政行為，是一種重大且明顯的違法情形，對(duì)此，原告可以向法院申請(qǐng)確認(rèn)行政行為無效。

6．《行政訴訟法》第93條第1、2款規(guī)定：“最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第九十一條規(guī)定情形之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第九十一條規(guī)定情形之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)人民法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)人民檢察院備案；也可以提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴?！庇纱丝芍?，行政訴訟中檢察監(jiān)督的方式有兩種：(1)抗訴，我國實(shí)行的是上級(jí)抗的模式，即上級(jí)人民檢察院自行發(fā)現(xiàn)或經(jīng)下級(jí)人民檢察院提請(qǐng)抗訴，發(fā)現(xiàn)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定有需要再審的情形的，或者調(diào)解書損害國家或者社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提起抗訴。(2)檢察建議，同級(jí)人民檢察院發(fā)現(xiàn)上述情形時(shí)，可以向同級(jí)人民法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)人民檢察院備案。本案中，當(dāng)?shù)厝嗣駲z察院如果發(fā)現(xiàn)同級(jí)人民法院已生效判決違法，可以向作出判決的人民法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)人民檢察院備案；也可以提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴。

2.

楊素云、肖孝廣提起的行政訴訟是否超過了法律規(guī)定的起訴期限?正確答案：沒有超過起訴期限。由于二原告之前不知道行政行為的內(nèi)容，所以本案的起訴期限應(yīng)當(dāng)從2021年3月13日，即其知道該行政行為之日開始起算，到3月20日二原告提起訴訟時(shí)并沒有超過6個(gè)月的起訴期限，且從被告頒證之日起到提起訴訟時(shí)并沒有超過不動(dòng)產(chǎn)的20年最長保護(hù)期限。

3.

如果有管轄權(quán)的法院對(duì)楊素云、肖孝廣的起訴不立案，又不作出不予立案裁定，二原告如何獲得救濟(jì)?正確答案：二原告可以“飛躍起訴”，向上一級(jí)法院起訴。上一級(jí)經(jīng)審查認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)予以立案、審理；也可以指定其他下級(jí)法院立案、審理。

4.

二原告之女肖桂英的財(cái)產(chǎn)權(quán)利在訴訟中如何予以保障?正確答案：肖桂英可以以第三人身份參加訴訟的方式保障自己的權(quán)益。因?yàn)樾す鹩⑹切姓怯浶袨榈睦﹃P(guān)系人，她可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。在法院判決她承擔(dān)義務(wù)或者減損她權(quán)益時(shí)，她有權(quán)上訴。

5.

法院應(yīng)當(dāng)作出什么樣的行政判決?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)作出撤銷A縣人民政府頒發(fā)的房屋所有權(quán)證的判決，并可以判決被告重新頒發(fā)房屋所有權(quán)證。

6.

當(dāng)?shù)赝?jí)檢察院如果發(fā)現(xiàn)本案一審生效判決違法，有權(quán)作出何種處理?正確答案：當(dāng)?shù)貦z察院如果發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決違法，可以向該法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)檢察院備案；也可以提請(qǐng)上級(jí)檢察院向同級(jí)法院提出抗訴。

二、

【案情】

禹州市某衛(wèi)生局于2019年11月20日為趙某任負(fù)責(zé)人的禹州市潁川霞王村辛莊衛(wèi)生室核準(zhǔn)頒發(fā)醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證。機(jī)構(gòu)名稱：禹州市潁川霞王村辛莊衛(wèi)生室。地址：禹州市潁川霞王村辛莊。診療科目：中西醫(yī)結(jié)合科。法定代表人、主要負(fù)責(zé)人：趙某。登記號(hào)：PDY23C08941108190D6009。有效期限：自2019年11月11日至2021年11月11日。

2021年5月4日，尹某因咽痛和丈夫楊某一起到趙某開辦的衛(wèi)生室就診。在診療過程中，趙某嚴(yán)重違反醫(yī)療操作規(guī)程，最終導(dǎo)致尹某過敏性休克，經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)查，趙某開辦診所根本不具備法定執(zhí)業(yè)許可條件，而且提供虛假材料。禹州市某衛(wèi)生局沒有嚴(yán)格審查，在為趙某頒證時(shí)缺少大量的申請(qǐng)材料，沒有設(shè)置醫(yī)療機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)書等，嚴(yán)重違反了《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等相關(guān)實(shí)體和程序法律規(guī)定。

2021年9月29日，尹某父親尹某某、母親王某和尹某丈夫楊某以禹州市某衛(wèi)生局嚴(yán)重違法，為趙某頒發(fā)無效的醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證使趙某行醫(yī)合法化，直接導(dǎo)致趙某等嚴(yán)重違反醫(yī)療操作規(guī)程，使尹某過敏性休克搶救無效死亡為由，提起行政訴訟，要求法院確認(rèn)被告為第三人趙某頒發(fā)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證無效，并判令被告賠償三原告死亡賠償金、喪葬費(fèi)共計(jì)15萬元。

【問題】1.

本案中，被害人尹某的父母及丈夫楊某是否具有原告主體資格?正確答案：本案中，被害人尹某的父母及丈夫楊某具有原告主體資格。根據(jù)《行政訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。三原告作為有權(quán)提起訴訟的公民死者尹某的近親屬有權(quán)提起行政訴訟。[考點(diǎn)]行政訴訟原告資格，舉證責(zé)任，行政許可的類型和創(chuàng)設(shè)，聽證程序

[解析]

法理透析：

1．《行政訴訟法》第25條第1、2款規(guī)定，行政行為的相對(duì)人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。由此可知，行政行為的相對(duì)人及其他與行政行為有利害關(guān)系的人，即行政行為對(duì)其合法權(quán)益造成影響或損害的其他人，有權(quán)提起訴訟。

本案中，被告禹州市某衛(wèi)生局為第三人趙某任負(fù)責(zé)人的禹州市潁川霞王村辛莊衛(wèi)生室頒發(fā)校驗(yàn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，使第三人趙某能夠執(zhí)業(yè)開展診療活動(dòng)。被害人尹某的死亡與趙某的治療有一定的因果關(guān)系，繼而被害人尹某與被告禹州市某衛(wèi)生局頒發(fā)校驗(yàn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的行政行為存在利害關(guān)系，有權(quán)提起訴訟。三原告作為死者尹某的近親屬有權(quán)提起行政訴訟，因此，王某、尹某、楊某具備本案原告的訴訟主體資格。

2．所謂組織資質(zhì)的行政許可，是指在提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的行業(yè)中，行政機(jī)關(guān)根據(jù)申請(qǐng)人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營業(yè)績和管理水平等考核結(jié)果作出其是否具備特殊信譽(yù)、特殊條件的行政許可決定。本案中禹州市某衛(wèi)生局為趙某頒發(fā)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證即屬于組織資質(zhì)的行政許可?！缎姓S可法》第15條第2款規(guī)定：“地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場?！惫实胤叫苑ㄒ?guī)不得設(shè)定由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可。

3．《行政許可法》第47條第1款規(guī)定：“行政許可直接涉及申請(qǐng)人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請(qǐng)人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請(qǐng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證?！北景钢?，頒發(fā)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證直接涉及趙某與該區(qū)其他人之間重大利益關(guān)系的，該區(qū)居民陳某等人提出聽證要求，衛(wèi)生局應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予聽證的決定。

4．《行政許可法》第78條規(guī)定：“行政許可申請(qǐng)人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請(qǐng)行政許可的，行政機(jī)關(guān)不予受理或者不予行政許可，并給予警告；行政許可申請(qǐng)屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全事項(xiàng)的，申請(qǐng)人在一年內(nèi)不得再次申請(qǐng)?jiān)撔姓S可?！北景钢?，趙某提供虛假材料申請(qǐng)執(zhí)業(yè)許可證，且該申請(qǐng)直接關(guān)系他人人身健康事項(xiàng)，該衛(wèi)生局應(yīng)當(dāng)不予受理或者不予行政許可，并給予警告；并且申請(qǐng)人在1年內(nèi)不得再次申請(qǐng)?jiān)撔姓S可。

5．《行政訴訟法》第38條第2款規(guī)定：“在行政賠償、補(bǔ)償?shù)陌讣?，原告?yīng)當(dāng)對(duì)行政行為造成的損害提供證據(jù)。因被告的原因?qū)е略鏌o法舉證的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第4條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料?！北景冈嬖谔崞鹪V訟時(shí)，既要求確認(rèn)被告為第三人頒發(fā)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證無效，又要求被告賠償，因此，原告需要承擔(dān)舉證責(zé)任的事項(xiàng)包括：(1)具有原告訴訟主體資格；(2)損害結(jié)果的存在。

《行政訴訟法》第34條第1款規(guī)定：“被告對(duì)作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！币虼?，被告對(duì)其給第三人趙某頒發(fā)校驗(yàn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的行政行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

6．《行政訴訟法解釋》第109條第4、5款規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請(qǐng)求。原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)?，在確認(rèn)被訴行政行為違法的同時(shí)，可以就行政賠償問題進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審。

2.

禹州市某衛(wèi)生局為趙某頒發(fā)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證屬于何種性質(zhì)的許可?地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)?正確答案：屬于組織資質(zhì)的行政許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設(shè)定由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可。

3.

若趙某申請(qǐng)執(zhí)業(yè)許可時(shí)，該區(qū)居民陳某等人認(rèn)為衛(wèi)生室的醫(yī)療廢物會(huì)造成環(huán)境污染，并提出聽證要求，衛(wèi)生局是否準(zhǔn)予?正確答案：衛(wèi)生局應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予聽證的決定；在行政機(jī)關(guān)作出行政許可決定前，利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利。

4.

本案中，如果在申請(qǐng)行政許可時(shí)，趙某提供虛假材料申請(qǐng)執(zhí)業(yè)許可證，該衛(wèi)生局正確的做法是什么?正確答案：該衛(wèi)生局應(yīng)當(dāng)不予受理或者不予行政許可，并給予警告，申請(qǐng)人在一年內(nèi)不得再次申請(qǐng)?jiān)撔姓S可。

5.

本案中，原告、被告的舉證責(zé)任如何分配?正確答案：原告需要承擔(dān)舉證責(zé)任的事項(xiàng)：(1)具有原告訴訟主體資格；(2)損害結(jié)果的存在。被告對(duì)其給第三人趙某頒發(fā)校驗(yàn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的行政行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

6.

若一審法院判決遺漏行政賠償請(qǐng)求的，原告不服提出上訴，二審法院該如何處理?正確答案：二審法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請(qǐng)求；認(rèn)為依法應(yīng)予賠償?shù)?，可以就行政賠償問題進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審。

三、

【案情】

2020年4月1日，湖北省成寧市通城縣大坪鄉(xiāng)村民劉磊(65歲)的兒子因公犧牲被追認(rèn)為烈士。按照法律相關(guān)規(guī)定，劉磊因此享有領(lǐng)取國家發(fā)放的烈士家屬撫恤金的資格。5月1日，劉磊向通城縣民政局申請(qǐng)撫恤金的發(fā)放，但是民政局接到申請(qǐng)后一直置之不理，嚴(yán)重影響了劉磊的生活。因此，2020年12月1日劉磊向通城縣人民法院提起行政訴訟，要求通城縣民政局依法給其發(fā)放撫恤金。

【問題】1.

如果法律沒有規(guī)定民政局根據(jù)申請(qǐng)發(fā)放撫恤金的履行時(shí)限，那劉磊提起的行政訴訟是否已經(jīng)超過起訴期限?正確答案：沒有超過起訴期限。法律等規(guī)范沒有規(guī)定履行期限的，起訴期限為行政機(jī)關(guān)接到申請(qǐng)之日起2個(gè)月屆滿之日起的6個(gè)月。本案中劉磊于2020年5月1日申請(qǐng)，起訴期限為自2020年7月1日起的6個(gè)月，即在2021年1月1日前，故劉磊未超過起訴期限。[考點(diǎn)]行政訴訟的起訴期限，管轄，受理，判決類型，再審

[解析]

法理透析：

1．本題考查行政訴訟的起訴期限?！缎姓V訟法》第47條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起兩個(gè)月內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織可以向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)對(duì)行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公民、法人或者其他組織在緊急情況下請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)不履行的，提起訴訟不受前款規(guī)定期限的限制?！薄缎姓V訟法解釋》第66條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織依照行政訴訟法第四十七條第一款的規(guī)定，對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)期限屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)提出?！?/p>

所以，綜合上述規(guī)范，起訴行政機(jī)關(guān)不作為的期限分為3種情況：(1)法律等規(guī)范規(guī)定了履行期限的，自履行期限屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)起訴；(2)法律等規(guī)范沒有規(guī)定履行期限的，自行政機(jī)關(guān)接到申請(qǐng)之日起2個(gè)月屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)起訴；(3)在緊急情況下請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)不履行的，當(dāng)事人可立即起訴。本案中屬于第二種情形，起訴期限為行政機(jī)關(guān)接到申請(qǐng)之日起2個(gè)月屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)起訴，即在2020年7月1日至2021年1月1日之間起訴即可。

2．本題考查行政訴訟的受理?！缎姓V訟法》第50條規(guī)定：“起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，出具注明日期的書面憑證，并告知對(duì)方當(dāng)事人?！庇纱丝芍?，當(dāng)事人提起行政訴訟的方式是以書面起訴為原則，以口頭起訴為例外。

根據(jù)《行政訴訟法》第51條第1、2款及《行政訴訟法解釋》第53條的規(guī)定，法院的受理：(1)法院對(duì)當(dāng)事人依法提起的訴訟，應(yīng)當(dāng)一律接收訴狀，并對(duì)起訴書進(jìn)行形式審查，不作實(shí)體審查；(2)對(duì)符合起訴條件的，即予以登記立案；(3)對(duì)當(dāng)場不能判定是否符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接受起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案，7日內(nèi)仍不能作出判斷的，應(yīng)當(dāng)先予立案。

3．本題考查行政訴訟中針對(duì)行政不作為的判決。《行政訴訟法解釋》第91條規(guī)定：“原告請(qǐng)求被告履行法定職責(zé)的理由成立，被告違法拒絕履行或者無正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)的，人民法院可以根據(jù)行政訴訟法第七十二條的規(guī)定，判決被告在一定期限內(nèi)依法履行原告請(qǐng)求的法定職責(zé)：尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理?！薄缎姓V訟法》第74條第2款規(guī)定：“行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認(rèn)違法：……(三)被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)，判決履行沒有意義的。”

這是對(duì)行政機(jī)關(guān)不作為理由成立的判決規(guī)定，據(jù)此起訴行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)的理由成立的判決分為三種：(1)一般情形，判決被告在一定期限內(nèi)依法履行原告請(qǐng)求的法定職責(zé)；(2)尚需被告調(diào)查或者裁量的，判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理；(3)被告履行法定職責(zé)沒有意義的，判決確認(rèn)違法。

4．本題考查行政訴訟的管轄法院。確定本案管轄法院需要解決兩個(gè)方面的問題：(1)對(duì)于經(jīng)過行政復(fù)議后提起行政訴訟的地域管轄，《行政訴訟法》第18條第1款規(guī)定：“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄?！?2)對(duì)于經(jīng)過行政復(fù)議后提起行政訴訟的級(jí)別管轄，《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告……”但《行政訴訟法解釋》第134條第3款規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)作共同被告的案件，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。”所以本案要以通城縣民政局來確定案件的級(jí)別管轄，即為基層人民法院。綜合地域管轄和級(jí)別管轄的兩個(gè)方面，本案有管轄權(quán)的法院即為通城縣基層人民法院或者咸安區(qū)基層人民法院。

5．本題考查行政訴訟中的先予執(zhí)行。先予執(zhí)行，是指人民法院在終結(jié)判決之前，為解決權(quán)利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，裁定義務(wù)人預(yù)先履行將來生效判決中所確定之義務(wù)的一種措施?！缎姓V訟法》第57條規(guī)定：“人民法院對(duì)起訴行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障金和工傷、醫(yī)療社會(huì)保險(xiǎn)金的案件，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響原告生活的，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行。當(dāng)事人對(duì)先予執(zhí)行裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行?！?/p>

本條說明行政訴訟中先予執(zhí)行的條件是：(1)范圍：行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金，最低生活保障金和工傷、醫(yī)療社會(huì)保險(xiǎn)金的案件；(2)要求：權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響原告生活；(3)啟動(dòng)：原告申請(qǐng)。同時(shí)規(guī)定了對(duì)先予執(zhí)行的救濟(jì)措施：當(dāng)事人對(duì)先予執(zhí)行裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。但復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

6．本題考查行政訴訟中的再審申請(qǐng)?！缎姓V訟法》第90條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，但判決、裁定不停止執(zhí)行?！碑?dāng)事人只能向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛@點(diǎn)應(yīng)當(dāng)注意。

《行政訴訟法解釋》第110條規(guī)定：“當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出。有下列情形之一的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個(gè)月內(nèi)提出：(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；(二)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；(三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；(四)審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的?！彼裕话闱闆r下當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彂?yīng)當(dāng)在判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出，但是上述四種情形自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)提出。

2.

劉磊可以何種方式提起訴訟?法院在接到劉磊的起訴后應(yīng)如何處理?正確答案：原則上應(yīng)書面起訴，并根據(jù)被告人的人數(shù)提交起訴狀副本，但是如果劉磊書寫確有困難，也可以口頭起訴。法院的做法：對(duì)于書面起訴的，接到劉磊的起訴狀，經(jīng)審查符合起訴條件的應(yīng)當(dāng)當(dāng)場立案登記，不符合起訴條件，應(yīng)當(dāng)出具注明日期的書面憑證，并在7日內(nèi)作出是否受理的裁定。對(duì)于口頭起訴的，應(yīng)當(dāng)在筆錄中注明，出具注明日期的書面憑證，并告知被告。

3.

法院審理認(rèn)為民政局不履行法定職責(zé)的理由成立，但是如何履行需要民政局裁量的，法院應(yīng)該如何判決?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理。原告請(qǐng)求被告履行法定職責(zé)的理由成立，尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理。

4.

如果劉磊先向位于成安區(qū)的成寧市民政局申請(qǐng)了行政復(fù)議，復(fù)議決定維持，劉磊不服復(fù)議決定提起行政訴訟時(shí)，哪一法院有權(quán)管轄?正確答案：通城縣基層人民法院或者咸安區(qū)基層人民法院。經(jīng)過復(fù)議的案件，可以由原行政機(jī)關(guān)所在地或復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄；復(fù)議決定維持的，原行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以原行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。

5.

劉磊如果在法院審理過程中申請(qǐng)先予執(zhí)行，法院應(yīng)該如何處理?劉磊不服時(shí)有何救濟(jì)?正確答案：法院對(duì)起訴行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金的案件，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響原告生活的，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行。當(dāng)事人對(duì)先予執(zhí)行裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。

6.

通城縣人民法院于2021年1月5日作出駁回訴訟請(qǐng)求判決，劉磊于2021年2月1日發(fā)現(xiàn)審判人員貪污受賄，要申請(qǐng)?jiān)賹彽?。?yīng)該向哪一級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?申請(qǐng)?jiān)賹彽钠谙逓槎嚅L?正確答案：劉磊可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。申?qǐng)?jiān)賹彽钠陂g，是自知道或者應(yīng)當(dāng)知道審判人員貪污受賄之日起6個(gè)月內(nèi)提出，即2021年2月1日起至8月1日止。

四、

【案情】

長力集團(tuán)公司系海南省三亞市的一家房地產(chǎn)開發(fā)公司，長期從事房地產(chǎn)開發(fā)工作。2021年7月，該公司經(jīng)三亞市人民政府批準(zhǔn)，在該市的中心地區(qū)建立商業(yè)大廈。但該地區(qū)是居民區(qū)，有50戶居民在此居住。因此，要建立商業(yè)大廈，就需要這50戶居民搬遷。

在取得該市房屋拆遷主管部門的許可后，長力集團(tuán)公司分別與這50戶居民就拆遷補(bǔ)償形式和補(bǔ)償金額、安置用房面積和安置地點(diǎn)、搬遷過渡方式等問題進(jìn)行協(xié)商。但是，因長力集團(tuán)公司的拆遷補(bǔ)償金額過低，其中有20戶居民拒絕與其簽訂協(xié)議。在多次協(xié)商不成后，長力集團(tuán)公司與這20戶拆遷戶向批準(zhǔn)拆遷的房屋拆遷主管部門申請(qǐng)裁決。三亞市房屋拆遷主管部門根據(jù)國務(wù)院《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》關(guān)于“拆遷入與被拆遷入對(duì)補(bǔ)償形式和補(bǔ)償金額、安置用房面積和安置地點(diǎn)、搬遷過渡方式和過渡期限，經(jīng)協(xié)商達(dá)不成協(xié)議的，由批準(zhǔn)拆遷的房屋拆遷主管部門裁決”的規(guī)定，裁定長力集團(tuán)公司一次性補(bǔ)償拆遷費(fèi)的數(shù)額為15萬元。但是，對(duì)于該裁決，這20戶居民仍然有異議，他們決定向法院起訴，請(qǐng)求撤銷房屋拆遷部門的裁定。

【問題】1.

市房屋拆遷主管部門對(duì)拆遷補(bǔ)償糾紛作出裁定的行為在性質(zhì)上屬于何種行政行為?正確答案：屬于行政裁決行為。作為行政機(jī)關(guān)的市房屋拆遷主管部門對(duì)平等主體之間的民事糾紛所作出的裁決屬于行政裁決。[考點(diǎn)]行政訴訟被告資格轉(zhuǎn)移，訴訟代表人，可審查的抽象行政行為

[解析]

法理透析：

1．行政裁決是指行政機(jī)關(guān)或法定授權(quán)的組織，依照法律授權(quán)，對(duì)平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、特定的民事糾紛(爭議)進(jìn)行審查，并作出裁決的行政行為。行政裁決的特征包括：(1)行政裁決的主體是法律法規(guī)授權(quán)的行政機(jī)關(guān)。(2)行政裁決的民事糾紛與行政管理有關(guān)。(3)行政裁決是依申請(qǐng)的行政行為。沒有當(dāng)事人的申請(qǐng)行為，行政機(jī)關(guān)不能自行啟動(dòng)裁決程序。本案中，長力集團(tuán)公司與20戶居民因房屋拆遷補(bǔ)償協(xié)議產(chǎn)生的糾紛屬于雙方民事主體之間的民事糾紛，市房屋拆遷部門依照法律規(guī)定，對(duì)這一民事糾紛進(jìn)行裁決，符合行政裁決的主要特征，屬于行政裁決行為。

2．行政裁決不同于行政仲裁與行政調(diào)解，行政裁決具有法律效力，一旦作出，則產(chǎn)生法律上的效力，非經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法定程序，其他組織、個(gè)人不能自行否定其效力，其屬于可訴行為?！缎姓V訟法》第61條第1款規(guī)定：“在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭議所作的裁決的行政訴訟中，當(dāng)事人申請(qǐng)一并解決相關(guān)民事爭議的，人民法院可以一并審理?！睋?jù)此，行政裁決不僅可訴，且當(dāng)事人可以申請(qǐng)?jiān)谛姓脹Q訴訟中一并解決相關(guān)的民事爭議。在本案中，這20戶居民對(duì)房屋拆遷部門的裁決有異議，可以向法院提起行政訴訟，且可一并要求人民法院解決自己與長力集團(tuán)公司之間就拆遷補(bǔ)償問題所產(chǎn)生的民事糾紛。

3．《行政訴訟法》第28條規(guī)定：“當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟?！薄缎姓V訟法解釋》第29條規(guī)定：“行政訴訟法第二十八條規(guī)定的‘人數(shù)眾多’，一般指十人以上。根據(jù)行政訴訟法第二十八條的規(guī)定，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，由當(dāng)事人推選代表人。當(dāng)事人推選不出的，可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人。行政訴訟法第二十八條規(guī)定的代表人為二至五人。代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。”確定了行政訴訟中的代表人制度。

請(qǐng)考生注意，行政訴訟的代表人與民事訴訟的代表人的產(chǎn)生方式不同。在民事訴訟中，人數(shù)不確定的代表人首先由當(dāng)事人推選產(chǎn)生，推選不出的，由法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的，也可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定。而行政訴訟中則是先由當(dāng)事人推選，推選不出的直接由法院指定。

4．《行政訴訟法》第26條第6款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)被撤銷或者職權(quán)變更的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告?！薄缎姓V訟法解釋》第23條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)被撤銷或者職權(quán)變更，沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的，以其所屬的人民政府為被告；實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的，以垂直領(lǐng)導(dǎo)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告?！睋?jù)此，在本案中，如果被告三亞市房屋拆遷部門被撤銷，則繼續(xù)行使其職權(quán)的機(jī)關(guān)為行政訴訟的被告，如果沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，則其所屬的人民政府，即三亞市人民政府為被告。

5．《行政訴訟法解釋》第81條第2～3款規(guī)定：“原告或者第三人對(duì)改變后的行政行為不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的行政行為進(jìn)行審理。被告改變?cè)`法行政行為，原告仍要求確認(rèn)原行政行為違法的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出確認(rèn)判決?！庇纱丝梢?，對(duì)于被告改變行政行為但原告不同意的，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理原行政行為。

6．《行政復(fù)議法》第7條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)：(一)國務(wù)院部門的規(guī)定；(二)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門的規(guī)定；(三)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。前款所列規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會(huì)規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。”由此可見，行政機(jī)關(guān)在審查具體行政行為的合法性時(shí)，可以一并審查的抽象行政行為僅僅限于一般性規(guī)范文件。本案中《城市房屋拆遷條例》屬于行政法規(guī)，不屬于可審查范圍，市政府無權(quán)進(jìn)行審查。

2.

這20戶居民對(duì)房屋拆遷部門的裁決有異議時(shí)，可否向法院提起行政訴訟?如果不可以，請(qǐng)說明原因。如果可以，是否能夠要求法院一并審理這20戶居民與長力集團(tuán)公司之間的房屋拆遷補(bǔ)償糾紛?正確答案：可以提起行政訴訟。該行政裁決作為一種行政行為影響了這20戶居民的權(quán)利義務(wù)，屬于《行政訴訟法》規(guī)定的行政訴訟的受案范圍，所以這20戶居民可以對(duì)該行政裁決行為提起行政訴訟，在提起訴訟的同時(shí)，還可以要求法院一并審理他們與長力集團(tuán)公司之間的拆遷補(bǔ)償糾紛。

3.

如果法院受理了該案，則這20戶居民如何確定訴訟代表人?正確答案：這20戶居民應(yīng)當(dāng)通過推選的方式推選2～5名訴訟代表人參加訴訟，推選不出的，由人民法院依職權(quán)指定。

4.

如果在訴訟的過程中，被告房屋拆遷部門被市政府撤銷的，則法院如何確定被告?正確答案：被告房屋拆遷部門被市政府撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告，如果沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，則其所屬的人民政府，即三亞市人民政府是被告。

5.

如果在訴訟的過程中，被告房屋拆遷部門改變補(bǔ)償拆遷費(fèi)的數(shù)額，但原告仍不同意，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)就原行政行為進(jìn)行審理，經(jīng)審查認(rèn)為原行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)違法，認(rèn)為原行政行為合法的，應(yīng)駁回原告訴訟請(qǐng)求。

6.

如果這20戶居民向市政府申請(qǐng)行政復(fù)議，則他們可否向復(fù)議機(jī)關(guān)提出一并審查國務(wù)院的《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》?正確答案：不可以?！冻鞘蟹课莶疬w管理?xiàng)l例》屬于國務(wù)院的行政法規(guī)，市政府無權(quán)對(duì)其進(jìn)行審查。

五、

【案情】

某縣人民政府于2021年4月22日發(fā)出《某縣人民政府關(guān)于將乳山教育園區(qū)劃入無娛樂場所區(qū)范圍的通告》(以下簡稱《通告》)，宣稱為優(yōu)化教育園區(qū)的教育環(huán)境，將教育園區(qū)劃入無娛樂場所區(qū)域范圍，自通告發(fā)布之日起，在劃定的范圍內(nèi)禁止新、改、擴(kuò)建各類娛樂場所，在《通告》發(fā)布之前劃定的范圍內(nèi)已有的各類娛樂場所，須于2021年7月30日前自行搬遷，違者將依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)進(jìn)行處理，直至關(guān)閉。蘇某開設(shè)的樂迪KTV(個(gè)體工商戶)在劃定區(qū)域內(nèi)。蘇某認(rèn)為其開設(shè)經(jīng)營的樂迪KTV是經(jīng)審批并辦理合法手續(xù)的，該縣人民政府發(fā)布的《通告》侵犯了其合法權(quán)益，為此，請(qǐng)求法院依法撤銷《通告》。

一審法院經(jīng)審查認(rèn)為，《通告》針對(duì)的是不特定的對(duì)象，因此蘇某的起訴不符合《行政訴訟法》第12條規(guī)定的受案范圍，裁定不予立案。蘇某不服該裁定，提起上訴稱：《通告》針對(duì)的對(duì)象是該《通告》劃入無娛樂場所區(qū)內(nèi)的所有從事娛樂業(yè)的商家，包括蘇某合法開設(shè)經(jīng)營的樂迪KTV，原審法院以《通告》針對(duì)的對(duì)象不特定為由而認(rèn)為《通告》不屬于《行政訴訟法》的受案范圍錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院依法立案受理其起訴。

【問題】1.

一審法院不予立案的做法是否合法?正確答案：一審法院不予立案的做法不合法。該縣人民政府發(fā)出《通告》為具體行政行為，適用對(duì)象是劃入無娛樂場所區(qū)范圍內(nèi)的所有從事娛樂業(yè)的商家，而在該區(qū)范圍內(nèi)的從事娛樂業(yè)的商家的數(shù)量及具體的經(jīng)營戶是確定的。[考點(diǎn)]行政訴訟的受案范圍，原告的確定，被告拒不到庭的處理，簡易程序的適用

[解析]

法理透析：

1．《行政訴訟法》第12條第1款規(guī)定：“人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：……(十二)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的?！北景钢校h政府的行政行為侵犯了蘇某的財(cái)產(chǎn)權(quán)，屬于人民法院的受案范圍。本案的焦點(diǎn)問題是《通告》是否屬于《行政訴訟法》第13條第2項(xiàng)規(guī)定的“具有普遍約束力的決定、命令”。具有普遍約束力的決定、命令具有以下特征：第一，針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布；第二，能夠反復(fù)適用。然而該縣人民政府作出的《通告》，適用的對(duì)象是劃入無娛樂場所區(qū)范圍內(nèi)的所有從事娛樂業(yè)的商家，而在該區(qū)范圍內(nèi)的從事娛樂業(yè)的商家的數(shù)量及具體的經(jīng)營戶是確定的，并不符合針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布的特征，因此《通告》不是具有普遍約束力的決定、命令。一審法院以《通告》針對(duì)的是不特定的對(duì)象，裁定不予立案的行為不合法。

2．《行政訴訟法解釋》第15條第2款規(guī)定：“個(gè)體工商戶向人民法院提起訴訟的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為原告。有字號(hào)的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號(hào)為原告，并應(yīng)當(dāng)注明該字號(hào)經(jīng)營者的基本信息?！庇纱丝梢姡瑐€(gè)體工商戶在提起行政訴訟時(shí)，沒有登記字號(hào)的，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為原告；有登記字號(hào)的，則以該字號(hào)為原告，并注明經(jīng)營者的基本信息。本案中，在個(gè)體工商戶有字號(hào)的情況下，蘇某應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號(hào)為原告起訴，并注明經(jīng)營者，即蘇某的基本信息。

3．《行政訴訟法》第58條規(guī)定：“經(jīng)人民法院傳票傳喚，原告無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按照撤訴處理；被告無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決?！币虼?，本案在審理過程中如果被告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不出庭的，法院可以缺席判決。同時(shí)，法院可以根據(jù)《行政訴訟法》第66條第2款“人民法院對(duì)被告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以將被告拒不到庭或者中途退庭的情況予以公告，并可以向監(jiān)察機(jī)關(guān)或者被告的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)提出依法給予其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員處分的司法建議”的規(guī)定，敦促行政機(jī)關(guān)積極參加訴訟，查清事實(shí)，解決爭議。

4．對(duì)于行政訴訟過程中原行政行為的執(zhí)行問題，《行政訴訟法》第56條第1款作出了明確的規(guī)定：“訴訟期間，不停止行