國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題304

國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題304一、

【案情】

2021年5月，位于甲市A區(qū)的三苗水電開發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱三苗公（江南博哥）司)與位于乙市B區(qū)的冷風(fēng)空調(diào)系統(tǒng)有限公司(以下簡(jiǎn)稱冷風(fēng)公司)在甲市C區(qū)簽訂了一份空調(diào)買賣合同。合同約定，由冷風(fēng)公司向三苗公司提供空調(diào)600臺(tái)，由冷風(fēng)公司送貨到三苗公司的所在地甲市A區(qū)。6月1日前交貨，貨到三苗公司的倉庫后經(jīng)驗(yàn)收合格立即付款。合同簽訂后，冷風(fēng)公司于5月30日與位于乙市D區(qū)的快捷運(yùn)輸公司(由甲某等10人成立的有限責(zé)任公司)簽訂運(yùn)送空調(diào)的合同，由快捷運(yùn)輸公司將600臺(tái)空調(diào)從冷風(fēng)公司位于乙市D區(qū)的倉庫運(yùn)往三苗公司所在地?？旖葸\(yùn)輸公司讓其下屬的第一運(yùn)輸車隊(duì)負(fù)責(zé)此次運(yùn)輸。5月31日，由張某負(fù)責(zé)的第一運(yùn)輸車隊(duì)出發(fā)。第二天經(jīng)過乙市丙縣時(shí)，運(yùn)輸車隊(duì)一司機(jī)由于粗心大意，導(dǎo)致車、貨均翻入河中，且將劉某停在路邊的一輛桑塔納汽車撞翻，造成當(dāng)時(shí)坐在車?yán)锏膭⒛?歲的兒子劉冰腿部受傷。車隊(duì)負(fù)責(zé)人張某無奈，只好讓其他運(yùn)輸車先行，他與肇事司機(jī)留在丙縣將車撈起。其他運(yùn)輸車到達(dá)甲市后，三苗公司以空調(diào)只有500臺(tái)為由拒絕收貨。6月15日，三苗公司致電冷風(fēng)公司要求其承擔(dān)違約責(zé)任并賠償由此造成的損失未果，于是6月17日，三苗公司將冷風(fēng)公司訴至B區(qū)人民法院。在法院審理過程中，冷風(fēng)公司提出愿意進(jìn)行調(diào)解，三苗公司不同意，法院認(rèn)為基本案情已經(jīng)查清，于是未征求三苗公司的意見便根據(jù)冷風(fēng)公司的要求制作了調(diào)解書，后三苗公司不得不對(duì)調(diào)解書進(jìn)行簽收。調(diào)解書生效后，三苗公司越想越覺得法院的做法不合法，于是在調(diào)解書送達(dá)后第5日向上級(jí)人民法院提起了上訴。

【問題】1.

如果B區(qū)人民法院受理案件后冷風(fēng)公司搬遷至C區(qū)，則B區(qū)人民法院如何處理該案件?為什么?正確答案：B區(qū)人民法院繼續(xù)受理。因?yàn)榘讣芾砗?，受訴人民法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地變更的影響。[考點(diǎn)]管轄制度，當(dāng)事人制度，自愿調(diào)解原則，上訴范圍及其處理

[解析]

法理透析：

1．本題考查的是管轄恒定原則。管轄恒定是民事訴訟管轄中的重要原則，是指人民法院對(duì)民事案件管轄權(quán)的確定，以起訴時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)，起訴時(shí)對(duì)案件享有管轄權(quán)的人民法院，不因確定管轄的事實(shí)在訴訟過程中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。《民訴解釋》第37條規(guī)定：“案件受理后，受訴人民法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地變更的影響。”確定管轄恒定的原則，可以避免已經(jīng)確定的管轄因無法預(yù)料的情形的發(fā)生而有隨時(shí)變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)，減少因管轄變動(dòng)而造成的司法資源的浪費(fèi)，減輕當(dāng)事人的訟累，推動(dòng)訴訟迅速、經(jīng)濟(jì)地進(jìn)行?！睹袷略V訟法》第24條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！北景钢校绻九c冷風(fēng)公司的糾紛是合同糾紛，因此，被告冷風(fēng)公司住所地B區(qū)人民法院有管轄權(quán)，即使后來冷風(fēng)公司搬遷，根據(jù)《民訴解釋》第37條確定的管轄恒定原則，也不會(huì)影響B(tài)區(qū)人民法院的管轄權(quán)。

2．本題考查的是協(xié)議管轄制度。協(xié)議管轄，是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前或者糾紛發(fā)生之后，以書面方式約定糾紛管轄法院的制度?！睹袷略V訟法》第35條規(guī)定：“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！薄睹裨V解釋》第30條第2款規(guī)定：“管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴?！笨芍?，適用協(xié)議管轄的條件為：(1)適用協(xié)議管轄的案件類型為合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛；(2)當(dāng)事人可以約定的管轄法院范圍包括被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院；(3)協(xié)議管轄是要式行為，當(dāng)事人通過協(xié)議確立管轄法院必須以書面形式，口頭協(xié)議無效；(4)協(xié)議管轄只適用于第一審人民法院管轄的案件；(5)當(dāng)事人協(xié)議選擇法院時(shí)，不得違反《民事訴訟法》對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。在本案中，被告住所地為乙市B區(qū)人民法院；合同簽訂地為甲市C區(qū)人民法院：原告住所地為甲市A區(qū)人民法院；標(biāo)的物所在地為乙市D區(qū)人民法院；對(duì)于合同履行地的判斷，《民訴解釋》第18條規(guī)定：“合同約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。合同對(duì)履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確，爭(zhēng)議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時(shí)結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。合同沒有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。”本案中，雙方約定了甲市A區(qū)為交貨地點(diǎn)，合同履行地即為送達(dá)地甲市A區(qū)。因此上述幾個(gè)法院都有管轄權(quán)。

3．本題考查的是運(yùn)輸合同糾紛的地域管轄，屬于特殊地域管轄。要正確解答本題，首先要確定本案是運(yùn)輸合同糾紛，而不是侵權(quán)糾紛。因?yàn)槔滹L(fēng)公司與快捷運(yùn)輸公司已簽訂運(yùn)輸合同，快捷運(yùn)輸公司未按照合同約定成功“將600臺(tái)空調(diào)從冷風(fēng)公司位于乙市D區(qū)的倉庫運(yùn)往三苗公司所在地”，對(duì)冷風(fēng)公司構(gòu)成違約。《民事訴訟法》第28條規(guī)定：“因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄?！北景钢羞\(yùn)輸始發(fā)地和被告住所地都在乙市D區(qū)，運(yùn)輸目的地是甲市A區(qū)，因此上述兩區(qū)的人民法院都有管轄權(quán)。

4．本題第一問考查的是侵權(quán)糾紛的地域管轄，也屬于特殊地域管轄。《民事訴訟法》第29條規(guī)定：“因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?！备鶕?jù)《民訴解釋》第24條的規(guī)定，侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。本案中，桑塔納汽車被撞和劉冰腿部被撞受傷的損害賠償?shù)脑V訟都屬于侵權(quán)訴訟的性質(zhì)，乙市丙縣人民法院作為侵權(quán)行為地，乙市D區(qū)人民法院作為被告住所地，向擁有管轄權(quán)。

第二問考查的是民事訴訟的當(dāng)事人，這里要區(qū)分民事權(quán)利能力、民事訴訟權(quán)利能力和民事訴訟行為能力的概念。民事訴訟權(quán)利能力也稱當(dāng)事人能力，是指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格，是法定的抽象的能力，只要具備這種資格，就可以成為訴訟法上的各種訴訟行為與訴訟效果的歸屬主體。一般來說，民事權(quán)利能力與民事訴訟權(quán)利能力是一致的，當(dāng)然也有例外的情況，如某些分支機(jī)構(gòu)雖不具備民事權(quán)利能力，但能夠作為訴訟主體參與訴訟，因而具有民事訴訟權(quán)利能力。按照我國(guó)法律規(guī)定，對(duì)于自然人而言，其民事訴訟權(quán)利能力始于出生、終于死亡：對(duì)于法人和其他組織而言，其民事訴訟權(quán)利能力始于成立、終于解散或撤銷。民事訴訟行為能力則指當(dāng)事人親自進(jìn)行訴訟活動(dòng)，以自己的行為行使訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的能力。按照我國(guó)法律規(guī)定，公民的民事訴訟行為能力依法為在民事上具有完全民事行為能力人所有，即自年滿18周歲開始，于死亡或被宣告死亡時(shí)止，年滿16周歲不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，應(yīng)視為有民事訴訟行為能力。本案中，劉某的車損和劉冰的人身損害的不同在于受侵害的主體不同，因此根據(jù)民事訴訟的理論，兩個(gè)訴訟的原告也有所不同：前者是桑塔納汽車的所有人劉某，而后者是受害者本人劉冰。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，自然人當(dāng)然具有民事訴訟權(quán)利能力，所以劉冰雖然只有9歲，還不具備完全的民事行為能力，但并不影響他的民事訴訟權(quán)利能力，也就不影響他成為民事訴訟主體的資格。但是，由于劉冰年僅9歲，具有民事訴訟權(quán)利能力而不具有民事訴訟行為能力，所以劉冰作為人身侵權(quán)案件的原告，可以由父親劉某作為其法定代理人。

兩個(gè)侵權(quán)之訴的被告均為侵權(quán)行為人——運(yùn)輸公司?！睹穹ǖ洹返?191條第1款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！睹裨V解釋》第56條規(guī)定：“法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，該法人或者其他組織為當(dāng)事人?！闭厥滤緳C(jī)運(yùn)送貨物的行為屬于職務(wù)行為，運(yùn)送過程中發(fā)生的車禍導(dǎo)致糾紛，應(yīng)當(dāng)由運(yùn)輸公司作為被告。

5．本題考查的是訴訟調(diào)解的原則。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，訴訟調(diào)解必須遵循以下三個(gè)原則：自愿原則、合法原則和查明事實(shí)、分清是非原則。而自愿原則是訴訟調(diào)解的靈魂，在訴訟調(diào)解的原則中具有重要的地位。它是指在民事訴訟過程中，人民法院必須在雙方當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解，不得強(qiáng)迫?！睹袷略V訟法》第9條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決?！蓖瑫r(shí)，該法第96條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解?！钡?9條又規(guī)定：“調(diào)解達(dá)成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強(qiáng)迫……”本案中，法院未征求三苗公司的意見便制作了調(diào)解書，違反了調(diào)解的自愿原則，所以應(yīng)為非法。

6．本題考查的知識(shí)點(diǎn)是上訴的對(duì)象，具體來說，是調(diào)解書能否上訴。根據(jù)《民事訴訟法》第171條的規(guī)定，上訴是針對(duì)未生效的判決、裁定的，調(diào)解書不在可上訴的范圍內(nèi)，因此本案中三苗公司向上級(jí)法院提出上訴不符合法律規(guī)定，該院應(yīng)當(dāng)不予受理。

2.

如果三苗公司和冷風(fēng)公司在合同中約定了發(fā)生糾紛時(shí)的管轄法院，三苗公司和冷風(fēng)公司可以約定哪些法院管轄?正確答案：甲市A區(qū)人民法院、乙市B區(qū)人民法院、甲市C區(qū)人民法院、乙市D區(qū)人民法院等與此空調(diào)買賣合同糾紛有實(shí)際聯(lián)系的法院。

3.

在知道是因?yàn)檐嚨湆?dǎo)致空調(diào)少了100臺(tái)以后，冷風(fēng)公司打算起訴快捷運(yùn)輸公司，可以向哪些法院起訴?正確答案：甲市A區(qū)人民法院和乙市D區(qū)人民法院。甲市A區(qū)為運(yùn)輸目的地，乙市D區(qū)為運(yùn)輸始發(fā)地、被告住所地。

4.

劉某的桑塔納汽車被撞的損失以及對(duì)劉冰造成的人身傷害的損害賠償?shù)那謾?quán)訴訟應(yīng)向哪個(gè)法院起訴?原告和被告是誰?正確答案：這是財(cái)產(chǎn)損害和人身傷害的侵權(quán)訴訟，可由丙縣人民法院或者乙市D區(qū)人民法院管轄。就桑塔納汽車被撞來說，應(yīng)由財(cái)產(chǎn)的所有人即劉某作原告，對(duì)于造成劉冰腿部受傷的侵權(quán)行為應(yīng)由受害人作原告，即劉冰為原告，由于其未成年可由父親劉某做法定代理人。兩個(gè)侵權(quán)之訴的被告均為侵權(quán)行為人快捷運(yùn)輸公司。

5.

法院所作的調(diào)解書是否合法?為什么?正確答案：不合法。法院進(jìn)行調(diào)解并制作調(diào)解書未征得三苗公司的同意違反了自愿原則。

6.

上級(jí)法院收到三苗公司的上訴應(yīng)如何處理?正確答案：對(duì)三苗公司的上訴上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)不予受理，因?yàn)閷?duì)調(diào)解書不能提起上訴。

二、

【案情】

趙某、錢某和孫某訂立書面協(xié)議，共同經(jīng)營(yíng)一家飯店，約定趙某提供店面，錢某和孫某分別出資5萬元，作為經(jīng)營(yíng)之用。該飯店未經(jīng)依法登記、領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。某日，顧客李某在飯店打開一瓶啤酒(該啤酒是由A廠生產(chǎn)的)時(shí)，啤酒瓶突然爆炸，玻璃碎片將李某擊傷。事后，李某與趙某協(xié)商賠償之事，但沒能達(dá)成協(xié)議，于是李某將趙某告上了法庭。趙某認(rèn)為問題出在啤酒上，不關(guān)飯店的事，而且就算有事也不是他一個(gè)人的責(zé)任，就向法庭書面申請(qǐng)追加錢某和孫某作為共同被告應(yīng)訴。但是，法庭認(rèn)為李某只是起訴趙某一人，只列了趙某一人為被告。訴訟過程中，趙某認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由啤酒廠承擔(dān)責(zé)任，申請(qǐng)追加A廠為第三人。

【問題】1.

法院拒絕追加錢某和孫某的做法是否正確?為什么?正確答案：不正確。因?yàn)橼w某、錢某和孫某屬于個(gè)人合伙，合伙人在訴訟中屬于必要共同訴訟人，法院應(yīng)當(dāng)追加錢某和孫某。[考點(diǎn)]必要共同訴訟人，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，訴訟代理人，公益訴訟

[解析]

法理透析：

1．本題考查的是必要共同訴訟人。共同訴訟可分為必要共同訴訟和普通共同訴訟。必要共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方當(dāng)事人為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的；普通共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類、法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的共同訴訟。《民事訴訟法》第135條規(guī)定：“必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。”《民訴解釋》第73條規(guī)定，必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法的規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請(qǐng)追加。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，申請(qǐng)理由不成立的，裁定駁回；申請(qǐng)理由成立的，書面通知被迫加的當(dāng)事人參加訴訟。因此本案所有合伙人為必要共同訴訟當(dāng)事人。在本案中，趙某向法庭申請(qǐng)追加必要共同訴訟人錢某和孫某的做法是正確的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，而且，就算當(dāng)事人沒有提出申請(qǐng)，法院也應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加錢某和孫某二人為必要共同訴訟中的被告。

2．本題考查的是合伙中的連帶責(zé)任。

3．本題考查的是訴訟代理人的訴訟權(quán)利?！睹裨V解釋》第89條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書僅寫‘全權(quán)代理’而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者提起上訴?！北M管劉某是李某的妻子，但劉某只是李某的訴訟代理人而非法定代理人；劉某作為李某的訴訟代理人，得到的是李某的一般授權(quán)而非特別授權(quán)，在沒有得到李某同意的前提下，不得代為和解或者撤訴。因此，法院對(duì)劉某的撤訴請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)不予支持，裁定駁回?？忌鷳?yīng)特別謹(jǐn)記：授權(quán)委托書上僅寫“全權(quán)代理”即視為一般授權(quán)，而非特別授權(quán)。

4．本題考查的是無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)原、被告之間的訴訟標(biāo)的雖然不能主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但其與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，為了維護(hù)自己的利益而參加到訴訟中去的訴訟參加人?！睹裨V解釋》第82條規(guī)定：“在一審訴訟中，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或申請(qǐng)撤訴，被判決承擔(dān)民事責(zé)任的，有權(quán)提起上訴?！北景钢?，A廠被追加為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，有權(quán)參加法庭審理，在法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任的時(shí)候有權(quán)提出上訴。與無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人相對(duì)應(yīng)的概念是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，考生還應(yīng)掌握兩者之間的區(qū)別：(1)兩者參加訴訟的根據(jù)不同。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟是由于案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù)則是其對(duì)原告、被告之間的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。(2)兩者訴訟地位不同。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人不是完全獨(dú)立的當(dāng)事人；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人則相當(dāng)于原告的訴訟地位。(3)兩者享有的權(quán)利不同。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人只享有為維護(hù)自身民事權(quán)益而應(yīng)有的權(quán)利，如參與庭審、提供證據(jù)，并且只在人民法院判決其承擔(dān)實(shí)體義務(wù)時(shí)才享有上訴權(quán)；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人自始至終享有原告的一切權(quán)利。(4)兩者參加訴訟的方式不同。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是以“通知參訴”或“申請(qǐng)參訴”的方式參加訴訟；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人則以起訴的方式參加訴訟。

5．本題考查的是普通共同訴訟。普通共同訴訟，是指當(dāng)事人的一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，當(dāng)事人同意合并訴訟，人民法院認(rèn)為可以合并審理的訴訟?！睹袷略V訟法》第55條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟?！北景钢校缀屠钅扯际窃陲埖瓯黄【破勘ㄋ鶄?，與同一被告產(chǎn)生了侵權(quán)損害賠償糾紛。法院出于便于審理等考慮，經(jīng)當(dāng)事人同意，可以合并審理。

6．本題考查的是公益訴訟的提起主體問題?！睹袷略V訟法》第58條規(guī)定：“對(duì)污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。人民檢察院在履行職責(zé)中發(fā)現(xiàn)破壞生態(tài)環(huán)境和資源保護(hù)、食品藥品安全領(lǐng)域侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，在沒有前款規(guī)定的機(jī)關(guān)和組織或者前款規(guī)定的機(jī)關(guān)和組織不提起訴訟的情況下，可以向人民法院提起訴訟。前款規(guī)定的機(jī)關(guān)或者組織提起訴訟的，人民檢察院可以支持起訴?！睆亩_立了檢察機(jī)關(guān)提起公益訴訟的資格問題，同時(shí)最高人民法院《關(guān)于審理消費(fèi)民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第1條第1款規(guī)定：“中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)以及在省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立的消費(fèi)者協(xié)會(huì)，對(duì)經(jīng)營(yíng)者侵害眾多不特定消費(fèi)者合法權(quán)益或者具有危及消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)安全危險(xiǎn)等損害社會(huì)公共利益的行為提起消費(fèi)民事公益訴訟的，適用本解釋?！北臼〉南M(fèi)者協(xié)會(huì)和中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)也可以提起公益訴訟。因此本案中可以提起消費(fèi)公益訴訟的適格主體有三個(gè)。

7．本題考查的是公益訴訟能否調(diào)解、和解的問題，且法院對(duì)于該問題應(yīng)如何處理。由于公益訴訟涉及社會(huì)公共利益，因此對(duì)于當(dāng)事人之間的和解、調(diào)解應(yīng)慎重對(duì)待和審查，故《民訴解釋》第289條規(guī)定：“對(duì)公益訴訟案件，當(dāng)事人可以和解，人民法院可以調(diào)解。當(dāng)事人達(dá)成和解或者調(diào)解協(xié)議后，人民法院應(yīng)當(dāng)將和解或者調(diào)解協(xié)議進(jìn)行公告。公告期間不得少于三十日。公告期滿后，人民法院經(jīng)審查，和解或者調(diào)解協(xié)議不違反社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)出具調(diào)解書：和解或者調(diào)解協(xié)議違反社會(huì)公共利益的，不予出具調(diào)解書，繼續(xù)對(duì)案件進(jìn)行審理并依法作出裁判?！?/p>

2.

如果法院判決趙某承擔(dān)賠償責(zé)任，趙某履行完賠償義務(wù)之后可以如何救濟(jì)自己的權(quán)利?正確答案：趙某與錢某、孫某為合伙關(guān)系，對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，可以向錢某和孫某追償他們各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償份額。

3.

如果訴訟過程中，李某傷勢(shì)嚴(yán)重不便參加庭審，于是委托他的妻子劉某全權(quán)代理參加訴訟，之后劉某自行與被告達(dá)成和解協(xié)議，向法院提出撤訴，法院應(yīng)如何處理?為什么?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)不予支持，裁定駁回。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。

4.

如果法院同意追加該A廠為第三人，那么A廠有哪些訴訟權(quán)利?正確答案：A廠被追加為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，有權(quán)參加法庭審理，在法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任的時(shí)候有權(quán)提出上訴。

5.

如果啤酒爆炸時(shí)，另一名顧客甲也受到傷害，甲向同一法院起訴了趙某，法院能不能將這兩個(gè)案件合并審理?為什么?正確答案：能。甲和李某因同一種類事實(shí)向法院起訴，法院經(jīng)當(dāng)事人同意可以作為普通共同訴訟合并審理。

6.

如果A廠生產(chǎn)的啤酒生產(chǎn)質(zhì)量確有問題，且在本市范圍內(nèi)銷售量巨大，導(dǎo)致眾多消費(fèi)者身體不適，哪些機(jī)關(guān)或組織可以通過何種方式幫助解決該問題?正確答案：本省的消費(fèi)者協(xié)會(huì)、中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)和檢察院可以提起消費(fèi)公益訴訟來解決該問題。

7.

若采用問題6的方式，能否適用和解、調(diào)解?法院應(yīng)如何處理?正確答案：可以適用調(diào)解和和解，若當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議后，法院應(yīng)將調(diào)解協(xié)議或和解協(xié)議進(jìn)行公告，公告期間不少于30日，公告期滿后，法院經(jīng)審查，和解或者調(diào)解協(xié)議不違反社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)出具調(diào)解書；否則不予出具調(diào)解書，繼續(xù)對(duì)案件進(jìn)行審理并依法作出裁判。

三、

【案情】

甲市A區(qū)的李一與乙市B區(qū)的劉某，在甲市C區(qū)簽訂了一份房屋買賣合同，約定李一將其位于甲市D區(qū)的一套房屋賣給劉某，同時(shí)約定，因合同履行發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商不成的，可以向甲市A區(qū)或乙市B區(qū)人民法院起訴。

李一依照合同約定對(duì)該房屋辦理了過戶登記，但劉某沒有按期支付購(gòu)房款，李一多次索要未果。李一因此向甲市D區(qū)人民法院起訴，要求劉某支付購(gòu)房款。甲市D區(qū)法院受理案件后，劉某以雙方簽訂了管轄協(xié)議為由主張甲市D區(qū)法院沒有管轄權(quán)，甲市D區(qū)法院駁回了劉某的管轄權(quán)異議。

D區(qū)法院組成合議庭審理該案件，開庭前，李一申請(qǐng)撤訴，D區(qū)法院裁定準(zhǔn)許了李一的撤訴請(qǐng)求。因?yàn)閰f(xié)商不成，李一又于撤訴后兩個(gè)月后提起訴訟，一審中，李一的哥哥李二從國(guó)外回國(guó)，提出該買賣房屋為二人共有，并且李二不同意出售該房屋，提起訴訟對(duì)該房屋主張部分所有權(quán)。一審判決劉某向李一支付購(gòu)房款，同時(shí)支付違約金5萬元。

李二對(duì)該判決不服，但并未在法定期間內(nèi)提起上訴。判決生效后，李二向甲市中級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，市中?jí)人民法院以李二的再審請(qǐng)求未經(jīng)原審人民法院處理為由，用通知駁回了其申請(qǐng)。后李二由向甲市檢察院申訴，請(qǐng)求對(duì)該案提出抗訴，甲市檢察院受理該案后向D區(qū)人民法院提出抗訴，D區(qū)人民法院對(duì)該案再審時(shí)，認(rèn)為證據(jù)充足、事實(shí)清楚，沒有開庭的必要，因此對(duì)該案進(jìn)行了書面審理。

【問題】1.

甲市D區(qū)法院駁回劉某管轄權(quán)異議是否正確?請(qǐng)簡(jiǎn)述其理由。正確答案：甲市D區(qū)法院駁回劉某管轄權(quán)異議正確，本案中當(dāng)事人之間的管轄協(xié)議無效，因?yàn)槊裨V法規(guī)定因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄，屬于專屬管轄。[考點(diǎn)]不動(dòng)產(chǎn)糾紛的專屬管轄，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，處分原則，重復(fù)起訴

[解析]

法理透析：

1．本題考查協(xié)議管轄的專屬管轄。《民事訴訟法》第35條規(guī)定：“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！钡?4條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：(一)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！北景笧樯婕安粍?dòng)產(chǎn)糾紛的訴訟，應(yīng)由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院即甲市D區(qū)法院受理，雙方之間的管轄權(quán)協(xié)議因違反專屬管轄而無效。

2．本題考查原告撤訴的情形。《民事訴訟法》第148條規(guī)定：“宣判前，原告申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決?！笨梢?，民事訴訟中，撤訴是原告訴訟權(quán)利中的一種，是否準(zhǔn)許撤訴應(yīng)當(dāng)由法院根據(jù)案件的具體情況予以裁量，但不論如何都與被告無關(guān)，同意與否均不影響原告的撤訴。

3．本題考查的是重復(fù)起訴和一事不再理原則?！睹裨V解釋》第254條規(guī)定：“當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項(xiàng)在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時(shí)符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：(一)后訴與前訴的當(dāng)事人相同；(二)后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；(三)后訴與前訴的訴訟請(qǐng)求相同，或者后訴的訴訟請(qǐng)求實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。當(dāng)事人重復(fù)起訴的，裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外?！笨梢?，禁止重復(fù)起訴適用于案件已經(jīng)經(jīng)過實(shí)體處理結(jié)案，或者案件已經(jīng)起訴至法院正在進(jìn)行實(shí)體審理。本案中，上次訴訟中李一在開庭前申請(qǐng)撤訴，該案未經(jīng)實(shí)體處理，因此再次起訴不構(gòu)成重復(fù)起訴，不違反一事不再理原則。

4．本題考查處分原則?！睹袷略V訟法》第13條規(guī)定：“民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則。當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利?！绷硗?，根據(jù)《民事訴訟法》中有關(guān)再審理由的規(guī)定，原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。因此，法院審理民事糾紛的范圍即訴訟內(nèi)容與標(biāo)的應(yīng)由當(dāng)事人確定，法院無權(quán)變更、撤銷當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。案件在審理中，法院只能按照當(dāng)事人提出的訴訟事實(shí)和主張進(jìn)行審理，對(duì)超過當(dāng)事人訴訟主張的部分不得主動(dòng)審理。處分原則，指的是“民事訴訟當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，有權(quán)按照自己的意愿支配自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，即可以自行決定是否行使或如何行使自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”。法院不能依職權(quán)要求被告負(fù)擔(dān)原告沒有主張的部分。因?yàn)樵鏇]有向法院主張自己的權(quán)利，就應(yīng)認(rèn)為其處分了自身的權(quán)利，只要處分合法，是符合民事處分原則的，對(duì)其處分行為應(yīng)予確認(rèn)。

5．本題考查有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人?！睹袷略V訟法》第59條第1、2款規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。”本案中，李二主張對(duì)訴訟標(biāo)的即所買賣的房屋有所有權(quán)，并因此提起訴訟，因此屬于有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。應(yīng)注意區(qū)分有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別，可以從爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的、參加訴訟的方式、訴訟地位、訴訟行為的效力等方面進(jìn)行區(qū)分。第一，爭(zhēng)議的對(duì)象不一致。必要共同訴訟人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的是同一的，即他們之間對(duì)其實(shí)體權(quán)利的認(rèn)識(shí)沒有爭(zhēng)議，共同享有權(quán)利，共同承擔(dān)義務(wù)；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人提起的訴訟，其訴訟標(biāo)的與本訴的訴訟標(biāo)的不一致，他們的訴訟請(qǐng)求與原、被告的請(qǐng)求相沖突。第二，參加訴訟的方式不同。必要共同訴訟是不可分之訴，而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人之訴是可分之訴。第三，訴訟地位不同。必要共同訴訟人在訴訟中的地位，既可以處于原告地位，又可以處于被告地位；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人只能處于原告地位。第四，訴訟行為的效力不同。必要共同訴訟中一人的訴訟行為，只有經(jīng)全體承認(rèn)，才對(duì)全體發(fā)生效力，但對(duì)第三人不發(fā)生效力：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的地位是獨(dú)立的，他的訴訟行為不受本訴任何一方當(dāng)事人的牽制。

6．本題考查的是有關(guān)再審程序的內(nèi)容?！睹袷略V訟法》第211條第1款規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請(qǐng)書之日起三個(gè)月內(nèi)審查，符合本法規(guī)定的，裁定再審；不符合本法規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)?！北景钢旭g回再審申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)用裁定，而非通知的方式?！睹袷略V訟法》第137條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理?！笨梢?，一審法院審理案件，都應(yīng)當(dāng)開庭審理，而不能書面審理。本案屬于一審程序?qū)徖淼脑賹彴讣?，理?yīng)開庭審理。此處要注意區(qū)分開庭審理和不公開審理，不公開審理不等于不開庭，不公開審理的案件仍然要開庭。

2.

劉某以未經(jīng)自己同意為由認(rèn)為李一不得撤訴，法院是否應(yīng)當(dāng)支持?為什么?正確答案：法院不應(yīng)當(dāng)支持，撤訴是民事訴訟中原告的權(quán)利，是否準(zhǔn)許撤訴由法院自行裁量，而與被告是否同意無關(guān)。

3.

李一撤訴后由提起訴訟，劉某認(rèn)為構(gòu)成重復(fù)起訴，是否正確?為什么?正確答案：不構(gòu)成重復(fù)起訴，李一撤回起訴后，該案件沒有經(jīng)過法院實(shí)質(zhì)審理，因此不構(gòu)成重復(fù)起訴。

4.

甲市D區(qū)法院的一審判決存在什么錯(cuò)誤?違反什么原則?正確答案：D區(qū)法院的一審判決應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求為限，而李一在訴訟請(qǐng)求中沒有提出違約金的請(qǐng)求，D區(qū)法院的一審判決超出了當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。違反了處分原則。

5.

李二的訴訟地位如何?請(qǐng)簡(jiǎn)要說明理由。正確答案：李二是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。李二對(duì)該房屋有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，其參與訴訟是為了維護(hù)自己的權(quán)利，有獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。

6.

李二申請(qǐng)?jiān)賹彽倪^程中，法院有哪些錯(cuò)誤做法?正確答案：甲市中級(jí)人民法院駁回李二的再審申請(qǐng)，應(yīng)用裁定而非通知，對(duì)于按照一審程序?qū)徖淼脑賹彴讣?，合議庭應(yīng)當(dāng)開庭審理，不能進(jìn)行書面審理。

四、

【案情】

甲市A區(qū)的李某自有一貨車，從事貨運(yùn)服務(wù)。2020年10月，李某駕駛該貨車發(fā)生交通事故，致使行人陳某受傷，同時(shí)致使陳某所攜帶的電腦、手機(jī)等隨身物品損毀，交警大隊(duì)認(rèn)定該事故是由于李某駕駛速度過快導(dǎo)致的，由李某負(fù)全部責(zé)任。雙方就賠償問題協(xié)商，但無法達(dá)成賠償協(xié)議。2021年1月，陳某起訴至甲市A區(qū)法院，要求李某承擔(dān)治療費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)等費(fèi)用共計(jì)15,000元，甲市A區(qū)法院受理了陳某的起訴，并依法通知李某參加訴訟。

案件審理過程中，陳某向法院提交了住院治療時(shí)的治療費(fèi)發(fā)票、因誤工而被扣除工資的證明、因治療而支付的交通費(fèi)憑證等證據(jù)，但表示事故責(zé)任認(rèn)定書由交警大隊(duì)保管，其多次向交警大隊(duì)索要未果。李某辯稱，事故發(fā)生時(shí)，陳某橫穿馬路而沒有走人行道，因此對(duì)事故的發(fā)生也負(fù)有一定的責(zé)任，并請(qǐng)求當(dāng)時(shí)也在事故現(xiàn)場(chǎng)的李某妻子王某出庭作證。甲市A區(qū)法院一審判支持陳某全部的訴訟請(qǐng)求，判決李某賠償陳某醫(yī)治療費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)等費(fèi)用共計(jì)15,000元，雙方均未在合理期間上訴。

一審判決生效一個(gè)月后，李某偶然得知一審合議庭中的審判員張某為陳某的表哥，因此認(rèn)為一審判決存在明顯的不公正之處，申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｔ賹徶?，陳某提出李某賠償其電腦、手機(jī)等隨身物品的損失共計(jì)10,000元。

【問題】1.

若李某在一審中以自己從2019年10月開始已經(jīng)搬至甲市B區(qū)居住至今為由提出該案件應(yīng)移送至甲市B區(qū)法院，是否應(yīng)當(dāng)支持?正確答案：不應(yīng)當(dāng)支持。雖然被告李某的住所地為甲市B區(qū)，但他沒有在答辯期限屆滿前提出管轄權(quán)異議，并且進(jìn)行了實(shí)體性答辯，因此甲市A區(qū)人民法院取得對(duì)該案件的管轄權(quán)。[考點(diǎn)]應(yīng)訴管轄，經(jīng)常居住地的確定，法院依申請(qǐng)調(diào)查證據(jù)，證人證言，再審的法院，再審審理的范圍

[解析]

法理透析：

1．本題考查當(dāng)事人住所地確定及應(yīng)訴管轄。《民事訴訟法》第22條規(guī)定，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄?！睹裨V解釋》第4條規(guī)定，公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的除外。本案中，被告李某從2019年10月開始搬至甲市B區(qū)居住，至起訴時(shí)已連續(xù)居住超過一年的時(shí)間，因此其經(jīng)常居住地為甲市B區(qū)，應(yīng)當(dāng)由甲市B區(qū)法院管轄。但是，李某并未在答辯期滿前提起管轄權(quán)異議，并且進(jìn)行了實(shí)體答辯，因此甲市A區(qū)法院取得應(yīng)訴管轄，視為有管轄權(quán)的法院。應(yīng)當(dāng)注意的是，應(yīng)訴管轄不得違反專屬管轄和級(jí)別管轄。

2．本題考查法院依申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)。《民事訴訟法》第67條第2款規(guī)定，當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！睹裨V解釋》第94條規(guī)定：“民事訴訟法第六十七條第二款規(guī)定的當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)包括：(一)證據(jù)由國(guó)家有關(guān)部門保存，當(dāng)事人及其訴訟代理人無權(quán)查閱調(diào)取的；(二)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的；(三)當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可以在舉證期限屆滿前書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集。”本案中，原告陳某多次向交警大隊(duì)索要未果，屬于因客觀原因不能自行收集的證據(jù)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》)第62條第2款規(guī)定：“人民法院根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)，審判人員對(duì)調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明后，由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人與對(duì)方當(dāng)事人、第三人進(jìn)行質(zhì)證?！绷硗猓枳⒁鈪^(qū)分法院依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)，該類證據(jù)不需要質(zhì)證。

3．本題考查證人證言的效力。根據(jù)《民事訴訟法》及《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，證人不適用回避規(guī)則，有利害關(guān)系的人提供的證言并不當(dāng)然無效。但是，有利害關(guān)系的人提供的證言不能作為單獨(dú)的定案根據(jù)。本案中，王某是李某的妻子，是有利害關(guān)系的人，但其所提供的證言并不當(dāng)然無效，而應(yīng)該由法院結(jié)合其他證據(jù)處理。

4．本題考查再審法院的范圍。《民事訴訟法》第206條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?；?dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。?dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽?，不停止判決、裁定的執(zhí)行。”本案中，雙方當(dāng)事人都是公民，因此既可以向上一級(jí)人民法院即甲市中級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，也可以向原審人民法院即甲市A區(qū)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

5．本題考查再審的理由。《民事訴訟法》第207條規(guī)定：“當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；(三)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；(四)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；(五)對(duì)審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；(七)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的……”《民事訴訟法》第47條規(guī)定：“審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請(qǐng)他們回避：(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；(二)與本案有利害關(guān)系的；(三)與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。審判人員接受當(dāng)事人、訴訟代理人請(qǐng)客送禮，或者違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人、訴訟代理人的，當(dāng)事人有權(quán)要求他們回避。審判人員有前款規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。前三款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人?！北景钢校粚徍献h庭中的審判員張某是陳某的表哥，屬于應(yīng)當(dāng)回避的情形，而一審中張某沒有回避，屬于應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的情形，因此法院應(yīng)當(dāng)受理李某的再審申請(qǐng)，裁定再審。

6．本題考查再審的審理范圍。根據(jù)《民事訴訟法》及最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》中的相關(guān)規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在具體的再審請(qǐng)求范圍內(nèi)或在抗訴支持當(dāng)事人請(qǐng)求的范圍內(nèi)審理再審案件。當(dāng)事人超出原審范圍增加、變更訴訟請(qǐng)求的，不屬于再審審理范圍。因此，本案中，陳某在再審中提出損害賠償請(qǐng)求屬于增加的訴訟請(qǐng)求，不屬于再審的審理范圍。

2.

陳某請(qǐng)求法院從交警大隊(duì)處調(diào)取事故責(zé)任認(rèn)定書，法院應(yīng)否同意?該事故責(zé)任認(rèn)定書是否應(yīng)當(dāng)質(zhì)證?為什么?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)同意調(diào)取事故責(zé)任認(rèn)定書的請(qǐng)求，事故責(zé)任認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)質(zhì)證。法院依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)，視為提出申請(qǐng)一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過法庭質(zhì)證。

3.

陳某以王某是李某的妻子為由請(qǐng)求認(rèn)定其證言無效，法院是否應(yīng)當(dāng)支持?正確答案：王某的證言有效，只是不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。該案中，王某是李某的妻子，其證言屬于與一方當(dāng)事人有利害關(guān)系的證人陳述的證言，并不當(dāng)然無效。

4.

李某可以向哪些法院申請(qǐng)?jiān)賹?為什么?正確答案：李某可以向甲市中級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，也可以向甲市A區(qū)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。?dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛瓌t上向上一級(jí)法院申請(qǐng)，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或雙方當(dāng)事人都是公民的案件，也可以向原審法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

5.

法院應(yīng)當(dāng)如何處理李某的再審請(qǐng)求?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)受理李某的再審請(qǐng)求。因?yàn)閺埬碁殛惸车谋砀?，屬于與案件當(dāng)事人有利害關(guān)系的情形，一審審判組織中應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避。

6.

再審法院應(yīng)當(dāng)如何處理陳某在再審中增加的訴訟請(qǐng)求?為什么?正確答案：再審法院應(yīng)當(dāng)駁回陳某增加的訴訟請(qǐng)求。再審以原審范圍為限，當(dāng)事人超出原審范圍增加、變更訴訟請(qǐng)求的，不屬于再審范圍。

五、

【案情】

2020年6月，家住甲市A區(qū)的王先生在位于甲市B區(qū)的順鑫家具城購(gòu)買一臺(tái)彩電，該彩電由乙市C區(qū)的驕陽制造廠全權(quán)負(fù)責(zé)制造。后電視機(jī)屢次出現(xiàn)故障，王先生聯(lián)系順鑫家具城修理未果。為了快速排除故障，王先生遂自己動(dòng)手修理。結(jié)果沒過幾天，王先生在看電視時(shí)，電視機(jī)忽然爆裂，部分零部件碎片飛入在電視機(jī)旁邊玩積木的6歲的小王(王先生兒子)的左眼中，導(dǎo)致小王左眼受傷。王先生在將小王緊急送往醫(yī)院后，欲訴至法院要求賠償。

現(xiàn)有如下證據(jù)：(1)電視機(jī)買賣發(fā)票；(2)專業(yè)鑒定意見：王先生申請(qǐng)法院對(duì)電視機(jī)進(jìn)行鑒定，在電視機(jī)殘骸中發(fā)現(xiàn)了非專業(yè)人士錯(cuò)誤修理的痕跡，發(fā)現(xiàn)電視爆炸系由電視機(jī)運(yùn)輸過程中儲(chǔ)存環(huán)境過于潮濕以及修理失誤導(dǎo)致；(3)傷情報(bào)告書：醫(yī)院出具的對(duì)小王的傷情鑒定；(4)鄰居的證言：鄰居李女士被隔壁家的巨響吵醒，開門了解情況時(shí)，看到了隔壁的電視機(jī)爆炸后的碎片，以及小王捂著眼睛大哭；(5)費(fèi)用清單：王先生為小王醫(yī)治所花醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)以及因此事貽誤工作的誤工費(fèi)。

庭審中，王先生委托一名有專門知識(shí)的人對(duì)鑒定意見進(jìn)行解釋并提出質(zhì)疑。出庭應(yīng)訴的順鑫家具城和驕陽制造廠也提出了反對(duì)意見，其中順鑫家具城提出，與王先生的買賣合同書中某格式條款約定發(fā)生爭(zhēng)議由甲市B區(qū)仲裁委員會(huì)管轄，故本案不應(yīng)由人民法院管轄。

【問題】1.

當(dāng)事人可以起訴誰?當(dāng)事人的地位如何?正確答案：當(dāng)事人可以起訴順鑫家具城違約，此時(shí)王先生為原告人，順鑫家具城為被告人。當(dāng)事人可以起訴驕陽制造廠侵權(quán)，此時(shí)小王為原告人，王先生為法定代理人，驕陽制造廠為被告人。[考點(diǎn)]侵權(quán)案件的管轄，當(dāng)事人地位，證據(jù)的法定種類和學(xué)理分類，舉證責(zé)任的分配，侵權(quán)責(zé)任的基本原理，產(chǎn)品警示與召回制度，約定仲裁

[解析]

法理透析：

1．本題考查當(dāng)事人地位的確定問題。根據(jù)《民法典》第1202條的規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！钡?203條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請(qǐng)求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請(qǐng)求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。因銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償?！币虼丝梢钥闯?，無論是銷售者還是生產(chǎn)者對(duì)外均適用無過錯(cuò)責(zé)任，為不真正連帶責(zé)任。當(dāng)事人可以起訴順鑫家具城違約，也可以起訴驕陽制造廠侵權(quán)。根據(jù)民事訴訟基本原理和合同相對(duì)性，起訴順鑫家具城違約時(shí)王先生為原告人，順鑫家具城為被告人。根據(jù)民事訴訟基本原理，由于未成年人和精神病人有訴訟權(quán)利能力，可以作為案件當(dāng)事人，但是由于沒有訴訟行為能力，故不能親自參加訴訟，需要法定代理人代為參加訴訟，因此起訴驕陽制造廠侵權(quán)時(shí)，小王為原告人，王先生為法定代理人，驕陽制造廠為被告人。

2．本題考查侵權(quán)案件管轄問題。根據(jù)《民事訴訟法》第29條規(guī)定：“因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。”《民訴解釋》第24條規(guī)定，民事訴訟法中規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、服務(wù)提供地、侵權(quán)行為地和被告住所地人民法院都有管轄權(quán)。本案中，侵權(quán)行為發(fā)生在甲市A區(qū)，結(jié)果的產(chǎn)生也在甲市A區(qū)，因此有管轄權(quán)的法院為侵權(quán)行為地甲市A區(qū)人民法院、產(chǎn)品銷售地甲市B區(qū)和被告住所地乙市C區(qū)人民法院。

3．本題考查有專門知識(shí)的人。根據(jù)《民事訴訟法》第82條的規(guī)定：“當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。”《民訴解釋》第122條規(guī)定，當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的規(guī)定，在舉證期限屆滿前申請(qǐng)1～2名具有專門知識(shí)的人出庭，代表當(dāng)事人對(duì)鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證，或者對(duì)案件事實(shí)所涉及的專業(yè)問題提出意見。具有專門知識(shí)的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當(dāng)事人的陳述。人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人申請(qǐng)的，相關(guān)費(fèi)用由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)?！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》第83條規(guī)定，當(dāng)事人依照《民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第122條的規(guī)定，申請(qǐng)有專門知識(shí)的人出庭的，申請(qǐng)書中應(yīng)當(dāng)載明有專門知識(shí)的人的基本情況和申請(qǐng)的目的。人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)通知雙方當(dāng)事人?？梢?，若王先生欲申請(qǐng)有專門知識(shí)的人就專業(yè)問題提出意見，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，相關(guān)費(fèi)用由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人即王先生負(fù)擔(dān)。

4．本題考查證據(jù)種類、證據(jù)分類、證明內(nèi)容以及舉證責(zé)任分配。根據(jù)《民事訴訟法》第66條規(guī)定：“證據(jù)包括：(一)當(dāng)事人的陳述；(二)書證；(三)物證；(四)視聽資料；(五)電子數(shù)據(jù)；(六)證人證言；(七)鑒定意見；(八)勘驗(yàn)筆錄。證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。”第67條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實(shí)證據(jù)?！备鶕?jù)侵權(quán)責(zé)任基本原理、歸責(zé)原則以及《民法典》第1202條“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”和第1203條“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請(qǐng)求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請(qǐng)求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。因銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。因此可以看出，無論是銷售者還是生產(chǎn)者對(duì)外均適用無過錯(cuò)責(zé)任，因此過錯(cuò)不是本案的證明對(duì)象，雙方當(dāng)事人無須對(duì)過錯(cuò)進(jìn)行證明。王先生應(yīng)對(duì)侵害行為的發(fā)生、損害后果的存在以及侵害行為和損害后果有因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；順鑫家具城對(duì)免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任。

5．本題考查質(zhì)證順序。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第62條的規(guī)定：“質(zhì)證一般按下列順序進(jìn)行：(一)原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證；(二)被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證；(三)第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證。人民法院根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)，審判人員對(duì)調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明后，由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人與對(duì)方當(dāng)事人、第三人進(jìn)行質(zhì)證。人民法院依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)，由審判人員對(duì)調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明后，聽取當(dāng)事人的意見。”因此，本案中，應(yīng)當(dāng)先由本案原告王先生出示證據(jù)，接下來由被告驕陽制造廠出示證據(jù)。

6．本題考查侵權(quán)責(zé)任的基本原理?！睹穹ǖ洹返?202條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！钡?203條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請(qǐng)求賠