建設(shè)工程結(jié)算中的法律問題

建設(shè)工程結(jié)算中的法律問題

一、建設(shè)工程結(jié)算的概念與特征工程結(jié)算，是指某項單項工程、單位工程或者分部工程完工后，承發(fā)包雙方根據(jù)合同約定的計價方式，根據(jù)施工過程中的現(xiàn)場實際情況、圖紙、設(shè)計變更通知書、現(xiàn)場簽證等工程資料，就承包人已經(jīng)完成的工程量根據(jù)一定的計算規(guī)則進(jìn)行計價的工作。

二、建設(shè)工程需要結(jié)算的工程款分類

（一）工程預(yù)付款。

1、概念。是指在包工包料承包方式下，發(fā)包人在開工前撥付承包人一定資金，該資金構(gòu)成承包人為承包該項目儲備主材、輔材、結(jié)構(gòu)件所需的流動資金。原則上預(yù)付款比例在合同金額的10%——30%之間。

2、承包方提交銀行保函。在實踐中，在承包人向發(fā)包人提交金額等于預(yù)付款數(shù)額（發(fā)包人認(rèn)可的銀行開出的）銀行保函后，發(fā)包人按規(guī)定的金額和規(guī)定的時間向承包人支付預(yù)付款。在發(fā)包人扣回全部預(yù)付款之前，該銀行保函將一直有效，當(dāng)預(yù)付款被發(fā)包人扣回時，銀行保函金額相應(yīng)遞減。

3、發(fā)包方逾期支付預(yù)付款的法律后果。依據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十二條第（二）項“在具備施工條件的前提下，發(fā)包人應(yīng)在雙方簽訂合同后的一個月內(nèi)或不遲于約定的開工日期前的7天內(nèi)預(yù)付工程款，發(fā)包人不按約定預(yù)付，承包人應(yīng)在預(yù)付時間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預(yù)付，承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工，發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的利息（利率按同期銀行貸款利率計），并承擔(dān)違約責(zé)任”另依據(jù)《最高法院建設(shè)工程司法解釋》第九條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）未按約定支付工程價款的”。所以，在發(fā)包人逾期支付預(yù)付款的情況下，承包人在履行通知義務(wù)后，有權(quán)停工甚至解除合同。

4、預(yù)付的工程款必須在合同中約定抵扣方式，并在工程進(jìn)度款中進(jìn)行抵扣。

5、凡是沒有簽訂合同或不具備施工條件的工程，發(fā)包人不得預(yù)付工程款，不得以預(yù)付款為名轉(zhuǎn)移資金。

（二）、工程進(jìn)度款（中間結(jié)算）

施工企業(yè)在施工過程中，按逐月（或形象進(jìn)度）完成的工程數(shù)量計算各項費用，向發(fā)包人申請辦理工程進(jìn)度款的支付。

以按月計算為例，工程進(jìn)度款支付步驟：

1、工程量的測量與統(tǒng)計；

2、提交已完成工程量報告；

3、發(fā)包人核實并確認(rèn)；

4、提出支付工程進(jìn)度款申請；

5、支付工程進(jìn)度款。

★工程進(jìn)度款結(jié)算方式

依據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十三條規(guī)定：1、按月結(jié)算與支付。即實行按月支付進(jìn)度款，竣工后清算的辦法。合同工期在兩個年度以上的工程，在年終進(jìn)行工程盤點，辦理年度結(jié)算。2、分段結(jié)算與支付。即當(dāng)年開工、當(dāng)年不能竣工的工程按照工程形象進(jìn)度，劃分不同階段支付工程進(jìn)度款。具體劃分在合同中明確。

★工程量的計算與報驗

依據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》對工程量計算作出以下規(guī)定：1、承包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的方法和時間，向發(fā)包人提交已完工程量的報告。發(fā)包人接到報告后14天內(nèi)核實已完工程量，并在核實前1天通知承包人，承包人應(yīng)提供條件并派人參加核實，承包人收到通知后不參加核實，以發(fā)包人核實的工程量作為工程價款支付的依據(jù)。發(fā)包人不按約定時間通知承包人，致使承包人未能參加核實，核實結(jié)果無效。2、發(fā)包人收到承包人報告后14天內(nèi)未核實完工程量，從第15天起，承包人報告的工程量即視為被確認(rèn)，作為工程價款支付的依據(jù)，雙方合同另有約定的，按合同執(zhí)行。3、對承包人超出設(shè)計圖紙（含設(shè)計變更）范圍和因承包人原因造成返工的工程量，發(fā)包人不予計量。

★工程進(jìn)度款的支付方式

●在工程保修期間，一旦發(fā)生質(zhì)量問題，處理方法為：

（1）發(fā)包方按照合同約定的地址或者承包人的實際經(jīng)營地址，發(fā)出書面維修通知，金額巨大的，應(yīng)當(dāng)公證送達(dá)手續(xù)；數(shù)額較小的，應(yīng)當(dāng)通過中國郵政（EMS）送達(dá)，并在“郵件詳情單”上簡要寫明催告主要事項以及到場維修期限。

（2）承包方到場后，雙方應(yīng)當(dāng)明確責(zé)任，屬于承包人原因造成工程質(zhì)量問題，維修費與鑒定費由承包方承擔(dān)，承包方拒絕維修的，發(fā)包方可以另找第三方維修，維修費與鑒定費由承包方承擔(dān)；反之，因使用不當(dāng)原因或其他原因造成工程質(zhì)量問題的，由發(fā)包方或者致害第三方承擔(dān)維修費與鑒定費。

（法律依據(jù)：《最高法院建設(shè)工程司法解釋》第十一條規(guī)定：“因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持?！保?/p>

（3）在雙方責(zé)任不明的情況下，承包方進(jìn)行維修的，視為承包方認(rèn)可工程質(zhì)量問題屬于保修范圍，費用由承包方承擔(dān)。

（4）在雙方責(zé)任不明的情況下，承包方拒絕維修的。雙方應(yīng)當(dāng)共同選定鑒定機(jī)構(gòu)對造成工程質(zhì)量問題的原因進(jìn)行鑒定，明確責(zé)任后，按上述原則承擔(dān)維修費。

（5）在雙方責(zé)任不明的情況下，承包方拒絕維修的。發(fā)包方在未明確工程質(zhì)量問題原因的情況下，擅自維修或者找第三方維修的，維修費用由發(fā)包方承擔(dān)。

（6）對于應(yīng)當(dāng)由承包人承擔(dān)的維修費或者鑒定費，發(fā)包方可以直接從工程質(zhì)量保修金中扣除。

5、工程保修期屆滿后，質(zhì)保金的返還

《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第十條規(guī)定，發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后，應(yīng)于14日內(nèi)會同承包人按照合同約定的內(nèi)容進(jìn)行核實。如無異議，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在核實后14日內(nèi)將保證金返還給承包人，逾期支付的，從逾期之日起，按照同期銀行貸款利率計付利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后14日內(nèi)不予答復(fù)，經(jīng)催告后14日內(nèi)仍不予答復(fù)，視同認(rèn)可承包人的返還保證金申請。

三、各種工程款在實踐中的結(jié)算方式

依據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》（建財[2004]369號）第五條規(guī)定，建設(shè)工程價款結(jié)算可以根據(jù)不同情況采取多種方式：（一）按月結(jié)算。即實行旬末或月中預(yù)支，月終結(jié)算，竣工后清算的辦法?？缒甓仁┕さ墓こ蹋谀杲K進(jìn)行工程盤點，辦理年度結(jié)算。（二）竣工后一次結(jié)算。建設(shè)項目或單項工程全部建筑安裝工程建設(shè)期在１２個月以內(nèi)，或者工程承包合同價值在１００萬元以下的，可以實行工程價款每月月中預(yù)支，竣工后一次結(jié)算。（三）分段結(jié)算。即當(dāng)年開工，當(dāng)年不能竣工的單項工程或單位工程按照工程形象進(jìn)度，劃分不同階段進(jìn)行結(jié)算。分段的劃分標(biāo)準(zhǔn)，由各部門或省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市規(guī)定，分段結(jié)算可以按月預(yù)支工程款。（四）結(jié)算雙方約定并經(jīng)開戶建設(shè)銀行同意的其他結(jié)算方式。實行竣工后一次結(jié)算和分段結(jié)算的工程，當(dāng)年結(jié)算的工程款應(yīng)與年度完成工作量一致，年終不另清算。

四、工程款總結(jié)算

工程竣工驗收或者交付使用后，發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，應(yīng)按本辦法規(guī)定的期限（合同約定有期限的，從其約定）進(jìn)行核實，給予確認(rèn)或者提出修改意見。發(fā)包人根據(jù)確認(rèn)的竣工結(jié)算報告向承包人支付工程竣工結(jié)算價款，保留5％左右的質(zhì)量保證（保修）金，待工程交付使用一年質(zhì)保期到期后清算（合同另有約定的，從其約定），質(zhì)保期內(nèi)如有返修，發(fā)生費用應(yīng)在質(zhì)量保證（保修）金內(nèi)扣除。

工程完工后，雙方應(yīng)按照約定的合同價款及合同價款調(diào)整內(nèi)容以及索賠事項，進(jìn)行工程竣工結(jié)算。（一）工程竣工結(jié)算方式工程竣工結(jié)算分為單位工程竣工結(jié)算、單項工程竣工結(jié)算和建設(shè)項目竣工總結(jié)算。（二）工程竣工結(jié)算編審1、單位工程竣工結(jié)算由承包人編制，發(fā)包人審查；實行總承包的工程，由具體承包人編制，在總包人審查的基礎(chǔ)上，發(fā)包人審查。2、單項工程竣工結(jié)算或建設(shè)項目竣工總結(jié)算由總（承）包人編制，發(fā)包人可直接進(jìn)行審查，也可以委托具有相應(yīng)資質(zhì)的工程造價咨詢機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查。政府投資項目，由同級財政部門審查。單項工程竣工結(jié)算或建設(shè)項目竣工總結(jié)算經(jīng)發(fā)、承包人簽字蓋章后有效。承包人應(yīng)在合同約定期限內(nèi)完成項目竣工結(jié)算編制工作，未在規(guī)定期限內(nèi)完成的并且提不出正當(dāng)理由延期的，責(zé)任自負(fù)。（三）工程竣工結(jié)算審查期限單項工程竣工后，承包人應(yīng)在提交竣工驗收報告的同時，向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，發(fā)包人應(yīng)按以下規(guī)定時限進(jìn)行核對（審查）并提出審查意見。

（四）結(jié)算資料的內(nèi)容

此處內(nèi)容大部分參考林镥海《建筑商之孫子兵法》第22頁）

1、招投標(biāo)文件等相關(guān)資料。包括：（1）招標(biāo)文件、（2）招投標(biāo)書、（3）答疑紀(jì)要、（4）中標(biāo)通知書，應(yīng)當(dāng)和建筑商送審的總造價一致。

2、施工總、分包合同、補(bǔ)充協(xié)議。上述協(xié)議應(yīng)當(dāng)和施工單位送審的總價相一致，不能張冠李戴（變更洽商除外）。

3、工程竣工圖紙（全套：土建、安裝）工程總造價的計算依據(jù)必須是工程的竣工圖紙，且竣工圖上應(yīng)蓋有施工單位的竣工圖章。

4、設(shè)計變更圖紙、設(shè)計變更工作聯(lián)系單、設(shè)計變更簽證（協(xié)議書）。

5、施工組織設(shè)計。

6、施工過程中雙方工作聯(lián)系單、簽證資料。

7、地質(zhì)勘查報告。

8、工程預(yù)算書、結(jié)算書（蓋編制單位公章、預(yù)算員簽章）。

9、甲供材料清單。

10、主要材料分析表。

11、主材差價證明材料。

12、工程形象進(jìn)度月報表。

13、建設(shè)單位預(yù)付工程款、墊付款明細(xì)表。

14、其它相關(guān)資料。（應(yīng)包括鋼筋翻樣單和其他計算本工程造價的資料）

（五）結(jié)算資料的送達(dá)

依據(jù)最高法院建設(shè)工程司法解釋第20條之規(guī)定，工程結(jié)算資料應(yīng)當(dāng)交由發(fā)包人（有權(quán)簽收人）簽收。在發(fā)包人（有權(quán)簽收人）拒絕簽收的情況下，承包人可以通過中國郵政特快專遞（EMS）發(fā)送。當(dāng)然，有條件進(jìn)行公證的，公證郵寄過程，能夠該證據(jù)在將來訴訟或仲裁中的證明力更強(qiáng)。

法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于債權(quán)人在保證期間以特快專遞向保證人發(fā)出逾期貸款催收通知書但缺乏保證人對郵件簽收或拒收的證據(jù)能否認(rèn)定債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的請示的復(fù)函（2003年6月12日

五、《建設(shè)工程施工合同》（建設(shè)部99范本）“通用條件部分”對于結(jié)算程序的規(guī)定

３３．竣工結(jié)算３３．１工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后２８天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款的合同價款調(diào)整內(nèi)容，進(jìn)行工程竣工結(jié)算。３３．２發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后２８天內(nèi)進(jìn)行核實，給予確認(rèn)或者提出修改意見。發(fā)包人確認(rèn)竣工結(jié)算報告后通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價款。承包人收到竣工結(jié)算價款后１４天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。３３．３發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后２８天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第２９天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。３３．４發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后２８天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后５６