2024年公安機關人民警察高級執(zhí)法資格考試題庫及答案

2024年公安機關人民警察高級執(zhí)法資格考試題庫及答案

1.甲取得駕駛證后與乙興奮地開車上路，由于駕駛技術不熟練，

加之乙嬉笑搶奪方向盤，在一路口將丙撞成重傷。經(jīng)過立案偵查，某

縣檢察院以交通肇事罪對甲乙向某縣法院提起公訴。在審理過程中，

甲積極賠償與丙達成和解協(xié)議，但乙拒絕和丙和解。

問題：結合刑事和解的適用條件與范圍，分析本案應該如何處

理？

【答案】（一）刑事和解的含義

刑事和解有廣義和狹義之分。廣義的刑事和解既包括刑事公訴案

件的和解，也包括刑事自訴案件以及附帶民事訴訟案件的和解；狹義

的刑事和解僅指刑事公訴案件的和解。我國刑事訴訟法所指的刑事和

解，一般是指狹義的刑事和解，即公訴案件的刑事和解。

（二）刑事和解適用的范圍

1.可以適用的范圍

下列公訴案件，雙方當事人可以和解：

（1）因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第4章、第5章規(guī)定的犯

罪案件，可能判處3年有期徒刑以下刑罰的；（人身、財產(chǎn)）

【注意1】如果不是人身、財產(chǎn)犯罪，則不能適用。

【注意2】有下列情形之一的，不屬于因民間糾紛引起的犯罪案

件：①雇兇傷害他人的；②涉及黑社會性質(zhì)組織犯罪的；③涉及尋釁

滋事的；④涉及聚眾斗毆的；⑤多次故意傷害他人身體的；⑥其他不

宜和解的。

1

【注意3］職務犯罪也不屬于民間糾紛引起的犯罪案件。

（2）除瀆職犯罪以外的可能判處7年有期徒刑以下刑罰的過失

犯罪案件。

2.不能適用的范圍

犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用當事人

和解的公訴案件訴訟程序。

（二）適用條件

當事人和解的公訴案件應當同時符合下列條件：

1.犯罪嫌疑人真誠悔罪，向被害人賠償損失、賠禮道歉等；

2.被害人明確表示對犯罪嫌疑人予以諒解；

3.雙方當事人自愿和解，符合有關法律規(guī)定；

4.屬于侵害特定被害人的故意犯罪或者有直接被害人的過失犯

罪；

5.案件事實清楚，證據(jù)確實、充分。

（四）根據(jù)上述刑事和解的適用范圍及條件分析，本案可以適用

當事人和解的公訴案件訴訟程序。甲與丙已經(jīng)達成和解協(xié)議，法院可

以對甲從輕處罰。但乙與丙沒有和解，法院不應當對乙從輕處罰。

2.顏某系網(wǎng)紅賣魚主播，為吸引流量，在直播間與同行郭某賭誰

家魚大，約定敗方自己帶上狗鏈，讓勝方在商場牽著走。后顏某賭輸,

郭某在商場用狗鏈牽著顏某行走，引發(fā)大量群眾圍觀拍照并發(fā)到網(wǎng)

上，造成不良社會影響。顏某自覺出丑，伺機報復，得知郭某未經(jīng)批

準在自家魚塘安裝電網(wǎng)后，撥打110報警。郭某愛人盛某為幫助丈夫,

2

請求村委會出具“郭某品行證明”，被拒絕，遂擇機在自擬的“郭某

品行證明”上偷蓋村委會公章。一日，顏某騎借來的自行車前往公安

派出所追問其報警處理情況，路上遇到下班后身著便裝的公安民警江

某和魯某。江某看顏某所騎自行車像其丟失的自行車，遂會同魯某口

頭表明民警身份后，口頭傳喚顏某。村委會得知盛某在自擬的證明上

偷蓋公章后報警，盛某積極向村委會賠禮道歉，并得到村委會諒解，

公安派出所遂調(diào)解處理，不予處罰盛某。

問題一：案例中郭某、盛某是否涉嫌違法犯罪，請結合相關規(guī)定

予以說明。

問題二：案例中，民警江某和魯某的行為，以及公安派出所調(diào)解

處理盛某行為，是否存在錯誤，請結合相關規(guī)定予以說明。

【答案】問題一：

（一）郭某構成擾亂公共場所秩序的違反治安管理行為。

根據(jù)《治安管理處罰法》第23條規(guī)定，故意擾亂車站、港口、

碼頭、機場、商場、公園、展覽館或者其他公共場所秩序，尚不夠刑

事處罰，構成擾亂公共場所秩序行為。郭某在商場用狗鏈牽著顏某行

走，引發(fā)大量群眾圍觀拍照并發(fā)到網(wǎng)上，造成不良社會影響，構成擾

亂公共場所秩序的違法治安管理行為。

（二）盛某構成偽造證明文件的違反治安管理行為。

根據(jù)《治安管理處罰法》第52條第1款規(guī)定，故意偽造、變造

或者買賣國家機關、人民團體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、

證件、證明文件、印章的，構成偽造證明文件的違法行為。盛某偷蓋

3

村委會公章，偽造出具“郭某品行證明”，構成偽造證明文件行為。

問題二：

根據(jù)《治安管理處罰法》《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》，

民警及公安派出所存在以下錯誤：

1.公安機關未接受案件錯誤。公安機關接到顏某撥打110報警電

話，應當接受案件，問明情況，并制作筆錄。

2.公安機關對郭某安裝電網(wǎng)未進行調(diào)查核實錯誤。郭某未經(jīng)批準

在自家魚塘安裝電網(wǎng)，如果屬實，應予以行政處罰。

3.民警江某、魯某未出示證件錯誤。民警著便裝應主動出示人民

警察證，表明身份。

4o民警口頭傳喚顏某錯誤。江某僅是懷疑顏某所騎自行車為自

己所丟失，不適用口頭傳喚。

5.盛某偽造證明文件違法行為適用調(diào)解程序錯誤。盛某偽造證明

文件，不屬于因民間糾紛引起的毆打他人、故意傷害、侮辱等行為，

不適用調(diào)解程序。

3.甲生意上虧錢，乙欠下賭債，二人合謀干一件“靠譜”的事情

以擺脫困境。甲按分工找到丙，騙丙使其相信錢某欠債不還，丙答應

控制錢某的小孩以逼錢某還債，否則不放人。丙按照甲所給線索將錢

某的小孩騙到自己的住處看管起來，電話告知甲控制了錢某的小孩，

甲通知乙行動。乙給錢某打電話：“你的兒子在我們手上，趕快交

50萬元贖人，否則撕票！”錢某看了一眼身旁的兒子，回了句：“騙

子！”便掛斷電話，不再理睬。乙感覺異常，將情況告訴甲。甲來到

4

丙處發(fā)現(xiàn)這個孩子不是錢某的小孩而是趙某的小孩，但沒有告訴丙，

只是囑咐丙看好小孩，并從小孩口中套出其父趙某的電話號碼。甲與

乙商定轉而勒索趙某的錢財。第二天，小孩哭鬧不止要離開，丙恐被

人發(fā)覺，用手捂住小孩口、鼻，然后用膠帶捆綁其雙手并將嘴纏住，

致其機械性窒息死亡。甲得知后與乙商定放棄勒索趙某財物，由乙和

丙處理尸體。乙、丙二人將尸體連夜運至城外掩埋。第三天，乙打電

話給趙某，威脅趙某趕快向指定賬號打款30萬元，不許報警，否則

撕票。趙某當即報案，甲、乙、丙三人很快歸案。

問題：請分析甲、乙、丙的刑事責任（包括犯罪性質(zhì)即罪名、犯

罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰等），須簡述相應理由。

【答案】1.甲、乙構成共同綁架罪。

（1）甲與乙預謀綁架，并利用丙的不知情行為，盡管丙誤將趙

某的小孩作為錢某的小孩非法拘禁，但是甲、乙借此實施索要錢某財

物的行為，是綁架他人為人質(zhì)，進而勒索第三人的財物，符合綁架罪

犯罪構成，構成共同綁架罪。

（2）甲、乙所犯綁架罪屬于未遂，可以從輕或者減輕處罰。理

由是：雖然侵犯了趙某小孩的人身權利，但是沒有造成錢某的擔憂，

沒有侵犯也不可能侵犯到錢某的人身自由與權利，當然也不可能勒索

到錢某的財物，所以是綁架罪未遂。

2.在甲與乙商定放棄犯罪時，乙假意答應甲放棄犯罪，實際上借

助于原來的犯罪，對趙某謊稱綁架了其小孩，繼續(xù)實施勒索趙某財物

的行為，構成敲詐勒索罪與詐騙罪想象競合犯，應當從一重罪論處。

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理由是：因為人質(zhì)已經(jīng)不復存在，其行為不僅構成敲詐勒索罪，同時

構成詐騙罪。因為乙向趙某發(fā)出的是虛假的能夠引起趙某恐慌、擔憂

的信息，同時具有虛假性質(zhì)和要挾性質(zhì)，因而構成敲詐勒索與詐騙罪

的想象競合犯，應當從一重罪論處，并與之前所犯綁架罪(未遂)，

數(shù)罪并罰。

3.丙構成非法拘禁罪和故意殺人罪，應當分別定罪量刑，然后數(shù)

罪并罰。

(1)①丙哄騙小孩離開父母，并實力控制，是出于非法剝奪他

人人身自由目的而實行的行為，所以構成非法拘禁罪。②因為丙沒有

參加甲、乙綁架預謀，對于甲、乙實施綁架犯罪不知情，所以不能與

甲、乙構成共同綁架罪，而是單獨構成非法拘禁罪。

丙犯非法拘禁罪，是甲、乙共同實施綁架罪的一部分一一綁架他

人作為人質(zhì)，甲、乙對于丙的非法拘禁行為負責。甲、乙、丙在非法

拘禁罪范圍內(nèi)構成共同犯罪；甲、乙既構成綁架罪又構成非法拘禁罪,

是想象競合犯，從一重罪論處；丙則因為沒有綁架犯罪故意，僅有非

法拘禁罪故意，所以只成立非法拘禁罪。

(2)答案一：丙為控制小孩采取捆綁行為致其死亡，構成故意

殺人罪。①這是一種具有高度危險的侵犯人身權利的行為，可能造成

死亡的結果，可以評價為殺人行為，丙主觀上對此有明知并持放任的

態(tài)度，是間接故意殺人，因而構成故意殺人罪。②甲、乙對于人質(zhì)的

死亡沒有故意、過失，沒有罪責。具體來說，丙的殺人故意行為超出

了非法拘禁之共同犯罪故意范圍，應當由丙單獨負責，甲乙沒有罪過、

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罪責。

答案二：丙構成過失致人死亡罪。丙應當預見到自己的行為可能

造成小孩死亡，但是丙不希望也不容忍小孩死亡，主觀上是疏忽大意

過失，構成過失致人死亡罪。

按照事前分工，看護小孩屬于丙的責任，小孩的安全由丙負責，

甲乙二人均不在現(xiàn)場，沒有可能保證防止、避免小孩死亡，所以，甲、

乙不構成過失致人死亡罪。

4.陳某與李某談戀愛，后陳某要求分手，李某約陳某到咖啡廳見

面談。陳某來到咖啡廳后，李某要求復合，陳某不愿意。李某便拿出

事先準備好的匕首，要與陳某同歸于盡。服務員蔣某見狀撥打110報

警，A區(qū)公安局派出所民警劉某、何某趕到現(xiàn)場處警。劉某、何某到

達現(xiàn)場后，表明身份，李某仍執(zhí)意要與陳某復合，否則要與其同歸于

盡。何某見李某情緒激動，即將刺向陳某脖子，未經(jīng)警告，直接開槍

致李某重傷。

問題一：開槍后，劉某、何某現(xiàn)場應當如何處置？

問題二：如果A區(qū)公安局得知民警開槍造成李某重傷，應當如何

處理？

問題三：如在民警現(xiàn)場處置時，蔣某不斷走動使用手機拍攝執(zhí)法

過程，影響民警執(zhí)法，劉某、何某應當如何依照相關規(guī)定隔離蔣某，

避免其拍攝行為影響執(zhí)法？

【答案】問題一：根據(jù)《人民警察使用警械和武器條例》《公安

機關人民警察現(xiàn)場制止違法犯罪行為操作規(guī)程》的規(guī)定，劉某、何某

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應當：及時搶救李某；保護現(xiàn)場；立即向A區(qū)公安局報告。

問題二：根據(jù)《人民警察使用警械和武器條例》《公安機關人民

警察現(xiàn)場制止違法犯罪行為操作規(guī)程》的規(guī)定，A區(qū)公安局應當：指

派有關部門立即派民警趕赴現(xiàn)場，進行現(xiàn)場勘查；及時通知A區(qū)人民

檢察院；（3）將李某重傷情況通知李某家屬或者其所在單位；（4）根據(jù)

需要準備新聞口徑，做好輿論宣傳、引導工作。

問題三：根據(jù)《公安機關警戒帶使用管理辦法》的規(guī)定，劉某、

何某應當：（1）使用警戒帶設置警戒，責令蔣某及時退出警戒區(qū)；如蔣

某破壞、沖闖警戒帶或者擅自進入警戒區(qū)繼續(xù)拍攝的，予以口頭警告,

經(jīng)警告無效的，可以強制帶離現(xiàn)場。

5.吸毒人員王某由于無錢購買毒品，遂起意到路邊高價賣花。某

日，王某到花店以100元一束買了10束花，到路邊販賣。李某路過,

便詢問王某每束花的價格。王某伸出5根手指，說“50元”，李某

便掏出100元給王某要買兩束花。當李某拿著兩束花準備離開的時

候，王某攔住李某，說“我說的是每枝花50元，兩束花2000元?！?/p>

李某說：“我不買了?！蓖跄郴卮穑骸澳惆盐业幕ㄅK了，今天你不

買也得買，2000元1分不能少?！蓖瑫r還拿出隨身攜帶的匕首威脅

李某。李某害怕，支付2000元買走了王某的兩束花。事后，李某報

警，公安機關將王某抓獲。

對王某行為應當如何定性?請說明你的觀點和理由，并闡述強迫

交易罪與搶劫罪的界限。

【答案】1.王某以非法占有為目的，以買賣鮮花為幌子，采用暴

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力、脅迫手段迫使李某交出與合理價錢、費用相差懸殊的錢物，應當

定性為搶劫罪。搶劫罪，是指以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財

物的行為。強迫交易罪，是指以暴力、威脅手段實施強買強賣商品、

強迫他人提供服務或者強迫他人接受服務的行為。

王某主觀上沒有從事正常商品買賣、交易的意思，其在路邊賣花

屬于幌子。王某采用暴力、威脅手段，以明顯高于市場價錢的每枝花

50元的價格賣給李某，使李某不敢反抗，其獲得了2000元，其行為

本質(zhì)是以暴力、脅迫方法搶劫李某的財物。因此，對王某應當以搶劫

罪追究刑事責任。

2.搶劫罪與強迫交易罪的異同：

(1)相同點在于：

①客觀上都采取了暴力、脅迫手段，導致被害人不敢反抗。

②后果上都是現(xiàn)場非法占有了他人的財物。

(2)區(qū)別在于:

①在侵犯的客體上，搶劫罪除侵犯了財產(chǎn)權外，還侵犯了人身權。

強迫交易罪侵犯的客體是市場秩序。

②在客觀方面，強迫交易罪應當以存在正常交易為前提，搶劫罪

不以存在正常交易為前提。

6.張某得知與其有糾紛的劉某曾持鐵棍威脅其父親后，從廚房取

了一把菜刀藏于身上，前往劉某家滋事。因劉某不在家，張某便返回。

劉某回家后聽說張某來家鬧事，便追趕上張某并持鐵棍毆打張某，張

某即持菜刀與劉某對打，雙方互致輕傷。

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張某聽說劉某女婿蔡某揚言要找人毆打他，便準備了鋼筋條藏在

身上防身。某日，蔡某糾集周某在商店門口圍住張某，要將其拉到路

邊胡同。張某不從，蔡某遂將張某踢倒，并同周某一起將張某按在地

上毆打。張某即掏出鋼筋扎向蔡某手掌，致蔡某輕傷。周某見蔡某受

傷，便停止毆打張某。張某爬起后，辱罵周某，并對周某說“有種再

來打我??！”蔡某也叫“打他！”周某便撿起路邊石頭砸向張某致輕

傷，張某用鋼筋將周某扎致輕傷。

請根據(jù)《刑法》和有關規(guī)定，結合上述案例，回答下列問題：

1.論述對張某、劉某、蔡某、周某的上述行為如何定性；

2.如何區(qū)分互毆與正當防衛(wèi)；

3.重點應當認定哪些案件事實、收集哪些證據(jù)。

【答案】1.故意傷害罪，是指故意傷害他人身體，致人輕傷、重

傷或者死亡的行為。

（1）張某得知劉某威脅其父后，即準備菜刀并尋找劉某蓄意報

復，具有傷害劉某的故意；在與劉某互毆過程中實施了傷害行為，并

致劉某輕傷，根據(jù)《刑法》規(guī)定，應當以故意傷害罪定罪處罰。張某

在周某停止毆打后，以語言刺激、挑逗周某先動手，后將周某扎成輕

傷，屬于挑撥防衛(wèi)，根據(jù)《刑法》規(guī)定，應當以故意傷害罪定罪處罰。

（2）劉某得知張某來家鬧事，持鐵棍毆打張某，具有傷害張某

的故意，造成張某輕傷，根據(jù)《刑法》規(guī)定，應當以故意傷害罪定罪

處罰。

（3）蔡某糾集周某毆打張某，并指使周某打張某，周某致張某

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輕傷，兩人共同故意實施了傷害行為，根據(jù)《刑法》規(guī)定，構成故意

傷害罪的共犯。

(4)正當防衛(wèi)，是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人

身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵

害的行為，且對不法侵害人造成的損害未超過必要限度。張某事先得

知蔡某將對自己實行侵害、為了防御而事先準備工具，在遭受蔡某不

法侵害時，為制止不法侵害，掏出鋼筋扎向蔡某手掌，致蔡某輕傷，

沒有明顯超過必要限度造成重大損害，根據(jù)《刑法》規(guī)定，屬于正當

防衛(wèi)。

2.互毆與正當防衛(wèi)存在著對立關系，互毆可以否定正當防衛(wèi)，正

當防衛(wèi)需要排除互毆。

防衛(wèi)行為與互毆具有外觀上的相似性，準確區(qū)分兩者要堅持主客

觀相統(tǒng)一原則，通過綜合考量案發(fā)起因、對沖突升級是否由過錯、是

否使用或者準備使用兇器、是否采用明顯不想當?shù)谋┝Α⑹欠窬葷?/p>

人參與打斗等客觀情節(jié)，準確判斷行為人的主觀意圖和行為性質(zhì)。

對雙方均不能保持克制而引發(fā)打斗，對于有過錯的一方先動手且

手段明顯過激，或者一方先動手，在對方努力避免沖突的情況下仍繼

續(xù)侵害的，還擊一方的行為一般應當認定為防衛(wèi)行為。

雙方因瑣事發(fā)生沖突，沖突結束后，一方又實施不法侵害，對方

還擊，包括使用工具還擊的，一般應當認定為防衛(wèi)行為。不能僅因行

為人事先進行防衛(wèi)準備，就影響對其防衛(wèi)意圖的認定。

3.辦理此類案件，重點應當認定當事人的動機、目的和行為先后

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順序，并收集相應證據(jù)予以證明。

（1）當事人的動機、目的，即其主觀方面是斗毆、傷害對方還

是進行防衛(wèi)。相應的證據(jù)包括能夠直接認定其主觀方面的證據(jù)，如犯

罪嫌疑人供述和辯解、證人證言、書證等，也包括能夠間接推斷其主

觀方面的其他證據(jù)。

（2）客觀方面，即案件當事人的行為順序，其本人先動手還是

后動手。相應的證據(jù)包括能夠認定案件起因、過程和結果的證據(jù)，如

犯罪嫌疑人供述和辯解、證人證言、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)

據(jù)、鑒定意見等。

7.甲（19周歲）、乙（15周歲）二人共謀綁架富豪宋某16周歲

的女兒丙，二人跟蹤丙至丙居住的小區(qū)，并在小區(qū)地下停車場劫持了

丙，將丙帶到郊外一廢棄的廠房內(nèi)捆綁在床上。

甲指使乙將丙隨身攜帶的手機、項鏈、耳環(huán)等財物（價值2萬元）

搜掠一空。同時，甲打電話給宋某索要300萬元贖金，并揚言，如果

不給贖金就殺死丙，宋某擔心女兒安危，遂答應付款。

甲按照與宋某事先約定的時間、地點去取贖金，乙負責繼續(xù)看管

丙。期間，乙見丙長得頗有姿色，遂強奸了丙。事后因擔心甲回來后

找自己算賬，于是逃的無影無蹤。

甲取得贖金后，并未信守承諾釋放丙，而是將丙以20萬元的價

格賣給了單身漢朱某。朱某欲與丙結為夫妻，遭到丙的拒絕，朱某采

用暴力手段強奸了丙，為了防止丙逃跑，朱某將其鎖在房間內(nèi)。30

日后的夜里，丙趁朱某全家外出赴宴之際，成功逃脫。

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丙在出逃的第二天遇到了人販子沙某，沙某騙丙說自己要去丙家

鄉(xiāng)所在的城市出差，丙信以為真，便與沙某同行。期間，沙某趁丙不

注意，在丙所喝的飲料中投放了迷藥，趁丙昏睡之際將其以10萬元

的價格賣給了附近娛樂城老板唐某。

唐某采用鞭打、凍餓等強制手段迫使丙從事賣淫活動。一年后，

丙在一次全市大掃黃活動中被公安人員解救。

問題：甲、乙、朱某、沙某和唐某涉嫌哪些犯罪行為？有哪些法

定量刑情節(jié)？

【答案】1.甲涉嫌的罪名

(1)綁架罪。甲以向宋某勒索財物為目的綁架了宋某的女兒丙，

成立綁架罪。甲在綁架丙的過程中又當場劫取丙隨身財物的，觸犯搶

劫罪，對甲所犯綁架罪和搶劫罪應擇一重罪論處。由于綁架罪的法定

刑重于搶劫罪對甲仍應以綁架罪論處。

(2)拐賣婦女罪。甲在綁架丙過程中，另起出賣犯意，將丙賣給

朱某，構成拐賣婦女罪。

2.乙涉嫌的罪名及量刑情節(jié)

(1)搶劫罪。乙雖然和甲共同實施了綁架丙的行為，但因乙只有

15周歲，沒有達到綁架罪的刑事責任年齡，所以不構成綁架罪。但

乙在綁架丙的過程中又當場劫取丙隨身財物，構成搶劫罪。

(2)強奸罪。乙在綁架丙的過程中強奸了丙，乙要對強奸罪承擔

刑事責任。

(3)乙犯罪時未滿18周歲，應當從輕或者減輕處罰。

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3.朱某涉嫌的罪名

(1)收買被拐賣的婦女罪。朱某以20萬元價格從甲處收買丙的

行為成立收買被拐賣的婦女罪。

(2)強奸罪。朱某采用暴力手段強行和丙發(fā)生性關系，構成強奸

罪。

(3)非法拘禁罪。朱某為了防止丙逃走，將其鎖在房間內(nèi)長達

30天，屬于非法剝奪人身自由的行為，構成非法拘禁罪。

4.沙某涉嫌的罪名及法定量刑情節(jié)

(1)拐賣婦女罪。沙某使用麻醉的方法綁架婦女丙，將丙賣給唐

某的行為成立拐賣婦女罪。

(2)加重處罰。根據(jù)《刑法》規(guī)定，以出賣為目的，使用暴力、

脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的，加重處罰。所以對沙某涉嫌的

拐賣婦女罪應適用加重法定刑。

5.唐某涉嫌的罪名

(1)收買被拐賣的婦女罪。唐某明知丙是被沙某拐賣的婦女，仍

支付10萬元予以收買，成立收買被拐賣的婦女罪；

(2)強迫賣淫罪。唐某采用暴力手段迫使內(nèi)賣淫，成立強迫賣淫

罪。

8.張某得知與其有糾紛的劉某曾持鐵棍威脅其父親后，從廚房取

了一把菜刀藏于身上，前往劉某家滋事。因劉某不在家，張某便返回。

劉某回家后聽說張某來家鬧事，便追趕上張某并持鐵棍毆打張某，張

某即持菜刀與劉某對打，雙方互致輕傷。

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張某聽說劉某女婿蔡某揚言要找人毆打他，便準備了鋼筋條藏在

身上防身。某日，蔡某糾集周某在商店門口圍住張某，要將其拉到路

邊胡同。張某不從，蔡某遂將張某踢倒，并同周某一起將張某按在地

上毆打。張某即掏出鋼筋扎向蔡某手掌，致蔡某輕傷。周某見蔡某受

傷，便停止毆打張某。張某爬起后，辱罵周某，并對周某說“有種再

來打我??！”蔡某也叫“打他！”周某便撿起路邊石頭砸向張某致輕

傷，張某用鋼筋將周某扎致輕傷。

請根據(jù)《刑法》和有關規(guī)定，結合上述案例，回答下列問題：

1.論述對張某、劉某、蔡某、周某的上述行為如何定性；

2.如何區(qū)分互毆與正當防衛(wèi)；

3.重點應當認定哪些案件事實、收集哪些證據(jù)。

【答案】1.故意傷害罪，是指故意傷害他人身體，致人輕傷、重

傷或者死亡的行為。

（1）張某得知劉某威脅其父后，即準備菜刀并尋找劉某蓄意報

復，具有傷害劉某的故意；在與劉某互毆過程中實施了傷害行為，并

致劉某輕傷，根據(jù)《刑法》規(guī)定，應當以故意傷害罪定罪處罰。張某

在周某停止毆打后，以語言刺激、挑逗周某先動手，后將周某扎成輕

傷，屬于挑撥防衛(wèi)，根據(jù)《刑法》規(guī)定，應當以故意傷害罪定罪處罰。

（2）劉某得知張某來家鬧事，持鐵棍毆打張某，具有傷害張某

的故意，造成張某輕傷，根據(jù)《刑法》規(guī)定，應當以故意傷害罪定罪

處罰。

（3）蔡某糾集周某毆打張某，并指使周某打張某，周某致張某

15

輕傷，兩人共同故意實施了傷害行為，根據(jù)《刑法》規(guī)定，構成故意

傷害罪的共犯。

(4)正當防衛(wèi)，是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人

身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵

害的行為，且對不法侵害人造成的損害未超過必要限度。張某事先得

知蔡某將對自己實行侵害、為了防御而事先準備工具，在遭受蔡某不

法侵害時，為制止不法侵害，掏出鋼筋扎向蔡某手掌，致蔡某輕傷，

沒有明顯超過必要限度造成重大損害，根據(jù)《刑法》規(guī)定，屬于正當

防衛(wèi)。

2.互毆與正當防衛(wèi)存在著對立關系，互毆可以否定正當防衛(wèi)，正

當防衛(wèi)需要排除互毆。

防衛(wèi)行為與互毆具有外觀上的相似性，準確區(qū)分兩者要堅持主客

觀相統(tǒng)一原則，通過綜合考量案發(fā)起因、對沖突升級是否由過錯、是

否使用或者準備使用兇器、是否采用明顯不想當?shù)谋┝Α⑹欠窬葷?/p>

人參與打斗等客觀情節(jié)，準確判斷行為人的主觀意圖和行為性質(zhì)。

對雙方均不能保持克制而引發(fā)打斗，對于有過錯的一方先動手且

手段明顯過激，或者一方先動手，在對方努力避免沖突的情況下仍繼

續(xù)侵害的，還擊一方的行為一般應當認定為防衛(wèi)行為。

雙方因瑣事發(fā)生沖突，沖突結束后，一方又實施不法侵害，對方

還擊，包括使用工具還擊的，一般應當認定為防衛(wèi)行為。不能僅因行

為人事先進行防衛(wèi)準備，就影響對其防衛(wèi)意圖的認定。

3.辦理此類案件，重點應當認定當事人的動機、目的和行為先后

16

順序，并收集相應證據(jù)予以證明。

（1）當事人的動機、目的，即其主觀方面是斗毆、傷害對方還

是進行防衛(wèi)。相應的證據(jù)包括能夠直接認定其主觀方面的證據(jù)，如犯

罪嫌疑人供述和辯解、證人證言、書證等，也包括能夠間接推斷其主

觀方面的其他證據(jù)。

（2）客觀方面，即案件當事人的行為順序，其本人先動手還是

后動手。相應的證據(jù)包括能夠認定案件起因、過程和結果的證據(jù)，如

犯罪嫌疑人供述和辯解、證人證言、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)

據(jù)、鑒定意見等。

9.吳某跟蹤妻子到賓館，在服務臺查詢得知妻子進入的房間為一

名男性登記入住，立即打電話約好友甲、乙、丙到賓館會合，一起闖

入房間，看到妻子正與縣長田某躺在一起，四人即對田某拳打腳踢（后

經(jīng)鑒定為輕微傷）。之后，吳某問田某如何解決此事，田某提出給吳

某2萬元化解。吳某則表示至少拿出10萬元，并威脅田某立即打電

話籌錢，否則將讓其身敗名裂。田某被迫給自己熟悉的老板任某打電

話，以親戚生病急用錢為由，借任某10萬元并請其打到吳某的銀行

卡中；

問題：請根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，結合案例，論述綁架罪和敲

詐勒索罪的異同。

【答案】（一）定義

綁架罪，是指以勒索財物為目的綁架他人，或者綁架他人作為人

質(zhì)的行為。敲詐勒索罪，是指以非法占有為目的，對他人實施威脅，

17

索取公私財物，數(shù)額較大或者多次索取公私財物的行為。案例中吳某

以讓縣長田某身敗名裂相威脅，向田某索取10萬元，構成敲詐勒索

罪。

（二）相同之處

1.二者在主觀方面均表現(xiàn)為直接故意。案例中吳某的勒索行為在

主觀方面是直接故意。

2.以勒索財物為目的的綁架與敲詐勒索都具有勒索他人財物的

目的。案例中吳某的行為是為了勒索田某的財物。

3.以勒索財物為目的的綁架與敲詐勒索在客觀方面均表現(xiàn)為通

過威脅，迫使被害人交出財物。案例中吳某以讓縣長田某身敗名裂相

威脅，迫使共拿出10萬元。

（三）不同之處

1.犯罪行為方式不同。綁架罪的犯罪行為方式是以暴力、脅迫、

麻醉或者其他方法劫持他人，違背人質(zhì)或者其法定監(jiān)護人意志，將人

質(zhì)擄離原處所，剝奪或者限制其人身自由，將其置于行為人控制之下。

敲詐勒索罪的行為方式，只能是實施單一的威脅，即利用被害人的困

境、弱點等勒索他人交付財物。案例中吳某利用田某害怕身敗名裂的

弱點相威脅。吳某等人對田某拳打腳賜，屬于激憤情形下的單純傷害

行為，與勒索財物無關。

2.侵犯的客體不同。綁架罪侵犯的客體為復雜客體，行為人對人

質(zhì)實施綁架、剝奪或者限制其人身自由的行為，構成對被綁架者人身

權利的侵犯，同時以勒索財物為目的的綁架還構成了對財產(chǎn)權利的侵

18

犯。敲詐勒索罪侵犯的客體是財產(chǎn)權利。案例中吳某的行為侵犯的客

體是田某的財產(chǎn)權利。

3.犯罪的對象不同。綁架罪的犯罪對象是人質(zhì)和與人質(zhì)有特殊關

系的人或者單位，被害人通常有兩個：一是人質(zhì)；二是與人質(zhì)具有特

殊關系并受要挾交出財物的人或單位。敲詐勒索罪的被害人通常只有

一個，是直接對被害人實施威脅或者要挾的方法，強行從被害人手中

直接獲得公私財物的行為。案例中吳某的犯罪對象是田某一人，沒有

其他人。

4.既遂的標準不同。綁架罪的犯罪既遂以已經(jīng)實際控制人質(zhì)為標

準，如果由于客觀原因未能實際控制欲綁架的人質(zhì)的，則構成綁架罪

未遂。敲詐勒索罪是以財物的獲得為既遂標準，沒有獲得財物則構成

未遂。案例中吳某犯罪的既遂，以獲得勒索的10萬元為標準。

5.社會危害性和處罰不同。綁架罪社會危害性較大，刑罰較重；

敲詐勒索罪社會危害性相對較小，刑罰較輕。

10.江某乘坐378路公交車，行至麻強大橋上時，發(fā)現(xiàn)錯過下車

站，要求司機童某停車開門。童某說：“不到站點不能停車，玩手機

玩傻了吧！”江某突然到童某身邊打罵童某，致使童某失去對方向盤

的控制，公交車沖向橋邊人行道。車上乘客盛某見狀，一把抓住江某

甩向一邊，江某頭部撞到公交車門口臺階邊緣，血流如注。童某見公

交車即將撞向橋邊人群，剎車不及，猛向左打方向盤，公交車撞上同

向行駛的一輛電力工程車，造成兩車受損價值共計3萬元，1名公交

車乘客摔倒致輕傷。經(jīng)鑒定，江某頭部開放性顱腦損傷，構成重傷。

19

問題：請根據(jù)相關法律規(guī)定，結合上述案情，論述正當防衛(wèi)和緊

急避險的異同，并分析童某、盛某、江某行為的性質(zhì)及相應的法律責

任。

【答案】(一)正當防衛(wèi)的定義和構成

1.正當防衛(wèi)的定義

《刑法》第20條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人

的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不

法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事

責任。正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任,

但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、

綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不

法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。

2.正當防衛(wèi)的構成

(1)防衛(wèi)起因。不法侵害的存在是正當防衛(wèi)的起因，不法侵害要

有社會危害性和時間緊迫性。

(2)防衛(wèi)對象。正當防衛(wèi)的性質(zhì)決定了它只能針對不法侵害人的

人身或者財產(chǎn)造成一定損害的方法來實施防衛(wèi)意圖。

(3)防衛(wèi)意圖。防衛(wèi)意圖，是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行,

為了保護合法權益而制止不法侵害的心理態(tài)度。

(4)防衛(wèi)時間。正當防衛(wèi)必須面臨正在進行的不法侵害時才能實

施。在不法侵害終止后一般不再發(fā)生防衛(wèi)的問題。

(5)防衛(wèi)限度。正當防衛(wèi)不能明顯超過必要的限度，這是區(qū)別防

20

衛(wèi)過當?shù)姆山缦蕖?/p>

(二)緊急避險的定義和構成

1.緊急避險的定義

根據(jù)《刑法》第21條的規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或

者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的

緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過必要限度

造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

2.緊急避險的構成

(1)避險起因。只有存在著對國家、公共利益、本人或者他人的

人身、財產(chǎn)和其他權利的危險，才能實行緊急避險。

(2)避險對象。緊急避險所損害的客體是第三者的合法權益。

(3)避險意圖。實行緊急避險，必須是為了保護合法利益。為了

保護非法利益，不允許實行緊急避險。

(4)避險時間。正在發(fā)生的危險必須是迫在眉睫，對合法權利已

直接構成了威脅，才能實施緊急避險。

(5)避險可行性。只有在沒有其他方法可以避免危險時，才允許

實行緊急避險。

(6)避險限度。緊急避險行為所引起的損害應當小于所避免的損

害。

(7)避險主體限制。根據(jù)《刑法》第21條第3款的規(guī)定，關于避

免本人危險的規(guī)定，不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。

(三)正當防衛(wèi)和緊急避險的異同

21

1.相同點

⑴意圖相同。二者都是為了保護國家、公共利益、本人或者他

人的人身、財產(chǎn)和其他權利。

(2)前提相同。二者都必須是合法權益正在受到侵害時才能實施。

(3)責任相同。二者都不負刑事責任，超過法定的限度造成相應

損害后果的，都應當負刑事責任，但應減輕或者免除處罰。

2.不同點

(1)危險來源不同。正當防衛(wèi)的危險來源是他人的不法侵害行為;

而緊急避險的危險來源比較廣泛，可以是不法侵害，也可以是自然災

害、動物的侵襲。

(2)對主體的限制不同。緊急避險不適用于職務上、業(yè)務上負有

特定責任的人。而正當防衛(wèi)主體沒有限制。

(3)實施對象不同。正當防衛(wèi)只能對不法侵害人實施，而緊急避

險必須對第三者實施。

(4)可行性要求不同。緊急避險必須是出于迫不得已，而正當防

衛(wèi)無此要求。

(5)限度要求不同。緊急避險所引起的損害應當小于所避免的損

害，否則應當負刑事責任；正當防衛(wèi)只有明顯超過必要限度造成重大

損害，才應當負刑事責任。

(四)童某、盛某、江某行為的性質(zhì)和法律責任

1.童某的行為構成緊急避險。根據(jù)《刑法》第21條以及《最高

人民法院、最高人民檢察院、公安部關于依法懲治妨害公共交通工具

22

安全駕駛違法犯罪行為的指導意見》第1條的規(guī)定，正在駕駛公共交

通工具的駕駛人員遭到妨害安全駕駛行為侵害時，為避免公共交通工

具傾覆或者人員傷亡等危害后果發(fā)生，采取緊急制動或者躲避措施，

造成公共交通工具、交通設施損壞或者人身損害，符合法定條件的，

應當認定為緊急避險。童某發(fā)現(xiàn)公交車即將撞向橋上人群且剎車不

及，便猛向左打方向盤，導致公交車撞上同向里車道上一輛電力工程

車，造成財產(chǎn)損失3萬元和1人輕傷的后果。但是童某的行為是在情

況急迫的情形下作出且避免了公交車撞向橋上人群，挽救的利益遠遠

大于損失的利益，所以該行為的性質(zhì)屬于緊急避險，不構成犯罪，不

負刑事責任。

2.盛某的行為構成正當防衛(wèi)。根據(jù)《刑法》第20條以及《最高

人民法院、最高人民檢察院、公安部關于依法懲治妨害公共交通工具

安全駕駛違法犯罪行為的指導意見》第1條的規(guī)定，對正在進行的妨

害安全駕駛的違法犯罪行為，乘客等人員有權采取措施予以制止。制

止行為造成違法犯罪行為人損害，符合法定條件的，應當認定為正當

防衛(wèi)。盛某將正在實施危害公交車安全行駛行為的江某抓住甩倒，屬

于正當防衛(wèi)。盛某的行為雖然造成了江某重傷的后果，但是鑒于江某

行為的嚴重危害性以及時間緊迫性，盛某的行為不屬于防衛(wèi)過當，不

應當承擔刑事責任。

江某的行為涉嫌以危險方法危害公共安全罪。根據(jù)《刑法》第

H4條、第115條第1款的規(guī)定，以其他危險方法危害公共安全，尚

未造成嚴重后果的，構成以危險方法危害公共安全罪。根據(jù)《最高人

23

民法院、最高人民檢察院、公安部關于依法懲治妨害公共交通工具安

全駕駛違法犯罪行為的指導意見》第1條的規(guī)定，乘客在公共交通工

具行駛過程中，搶奪方向盤、變速桿等操縱裝置，毆打、拉拽駕駛人

員，或者有其他妨害安全駕駛行為，危害公共安全的，依照《刑法》

第114條、第115條第1款的規(guī)定，以以危險方法危害公共安全罪定

罪處罰。乘客江某在公交車行駛過程中，有打罵司機行為，導致司機

失去對公交車的控制，對公共安全造成危險。因此，江某涉嫌以危險

方法危害公共安全罪。

11.孫某（17周歲）和劉某共謀到某高檔小區(qū)盜竊，二人進入曹

某家中后分工合作，孫某去臥室盜竊，劉某則在客廳盜竊。適逢主人

曹某下班回家，劉某被發(fā)現(xiàn)后為了抗拒曹某的抓捕，將曹某打成輕傷。

孫某聽見屋外有吵鬧聲出來查看，但是并未參與實施暴力。

二人決定分頭逃離該小區(qū)，孫某向東門逃，劉某向西門逃，約

10分鐘后，孫某逃出小區(qū)東門，發(fā)現(xiàn)東門的保安追來，以為是來抓

捕自己的（保安以為停在小區(qū)東門口的電動車是孫某的，來叫孫某騎

走），將保安打成輕傷后逃離。

孫某在逃跑途中見路邊停著一輛面包車沒有上鎖，于是偷偷將車

開走。由于駕車速度過快，不小心將行人孟某當場撞死，孫某因害怕

受到刑事追究，迅速駕車逃離事故現(xiàn)場。

劉某逃至外地一年，將全部犯罪所得揮霍一空，終因走投無路，

被迫向當?shù)毓矙C關投案，如實交待了自己和孫某共同盜竊的事實。

在檢察機關審查起訴階段，劉某又向司法機關揭發(fā)了好友杜某2年前

24

實施的一起殺人碎尸案件，經(jīng)司法機關查證屬實。

問題：孫某、劉某涉嫌哪些犯罪行為？各有哪些法定量刑情節(jié)？

【答案】1.孫某涉嫌的犯罪和法定量刑情節(jié)

(1)盜竊罪。孫某在和劉某共同盜竊曹某家財物時，并未參與實

施暴力，不轉化為搶劫罪，僅成立盜竊罪。他人停放在路邊的汽車雖

然沒有上鎖，但是根據(jù)社會一般觀念，該車屬于他人占有的財物，孫

某開走他人面包車的行為成立盜竊罪。

(2)故意傷害罪。孫某打傷保安既不是發(fā)生在盜竊現(xiàn)場，也不是

發(fā)生在被追捕的過程中，不符合事后搶劫的“當場性”要件，不轉化

為搶劫罪。對于將保安打成輕傷的行為應認定為故意傷害罪。

(3)交通肇事罪，孫某在駕駛機動車過程中違反交通運輸管理法

規(guī)，造成重大交通事故致一人死亡，構成交通肇事罪，后為了逃避法

律追究而逃跑，屬于交通肇事后逃逸，應以交通肇事罪加重處罰。

(4)孫某犯罪時未滿18周歲，量刑時應當從輕或者減輕處罰。

2.劉某涉嫌的犯罪和法定量刑情節(jié)

(1)搶劫罪。劉某在曹某家盜竊時被曹某發(fā)現(xiàn)，為了抗拒曹某的

抓捕，當場使用暴力將曹某打成輕傷，轉化為搶劫罪。

(2)自首，劉某犯罪以后自動投案并如實供述了自己和孫某共同

盜竊的事實，符合自首的成立條件，成立自首。

(3)立功。劉某揭發(fā)杜某殺人碎尸行為，由于故意殺人罪可能被

判處無期徒刑以上刑罰，故劉某屬于揭發(fā)他人重大犯罪行為，且經(jīng)司

法機關查證屬實，劉某成立重大立功。

25

12.某縣公安局派出所接到舉報，稱王某偷偷租房給像恐怖分子

的人。派出所民警田某和霍某到王某家中檢查，敲開王某家院門，發(fā)

現(xiàn)有一人正在通過電腦觀看宣揚恐怖主義的視頻。經(jīng)現(xiàn)場分別詢問二

人，觀看視頻的人叫多某，王某將房屋出租給多某。田某、霍某依法

辦理扣押電腦手續(xù)并口頭傳喚王某和多某到公安派出所接受進一步

調(diào)查。當四人走到王某家院門時，王某趁田某、霍某不備，猛將二人

推出門外并反鎖院門，拒絕開門。王某、多某后被抓獲。公安機關經(jīng)

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，王某沒有查看丟失了身份證的多某的身份證件就將自家房

間租給多某。多某冒充軍官追求該縣某幼兒園女教師姚某。姚某信以

為真，還送多某一部新款華為手機多某用王某的電腦下載存儲了一段

長10分鐘的宣揚恐怖主義的視頻，時常一個人觀看，但沒有其他涉

恐行為。王某明知多某時常觀看宣揚恐怖主義的視頻，卻視而不見。

由于事實清楚，王某和多某自愿認錯認罰，對事實和處理決定沒

有異議，縣公安局對該案快速辦理。辦案民警田某、霍某口頭告知適

用快速辦理，并在案卷材料中注明了告知情況。之后，縣公安局對王

某依法處罰，對多某作出行政拘留15日的處罰決定，收繳了王某的

電腦和多某的華為手機。

多某被釋放后，在微信朋友圈發(fā)布辱罵田某的言論，多某的微信

好友看到該發(fā)言后勸說其趕快刪除，別惹麻煩，多某遂刪除了微信朋

友圈的該發(fā)言。

王某和多某分別涉嫌哪些行政違法行為?請說明理由。

【答案】一、王某涉嫌下列行政違法行為：

26

(1)將房屋出租給無身份證件人居住。根據(jù)《治安管理處罰法》

第57條第1款的規(guī)定，房屋出租人將房屋出租給無身份證件的人居

住的，構成將房屋出租給無身份證件人居住的行政違法行為。王某未

查看多某的證件，將房屋租紿無合法身份證件的多某，涉嫌將房屋出

租給無身份證件人居住的行政違法行為。

(2)拒不配合反恐工作。根據(jù)《反恐怖主義法》第91條的規(guī)定，

拒不配合公安機關開展反恐怖主義安全防范、情報信息調(diào)查、應對處

置工作的，構成拒不配合反恐工作的行政違法行為。王某明知公安機

關需要其配合調(diào)查多某涉恐非法行為，卻將公安機關調(diào)查人員關在門

外，拒絕配合調(diào)查，涉嫌拒不配合反恐工作的行政違法行為。

二、多某涉嫌下列行政違法行為：

(1)招搖撞騙。根據(jù)《治安管理處罰法》第51條第1款的規(guī)定，

為了謀取非法利益，冒充國家機關工作人員或者以其他虛假身份招搖

撞騙，尚不夠刑事處罰的，構成招搖撞騙的行政違法行為；第2款規(guī)

定，冒充軍警人員招搖撞的，從重處罰。多某冒充軍官追求幼兒園教

師姚某，獲得姚某信任和接受，涉嫌招搖撞騙的行政違法行為。

(2)非法持有宣揚恐怖主義物品。根據(jù)《恐怖主義法》第80條第

2項的規(guī)定，非法持有宣揚恐怖主義的物品，尚不構成犯罪的，構成

非法持有宣揚恐怖主義物品的行政違法行為。根據(jù)《最高人民法院最

高人民檢察院、公安部、司法部關于辦理恐怖活動和極端主義犯罪案

件適用法律若干問題的意見》第1部分第7條的規(guī)定，明知是載有宣

揚恐怖主義內(nèi)容的音頻視頻資料而非法持有，音頻視頻資料達到20

27

分鐘以上的，以非法持有宣揚恐怖主義物品罪定罪處罰。多某在電腦

里存儲了一份長10分鐘的宣揚恐怖主義視頻，尚不夠刑事處罰，涉

嫌非法持有宣揚恐怖主義物品的行政違法行為。

(3)侮辱。根據(jù)《治安管理處罰法》第42條第2項的規(guī)定，以暴

力、辱罵或者其他方法公然貶低他人人格，破壞他人名譽，尚不夠刑

事處罰的，構成侮辱的行政違法行為。多某通過微信朋友圈辱罵民警,

雖然在朋友勸說下刪除，但是已經(jīng)造成影響，涉嫌侮辱的行政違法行

為。

13.某日下午，某工廠工人李某因為瑣事與同事劉某發(fā)生了爭執(zhí),

并有互相推打行為，后被在場的同事勸開?；丶液?，李某便產(chǎn)生殺害

劉某的念頭，于是攜帶了一把獵槍前往工廠尋找劉某。到了工廠以后，

李某手持獵槍四處尋找劉某，并在劉某工作的車間內(nèi)找到了劉某。李

某用槍口對著劉某，準備槍殺劉某。此時，周圍的同事開始勸說李某

放棄對劉某的傷害，劉某自己也向李某求饒。經(jīng)過激烈的思想斗爭，

李某放走了劉某，并持槍返回了家中。第二天，李某被公安機關抓捕

歸案。

問題：請根據(jù)相關法律規(guī)定，論述犯罪中止與犯罪未遂的區(qū)別，

并分析對李某應如何定罪處罰？

【答案】1.犯罪未遂的概念、特征及處斷原則

已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，

是犯罪未遂。犯罪未遂具有以下三個特征：(1)行為人已經(jīng)著手實行

犯罪：

28

(2)犯罪未得逞；

(3)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。

處斷原則：對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

2.犯罪中止的概念、特征及處斷原則

在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發(fā)生

的，是犯罪中止。犯罪中止應當具備以下四個特征：

(1)時間性：犯罪中止可以存在于從犯罪預備開始到犯罪既遂以

前的全過程：

(2)自動性：自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發(fā)生；

(3)客觀性：客觀上有放棄犯罪或阻止結果發(fā)生的實際行動；

(4)有效性：中止行為有效地阻止了既遂結果的發(fā)生。

處斷原則：對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成

損害的，應當減輕處罰。

3.犯罪中止與犯罪未遂的區(qū)別

(1)存在的階段不同：犯罪未遂只能存在于犯罪的實行階段；而

犯罪中止既可以發(fā)生在實行階段也可以發(fā)生在預備階段；

(2)停止的原因不同：犯罪中止是行為人自動放棄犯罪；而犯罪

未遂行為人是因意志以外的原因被迫放棄犯罪。

(3)從寬處罰的幅度不同：中止犯從寬處罰的幅度要大于未遂犯。

4.李某用槍口對著劉某，準備槍殺劉某，已經(jīng)著手實行了犯罪,

但是在可以將犯罪繼續(xù)實施下去的場合下，李某自動中止了犯罪，成

立犯罪中止。雖然此時有劉某的求饒和旁邊同事的勸說，但這并不足

29

以阻止李某繼續(xù)實施犯罪，李某停止犯罪在主觀上具有中止犯罪的決

意。由于李某并未對劉某的身體造成任何損害后果，所以對李某應當

免除處罰。

14.莫某與林某、駱某等人于年初在東方縣注冊成立厚金商務咨

詢公司（以下簡稱厚金公司），到當10月底，以民間借貸的名義先后

誘使100余人簽訂虛增“借貸”金額的借款協(xié)議，放貸之后以拒絕還

款等方式故意制造并肆意認定借款人違約，從而收取高額違約金。當

借款人未償還虛高“借款”時，莫某就會要求林某、駱某等指使他人

通過威脅人身安全、威脅曝光有借款人頭像的裸照等方式迫使借款人

還款，共獲利1000余萬元。

9月1日，淘寶店主季某向厚金公司借款30萬元，借期1個月，

利息5萬元。駱某告訴季某，根據(jù)行規(guī)借款人需要寫下50萬元借條

并簽訂個人借款合同，但是只要按約定還款就只需承擔實際本息。季

某急需資金，遂同意。由于淘寶店經(jīng)營沒有明顯好轉，季某10月初

只償還了厚金公司25萬元。駱某征得莫某同意，以厚金公司名義委

托律師盧某協(xié)助討債。盧某得知季某實際借款與借條、合同金額不符,

拒絕接受委托。駱某威脅盧某盧某只好接受委托，代理厚金公司向東

方縣人民法院提起民事訴訟、申請訴訟保全，要求季某賠償50萬元

本息和違約金。東方縣人民法院裁定凍結季某名下價值50萬元的不

動產(chǎn)。在法院作出判決前，盧某得知公安機關正在調(diào)查厚金公司，遂

到公安機關投案，如實交代自己所參與的活動。公安機關立案偵查，

人民法院終止審判活動。

30

問題：莫某、盧某涉嫌哪些犯罪行為，各有何法定量刑情節(jié)？

【答案】一、莫某涉嫌犯罪和法定量刑情節(jié)：

(1)敲詐勒索罪。根據(jù)《刑法》第274條的規(guī)定，敲詐勒索公私

財物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，構成敲詐勒索罪。莫某與他人

以厚金公司名義采取威脅人身安全、威脅曝光有借款人頭像的裸照等

敲詐勒索手段索債，共獲利1000余萬元，涉嫌敲詐勒索罪。

(2)詐騙罪。根據(jù)《刑法》第266條的規(guī)定，以非法占有為目的,

使用虛構事實或者隱瞞真相的辦法，騙取數(shù)額較大的公私財物的，構

成詐騙罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事

案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，詐騙公私財物價

值在1萬元以上的，構成詐騙罪(或者根據(jù)《最高人民法院、最高人

民檢察院、公安部司法部關于辦理“套路貸”刑事案件若干問題的意

見》第4條的規(guī)定，實施“套路貸”過程中，未采用明顯的暴力或者

威脅手段，其行為特征從整體上表現(xiàn)為以非法占有為目的，通過虛構

事實、隱瞞真相騙取被害人財物的，一般以詐騙罪定罪處罰)。本案

中，對于厚金公司放貸給季某以及通過訴訟索債整個過程來看，莫某、

林某、駱某等人以非法占有為目的，采取了虛構借款50萬元的事實,

隱瞞實際借款金額，通過訴訟手段實現(xiàn)非法占有的目的，涉嫌詐騙罪。

根據(jù)《刑法》第307條之一的規(guī)定，以捏造的事實提起民事訴訟，妨

害司法秩序或者嚴重侵害他人合法權益的，構成虛假訴訟罪。莫某起

訴季某欠款的訴訟屬于實施詐騙的一個環(huán)節(jié)，該行為被詐騙行為所吸

收，不另定虛假訴訟罪。

31

(3)犯罪未遂。根據(jù)《刑法》第23條的規(guī)定，已經(jīng)著手實行犯罪,

由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂對于未遂犯，

可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。莫某詐騙季某，由于律師盧某到

公安機關自首，未能得逞，屬于犯罪未遂。

二、盧某涉嫌犯罪和法定量刑情節(jié)：

(1)詐騙罪。盧某明知莫某實施詐騙，仍然幫助其虛構事實、隱

真相進行訴訟活動，涉嫌詐騙罪，與莫某構成共同犯罪。律師盧某受

托起訴季某欠款的訴訟屬于實施詐騙的一個環(huán)節(jié)，該行為被詐騙行為

所吸收，不另定虛假訴訟罪。

(2)脅從犯。根據(jù)《刑法》第28條的規(guī)定對于被脅迫參加犯罪的,

屬于脅從犯，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。律師盧

某本不想幫助厚金公司實施詐騙，由于害怕駱某的威脅而參與，屬于

脅從犯。

(3)犯罪中止。根據(jù)《刑法》第24條的規(guī)定，在犯罪過程中，自

動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發(fā)生的，是犯罪中止；對于

中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處

罰。律師盧某在法院作出生效判決前，主動投案，屬于自動放棄犯罪,

有效防止了詐騙結果的發(fā)生，屬于犯罪中止。

(4)自首。根據(jù)《刑法》第67條的規(guī)定，犯罪以后自動投案，如

實供述自己的罪行的，是自首；對于自首的犯罪分子可以從輕或者減

輕處罰；其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。律師盧某在參與犯罪活

動后，自動投案，如實供述自己所參與的犯罪活動，屬于自首。

32

15.趙某開了一家小吃店。某日晚上小吃店關門后，趙某發(fā)現(xiàn)忘

了拿賬簿，便讓服務員朱某回店里拿。朱某返回店里時發(fā)現(xiàn)兩名竊賊

潛入小吃店行竊，遂打電話告訴趙某。趙某立刻到位于小吃店旁邊的

甲公安派出所報警。甲公安派出所值班民警告知趙某，案件不屬于甲

公安派出所管轄，讓趙某到乙公安派出所報警。趙某便到乙公安派出

所報警，民警在趙某帶領下到小吃店出警，但盜竊嫌疑人已逃跑。

問題一：請結合《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》相關規(guī)定，

說明甲公安派出所存在什么問題，并說明正確做法。

【答案】

根據(jù)《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》相關規(guī)定，甲公安派出

所存在錯誤是：甲公安派出所值班民警告知趙某，案件不屬于甲公安

派出所管轄，讓趙某到乙公安派出所報警的做法錯誤。

正確做法：根據(jù)《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》第六十二條,

屬于公安機關職責范圍但不屬于本單位管轄的案件，具有下列情形之

一的，受理案件或者發(fā)現(xiàn)案件的公安機關及其人民警察應當依法先行

采取必要的強制措施或者其他處置措施，再移送有管轄權的單位處

理：（一）違法嫌疑人正在實施危害行為的；（二）正在實施違法行

為或者違法后即時被發(fā)現(xiàn)的現(xiàn)行犯被扭送至公安機關的；（三）在逃

的違法嫌疑人已被抓獲或者被發(fā)現(xiàn)的；（四）有人員傷亡，需要立即

采取救治措施的；（五）其他應當采取緊急措施的情形。行政案件移

送管轄的，詢問查證時間和扣押等措施的期限重新計算。

16.案情續(xù)一：經(jīng)查，趙某小吃店系宋某攜同伙潛入行竊。行竊

33

當晚,宋某二人偷走小吃店的收銀機（里面沒有現(xiàn)金,價值約400元），

后以50元賣給蔡某，蔡某出于占便宜心理收購該機。數(shù)日后，宋某

攜帶1把管制刀具，與他人一同到趙某小吃店吃飯，以服務員態(tài)度不

好、飯菜難吃為借口，拒付餐費300元，與趙某發(fā)生爭執(zhí)并威脅不讓

其做生意。

問題二：宋某、蔡某的行為應當如何定性，并說明理由。

【答案】

宋某攜同伙潛入趙某小吃店行竊，其行為違法《治安管理處罰

法》，屬于盜竊行為。宋某攜帶1把管制刀具，其行為違法《治安管

理處罰法》，屬于非法攜帶管制器具行為。宋某以服務員態(tài)度不好、

飯菜難吃為借口，拒付餐費300元，與趙某發(fā)生爭執(zhí)并威脅不讓其做

生意，其行為違法《治安管理處罰法》，屬于尋釁滋事行為。

根據(jù)《治安管理處罰法》第十六條規(guī)定，對宋某盜竊、非法攜帶

管制器具、尋釁滋事行為的，分別決定，合并執(zhí)行。行政拘留處罰合

并執(zhí)行的，最長不超過二十日。蔡某出于占便宜心理已明顯低于市場

的價格收購該機，其行為違法《治安管理處罰法》屬于收購有贓物嫌

疑的物品行為。

17.甲欲通過網(wǎng)絡號召小區(qū)居民上街聚集反對在附近建垃圾站。

乙知道后,幫助甲在家里建立無線網(wǎng)絡。在甲的號召下,數(shù)百名小區(qū)居

民連續(xù)數(shù)日在小區(qū)西側馬路上抗議，阻塞交通,拒絕服從民警解散的

命令。某日，小區(qū)居民丙免費為聚集人員每人發(fā)放一瓶礦泉水,丁用磚

頭砸疏導交通的民警致輕微傷。下列說法正確的是（）

34

A.甲涉嫌聚眾擾亂交通秩序罪

B.乙涉嫌幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪

C.丙涉嫌資助非法聚集罪

D.丁涉嫌妨害公務罪

【答案】BD

解析:本題考查聚眾擾亂交通秩序罪,非法集會、示威罪，幫助信

息網(wǎng)絡犯罪活動罪,資助非法聚集罪,妨害公務罪,從重處罰。

(1)根據(jù)《刑法》第296條的規(guī)定，舉行集會、游行、示威，未依

照法律規(guī)定申請或者申請未獲許可，或者未按照主管機關許可的起止

時間、地點、路線進行,又拒不服從解散命令，嚴重破壞社會秩序的，

集會、游行、示威的負責人和直接責任人員構成非法集會、游行、示

威罪,處5年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。根據(jù)《刑

法》第291條的規(guī)定,聚眾堵塞交通或者破壞交通秩序,抗拒、阻礙國

家治安管理工作人員依法執(zhí)行職務，情節(jié)嚴重的，首要分子構成聚眾

擾亂交通秩序罪，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制。根據(jù)《刑法》

第287條之一第1款、第3款的規(guī)定,利用信息網(wǎng)絡發(fā)布違法犯罪信

息、為實施違法犯罪活動發(fā)布信息,情節(jié)嚴重的,構成非法利用信息網(wǎng)

絡罪,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金；同時構成其

他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。甲通過信息網(wǎng)絡號召小區(qū)

居民在公共道路上非法集會、示威，拒絕服從民警解散的命令，同時觸

犯非法集會、示威罪,聚眾擾亂交通秩序罪和非法利用信息網(wǎng)絡罪。

由于后兩罪為前罪的手段行為,且非法集會、示威罪處罰較非法利用

35

信息網(wǎng)絡罪重，對甲應當以非法集會、示威罪定性處理。因此,A項錯

誤。

(2)根據(jù)《刑法》第287條之二第1款、第3款的規(guī)定，明知他人

利用信息網(wǎng)絡實施犯罪,為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務器托管、網(wǎng)

絡存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g支持,或者提供廣告推廣、支付結算等幫助,

情節(jié)嚴重的，構成幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪；同時構成其他犯罪的，依

照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。乙明知甲利用信息網(wǎng)絡實施非法集會、

示威犯罪活動，但是仍然為其提供網(wǎng)絡技術支持、幫助,構成幫助信息

網(wǎng)絡犯罪活動罪。乙雖然是甲的共犯，但甲涉嫌的非法集會、示威罪

主體限于負責人和直接責任人員，而乙非負責人和直接責任人員，不

構成非法集會、示威罪，應以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪定性處理。因

此,B項正確。

(3)根據(jù)《刑法》第290條第4款的規(guī)定，多次資助他人非法聚集,

擾亂社會秩序、情節(jié)嚴重的，構成資助非法聚集罪。丙為非法聚集人

員發(fā)放礦泉水,屬于資助非法聚集行為，但非多次資助,不構成資助非

法聚集罪。因此,C項錯誤。根據(jù)《刑法》第277條第1款、第5款

的規(guī)定，以暴力、威脅方法阻礙國家機關工作人員依法執(zhí)行職務的、

構成妨害公務罪。暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務的人民警察的，依照第

1款的規(guī)定從重處罰。丁用磚頭砸疏導交通的民警致輕微傷,涉嫌妨

害公務罪。因此,D項正確。

18.樂某因故意傷害罪被判刑,緩刑期間與時某成立“民族資產(chǎn)解

凍委員會”，謊稱入會可以獲得巨額回報。于某信以為真,入會后通過

36

網(wǎng)絡發(fā)展會員1萬余名，收取會費數(shù)百萬元,悉數(shù)交給樂某。后公安機

關對該案立案偵查,對樂某提請批準逮捕,對于某予以監(jiān)視居住。樂某

在逮捕期間,積極配合偵查工作,在公安機關的安排下當場指認時某。

于某在監(jiān)視居住期間，組織數(shù)十名會員沖進辦案公安機關,切斷公安

機關電源,致使公安機關長達數(shù)小時無法開展工作。下列說法正確的

是()

A.對樂某應當撤銷緩刑，實行數(shù)罪并罰

B.對樂某可以從輕或者減輕處罰

C.于某在組織會員到公安機關討要說法前,并未涉嫌犯罪

D.于某構成聚眾沖擊國家機關罪

【答案】ABCD

解析:本題考查緩刑的執(zhí)行、數(shù)罪并罰、立功、聚眾沖擊國家機

關罪。

(1)根據(jù)《刑法》第77條第1款的規(guī)定,被宣告緩刑的犯罪分子,

在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判

決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和

后罪所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

根據(jù)《刑法》第266條的規(guī)定，以非法占有為目的，使用虛構事實或者

隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的,構成詐騙罪。根據(jù)《最

高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若

干問題的解釋》規(guī)定,詐騙公私財物價值3000元至1萬元以上的,應

當認定為“數(shù)額較大”。樂某在緩刑考驗期內(nèi)實施詐騙，騙得數(shù)百萬

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元,構成詐騙罪,應當撤銷緩刑,與前罪數(shù)罪并罰。因此,A項正確。

(2)根據(jù)《刑法》第68條的規(guī)定,犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，

查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)

的，可以從輕或者減輕處罰。根據(jù)《最高人民法院關于處理自首和立

功具體應用法律若干問題的解釋》第5條、《最高人民法院關于處理

自首和立功