第十一章不正當(dāng)交易的法律管制介紹.ppt

1、第十一章 不正當(dāng)交易的法律管制,關(guān)鍵術(shù)語 不正當(dāng)交易 內(nèi)幕交易 內(nèi)幕信息 操縱市場(chǎng) 欺詐客戶 沖洗買賣 連續(xù)買賣,第一節(jié) 不正當(dāng)交易概述,一、不正當(dāng)交易的交易性 不正當(dāng)交易，是行為人為了獲得收益或減少損失而實(shí)施的行為，它在本質(zhì)上是交易行為，從而區(qū)別于虛假陳述。在認(rèn)定虛假陳述時(shí)，無須考慮行為人是否進(jìn)行交易，也無須考慮行為人是否獲得利益。在認(rèn)定不正當(dāng)交易時(shí)，必須考慮行為人是否基于交易而獲得利益或者可能獲得利益，至于這種利益是獲得收益還是減少損失，不影響對(duì)不正當(dāng)交易的認(rèn)定。 1.證券交易活動(dòng) 2.交易之準(zhǔn)備活動(dòng) 3.交易之影響活動(dòng),二、不正當(dāng)交易的不正當(dāng)性 不正當(dāng)性不同于違法性 與證券違法行為相比，

2、不正當(dāng)交易之外延更寬泛 三、不正當(dāng)交易的交錯(cuò)性和復(fù)雜性,第二節(jié) 內(nèi)幕交易的法律責(zé)任,一、內(nèi)幕交易概述 內(nèi)幕交易，也稱為“內(nèi)部人交易”、“內(nèi)線交易”、“內(nèi)情者交易”，有廣義和狹義之分。在廣義上，凡是內(nèi)幕人士從事的交易，皆為內(nèi)幕交易；在狹義上，內(nèi)幕交易僅指內(nèi)幕人員利用掌握的、尚未公開的內(nèi)部信息從事證券交易，或者其他人員利用違法獲得的內(nèi)幕信息從事證券交易。知情人、內(nèi)幕信息和內(nèi)幕交易行為，是內(nèi)幕交易的三個(gè)核心構(gòu)成要素。 （一）內(nèi)幕交易的本質(zhì) 內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息從事證券交易，獲得額外利益或者避免損失，是內(nèi)幕交易的本質(zhì)。 （二）內(nèi)幕交易的規(guī)范模式,內(nèi)幕信息 證券信息 內(nèi)幕人員 先知曉 正常交易 內(nèi)幕交易

3、 非正常交易,未披露,披露,（三）內(nèi)幕交易與短線交易 1.立法觀念不同 2.法律性質(zhì)不同 3.構(gòu)成要件不同 4.行為結(jié)構(gòu)不同 5.法律后果不同,二、內(nèi)幕信息的范圍 （一）內(nèi)幕信息的概念和特征 1.內(nèi)幕信息主要是價(jià)格信息 2.內(nèi)幕信息是企業(yè)信息 3.內(nèi)幕信息是未公開信息 4.內(nèi)幕信息是重大信息,（二）內(nèi)幕信息的法定范圍 1.具有重大事件性質(zhì)的內(nèi)幕信息 2.其他內(nèi)幕信息 （三）內(nèi)幕信息的界定方法,三、知情人的范圍 （一） 知情人的基本形態(tài) 1.合法知情人 合法知情人，是指依其職務(wù)獲得內(nèi)幕信息的人。 2.非法知情人 非法知情人，是指故意且非法地獲取內(nèi)幕信息的人，包括采取盜竊等非法方式取得內(nèi)幕信息的人

4、員。 3.正當(dāng)知情人 正當(dāng)知情人，是指因其他原因獲知內(nèi)幕信息的人。,（二）知情人員的特殊形態(tài) 1.關(guān)于董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員問題。 2.關(guān)于保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的問題。 3.上市公司收購人。 （三）知情人的法定義務(wù),四、知情人的法律責(zé)任 （一）知情人的民事責(zé)任 1.當(dāng)事人的確定 2.因果關(guān)系的推定 3.損失的計(jì)算 4.賠償損失與歸入權(quán)利益 一是，投資者直接起訴內(nèi)幕交易之行為人，并請(qǐng)求賠償。 二是，授權(quán)投資者保護(hù)基金起訴內(nèi)幕交易之行為人，所得賠償納入投資者保護(hù)基金。 三是，賦予公司以“準(zhǔn)歸入權(quán)”，即將內(nèi)幕交易行為人之所得利益收歸公司所有。,（二）知

5、情人的行政責(zé)任 （三）知情人的刑事責(zé)任 1.犯罪主體 2.犯罪的主觀方面 3.刑罰,(一)黃光裕作為北京中關(guān)村科技發(fā)展(控股)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱中關(guān)村上市公司)的實(shí)際控制人、董事，于2007年4月至2007年6月28日間，利用職務(wù)便利，在擬將中關(guān)村上市公司與黃光裕經(jīng)營管理的北京鵬泰投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱鵬泰公司)進(jìn)行資產(chǎn)置換事項(xiàng)中，決定并指令他人于2007年4月27日至6月27日間，使用其實(shí)際控制交易的龍某、王某等6人的股票賬戶，累計(jì)購入“中關(guān)村股票(股票代碼000931)976萬余股，成交額共計(jì)人民幣9310萬余元，至6月28日公告日時(shí)，6個(gè)股票賬戶的賬面收益額為人民幣348萬余元。,(

6、二)黃光裕于2007年7、8月至2008年5月7日間，在擬以中關(guān)村上市公司收購北京鵬潤地產(chǎn)控股有限公司(以下簡(jiǎn)稱鵬潤控股公司)全部股權(quán)進(jìn)行重組事項(xiàng)中，決定并指令他人于2007年8月13日至9月28日間，使用其實(shí)際控制交易的曹楚娟、林家鋒等79人的股票賬戶，累計(jì)購入“中關(guān)村”股票1.04億余股，成交額共計(jì)人民幣13.22億余元，至2008年5月7日公告日時(shí)，79個(gè)股票賬戶的賬面收益額為人民幣3.06億余元。 基于以上事實(shí)，北京第二中級(jí)人民法院判處黃光裕內(nèi)幕交易罪，有期徒刑九年，并處罰金人民幣六億元。北京高級(jí)人民法院維持原判。,第三節(jié) 操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任,一、操縱市場(chǎng)的概念和特征 操縱市場(chǎng)，是指利

7、用資金優(yōu)勢(shì)、信息優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，誘使投資者買賣證券，擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為。,（一）操縱市場(chǎng)的特征 1.操縱市場(chǎng)是證券交易行為 2.操縱市場(chǎng)是影響價(jià)格或者成交量的行為 3.操縱市場(chǎng)是不正當(dāng)交易行為,證券信息干擾 人為擾市 資金/持股/信息 優(yōu)勢(shì)操縱 串通操縱 自買自賣 市場(chǎng)操縱行為,市場(chǎng)異常,（二）操縱市場(chǎng)與相關(guān)概念的比較 1.操縱市場(chǎng)與虛假申報(bào) 虛假申報(bào)，是指行為人非以證券成交為目的而發(fā)出買賣指令的行為。 2.操縱市場(chǎng)與安定操作 安定操作，是為便于證券發(fā)行或者募集資金，通過連續(xù)買賣或者委托買賣某種證券，以維持證券價(jià)格的穩(wěn)定。 （1）在表現(xiàn)形式上，安定操作是為了穩(wěn)定證券價(jià)格

8、，操縱市場(chǎng)是為了引起證券價(jià)格波動(dòng)，即所謂“一靜一動(dòng)”。 （2）在目的上，安定操作是為了穩(wěn)定證券價(jià)格而便利籌集資金；操縱市場(chǎng)是為了獲得不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。,二、操縱市場(chǎng)的行為類型 （一）單獨(dú)與聯(lián)合連續(xù)買賣 連續(xù)買賣，是指為了抬高、壓低或者維持交易價(jià)格，行為人連續(xù)高價(jià)買入或者持續(xù)低價(jià)賣出某種證券的市場(chǎng)行為。 1.利用優(yōu)勢(shì) 2.連續(xù)交易 3.價(jià)格幅度 4.成交數(shù)量,（二）串通相互買賣 傳統(tǒng)相互買賣的典型做法是，兩個(gè)以上的行為人事先達(dá)成約定，一方按照約定時(shí)間和價(jià)格等賣出某種證券，他方在該時(shí)間內(nèi)以對(duì)應(yīng)價(jià)格買入該種證券。如果合并計(jì)算各方買賣該種證券數(shù)量時(shí)，買賣數(shù)量趨于平衡。 1.必須存在相互串通的兩方

9、以上的行為人。 2.必須是同種證券的相互買賣。 3.必須有時(shí)限相互買賣的可能性。,（三）沖洗買賣或者自買自賣 沖洗買賣，是以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量，實(shí)踐中又稱為洗售、洗籌、對(duì)倒、對(duì)敲、虛售。沖洗買賣的核心，是某一行為人為影響證券交易價(jià)格或證券交易量，自己同時(shí)充當(dāng)證券買賣的雙方。 1.沖洗買賣的核心是對(duì)證券賬戶的實(shí)際控制權(quán)。 2.沖洗買賣引起了證券權(quán)利的變動(dòng)，但未引起證券權(quán)利的實(shí)施轉(zhuǎn)讓。 （四）其他操縱市場(chǎng)的行為,三、操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任 （一）法律責(zé)任的構(gòu)成 1.責(zé)任主體 2.行為要件 3.主觀要件 （二）法律責(zé)任的種類 1.民事責(zé)任 2.行政

10、責(zé)任 3.刑事責(zé)任,刑法的相關(guān)規(guī)定,第一百八十二條 【操縱證券交易價(jià)格罪】“有下列情形之一，操縱證券、期貨市場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金： （一）單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股或者持倉優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；,（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的； （三）在自己實(shí)際控制的帳戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對(duì)象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易

11、量的； （四）以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)的。 單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?27,汪建中薦股案,公訴機(jī)關(guān)指控稱，汪建中在擔(dān)任北京首放投資顧問有限公司負(fù)責(zé)人期間，于2006年7月至2008年5月間，使用本人及他人名義，開立多個(gè)證券賬戶，采取先行買入“工商銀行”、“中國聯(lián)通”等38只證券，后利用公司名義通過媒介對(duì)外推薦該證券，人為影響證券交易價(jià)格，并于上述信息公開后馬上賣出相關(guān)證券，非法獲利。,28,行政處罰：北京首放的證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格被撤銷，對(duì)汪建中沒收違法所得逾1.25億元，并處以1.25億元罰款。汪建中終身禁止進(jìn)入證

12、券市場(chǎng)。,刑事責(zé)任：操縱市場(chǎng)罪，判處有期徒刑年，罰金人民幣億多元。,依據(jù)：證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引（試行）,第四節(jié) 欺詐客戶的法律責(zé)任,一、客戶法律關(guān)系 （一）客戶法律關(guān)系的性質(zhì) （二）客戶法律關(guān)系的特點(diǎn) 1.信任度高 2.對(duì)稱性差 3.保密性強(qiáng),二、證券公司欺詐客戶的特點(diǎn) （一）主觀態(tài)度不同 （二）構(gòu)成條件不同 （三）適用條件不同,三、欺詐客戶的行為類型 1.違背客戶的委托為其買賣證券。 2.不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件。 3.挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金。 4.未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券。,5.為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不

13、必要的證券買賣。 6.利用傳播媒介或通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。 7.其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。,四、欺詐客戶的法律責(zé)任 （一）民事責(zé)任 （二）行政責(zé)任和刑事責(zé)任,第五節(jié) 其他不正當(dāng)行為,一、禁止國家機(jī)關(guān)和傳播媒介的人員編造、傳播虛假信息 二、禁止證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和服務(wù)機(jī)構(gòu)人員虛假陳述、信息誤導(dǎo),三、禁止非法利用和出借賬戶 1.證券法第80條規(guī)定 2.證券法第208條第1款規(guī)定 3.證券法第208條第2款規(guī)定,1、不正當(dāng)交易的主要特征。 2、簡(jiǎn)述內(nèi)幕交易的構(gòu)成要件。 3、試簡(jiǎn)要對(duì)比內(nèi)幕交易與短線交易。 4、簡(jiǎn)述證券法規(guī)定的操縱市場(chǎng)行為的主要類型。 5、內(nèi)幕交

14、易和操縱市場(chǎng)之民事賠償責(zé)任的異同。 6、試析投資者與證券公司之間法律關(guān)系的性質(zhì)。,7、2012年5月22日，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布內(nèi)幕交易解釋，并公布了黃光裕等內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪的案例。 2007年4月，中關(guān)村上市公司（股票代碼000931)擬與鵬泰公司進(jìn)行資產(chǎn)置換，黃光裕參與了該重大資產(chǎn)置換的運(yùn)作和決策。在該信息公告前，黃光裕決定并指令他人借用他人身份證，開立個(gè)人股票賬戶并由其直接控制。2007年4月27日至6月27日間，黃光裕累計(jì)購入中關(guān)村股票976萬余股，成交額共計(jì)人民幣9 310萬余元，賬面收益348萬余元。2007年7、8月，中關(guān)村上市公司擬收購鵬潤控股公司全部股權(quán)

15、進(jìn)行重組。,在該信息公告前，黃光裕指使他人以曹楚娟等79人的身份證開立相關(guān)個(gè)人股票賬戶，并安排其妻杜鵑協(xié)助管理以上股票賬戶。2007年8月13日至9月28日間，黃光裕指使杜薇等人使用上述賬戶累計(jì)購入中關(guān)村股票1.04億余股，成交額共計(jì)13.22億余元，賬面收益3.06億余元。,期間，原北京中關(guān)村科技發(fā)展（控股）股份有限公司董事長、總裁許鐘民明知黃光裕利用上述內(nèi)幕信息進(jìn)行中關(guān)村股票交易，仍接受黃光裕的指令，指使許偉銘在廣東借用他人身份證開立個(gè)人股票賬戶或直接借用他人股票賬戶，于同年8月13日至9月28日間，累計(jì)購入中關(guān)村股票3 166萬余股，成交額共計(jì)4.14億余元，賬面收益9 021萬余元。許鐘民還將中關(guān)村上市公司擬重組的內(nèi)幕信息故意泄露給其妻李善娟及相懷珠等人。同年9月21日至25日，李善娟買入中關(guān)村股票12萬余股，成交額共計(jì)181萬余元。,北京市第二中級(jí)人民法院認(rèn)為，被告人黃光裕等人作為證券交易內(nèi)幕信息的知情人員，在涉及對(duì)證券交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買入該證券，內(nèi)幕交易成交額及賬面收益均特別巨大，情節(jié)特別嚴(yán)重，黃光裕與杜鵑、許鐘民構(gòu)成內(nèi)幕交易罪的共同犯罪，許鐘民向他人泄露內(nèi)幕信息，還構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息罪，其中黃光裕