7zc[1]第十一章商檢索賠不可抗力仲裁.ppt

1、2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,1,第十章：檢驗、索賠、不可抗力和仲裁,摘要：本章主要講述國際貨物買賣合同中普遍需要規(guī)定的檢驗、索賠、不可抗力和仲裁條款的訂立及相關(guān)的知識。 第一節(jié) 貨物的檢驗 第二節(jié) 索賠 第三節(jié) 不可抗力 第四節(jié) 仲裁,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,2,第一節(jié)：貨物的檢驗 （Inspection of the Goods),一、約定商品檢驗的意義 買方的檢驗權(quán)：若買方?jīng)]有利用合理的機會檢驗貨物，則他就放棄了檢驗貨物的權(quán)利，也喪失了拒收貨物的權(quán)利。 案例分析：我方售貨給加拿大的甲商，甲商又將貨物轉(zhuǎn)售給英國的乙商。貨抵甲國后，甲商已發(fā)現(xiàn)貨物存在質(zhì)量問題，但仍將原貨運往

2、英國，乙商收到貨物后，除發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量問題外，還發(fā)現(xiàn)有80包貨物包裝破損 ，貨物短少嚴重，因而向甲商索賠，甲商又向我方提出索賠。 問：我方是否應(yīng)負責(zé)賠償？為什么？,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,3,二、檢驗時間和地點,確定檢驗時間和地點，實際是確定買賣雙方中的哪一方行使對貨物的檢驗權(quán)，即確定以哪一方提供的檢驗證書為準。,（一）在出口國檢驗 1、產(chǎn)地（工廠）檢驗 2、裝運港（地）檢驗 注：以上兩種方法否定了買方的復(fù)驗權(quán)，對買方不利。 （二）在進口國檢驗 1、目的港（地）檢驗,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,4,2、買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗 采取以上兩種方法時，賣方須承擔(dān)到貨品質(zhì)

3、或數(shù)量的責(zé)任，對賣方不利。 （三）出口國檢驗，進口國復(fù)驗 該方法兼顧了買賣雙方的利益，公平合理，是目前我國進出口業(yè)務(wù)中最常用的一種方法。 （四）裝運港（地）檢驗重量，目的港（地）檢驗品質(zhì),2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,5,三、檢驗、檢疫機構(gòu) （一）國際上的檢驗檢疫機構(gòu) （二）我國的檢驗檢疫機構(gòu) 1、1998年成立的中國出入境檢驗檢疫局（CIQ）：主管衛(wèi)生檢疫、動植物檢疫和商品檢驗（三檢合一），該局的職能已并入2001年成立的中國質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局（簡稱質(zhì)檢總局） 2、檢驗檢疫部門的工作職責(zé) 法定檢驗（Making Legal Inspection） 監(jiān)督管理（Supervision a

4、nd Administration） 公證鑒定業(yè)務(wù)（Authentic Attesting Business）,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,6,四、檢驗證書（Inspection Certificate) 1、檢驗證書的種類 2、檢驗證書的作用,檢驗證書的簽發(fā)日期一般早于運輸單據(jù)的出單日期,說明：新商檢法第22條對提供檢驗服務(wù)的檢驗機構(gòu)的資格，修改為統(tǒng)一由國家商檢部門認定，規(guī)定：國家商檢部門可以按照國家有關(guān)規(guī)定，通過考核，許可符合條件的國內(nèi)外檢驗機構(gòu)承擔(dān)委托的進出口商品檢驗鑒定業(yè)務(wù)。,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,7,五、檢驗標準 六、檢驗條款的實例 檢驗條款 一般包括以下內(nèi)容：

5、有關(guān)檢驗權(quán)的規(guī)定、檢驗或復(fù)驗的時間和地點、檢驗機構(gòu)、檢驗項目和檢驗證書、檢驗標準等。,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,8,第二節(jié)：索賠（Claim),一、各國法律對違約的不同規(guī)定 1、英國法的規(guī)定 違反要件（Breach of Condition）和違反擔(dān)保（Breach of Warranty） 2、美國法的規(guī)定 重大違約（Material Breach of Contract）和輕微違約（Minor Breach of Contract） 3、公約的規(guī)定（第25條） 根本性違約（Fundamental Breach of Contract）和非根本性違約（Non-Fundamental

6、 Breach of Contract） 4、我國合同法的規(guī)定（見第六、七章）,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,9,二、索賠對象 （一）向買、賣方索賠 （二）向承運人索賠 （三）向保險人索賠 國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中常見索賠事故及可能的責(zé)任分析： 案例分析1：中國某公司與歐洲某進口商簽定一份皮具合同，以CIF鹿特丹成交，向保險公司投保一切險,用信用證支付。貨到鹿特丹后，檢驗結(jié)果表明：全部貨物潮濕、發(fā)霉、變色，損失價值10萬美元。據(jù)分析，貨物損失的主要原因是由于生產(chǎn)廠家在生產(chǎn)的最后一道工序中，未將皮具濕度降到合理程度。 問：1、進口商對受損貨物是否支付價款？ 2、進口商應(yīng)向誰索賠？,2020/8/4,

7、國際貿(mào)易實務(wù)講義,10,案例分析2：某國一公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用證付款，貨物裝運后，出口商憑已裝船清潔提單和已投保一切險及戰(zhàn)爭險的保險單，向銀行收妥貨款。貨到目的港后，經(jīng)進口商復(fù)驗發(fā)現(xiàn)下列情況： 1、該批貨物共有10個批號，抽查20箱，發(fā)現(xiàn)其中2個批號涉及200箱內(nèi)含有沙門氏細菌超過合同標準。 2、收貨人實際收到998箱，缺少2箱。 3、有15箱貨物外表狀況良好，但箱內(nèi)貨物共缺少60公斤。 問：根據(jù)上述案情，進口商應(yīng)分別向誰索賠？,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,11,三、索賠條款 （一）異議和索賠條款（Discrepancy and Claim Clause） 1

8、、索賠依據(jù)（Claim Foundation） 法律依據(jù)和事實依據(jù) 2、索賠期限（Period of Claim） （1）約定索賠期限 （2）法定索賠期限 3、索賠的處理辦法 一般只做籠統(tǒng)規(guī)定,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,12,（二）罰金或違約金條款（Penalty Clause or Liquidated Damage Clause) 該條款的適用場合： 違約金的性質(zhì) ： 我國合同法對違約金的規(guī)定： 四、定金罰則 （一）定金的含義 注：定金不同于預(yù)付款 （二）約定定金條款的意義（定金罰則） （三）運用定金條款的注意事項 合同中同時約定違約金和定金時，受損方只能擇其一適用（合同法第11

9、6條）。,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,13,第三節(jié)：不可抗力（Force Majeure）,一、不可抗力的含義 （一）不可抗力的構(gòu)成條件 注意：市場風(fēng)險、商品價格波動、匯率變化等均不能視為不可抗力事件。 不可抗力是一項免責(zé)條款（Be Free from Liabilities） （二）各國對不可抗力的不同稱呼及說明 案例分析：有一份合同，印度A公司向美國B公司出口一批黃麻。在合同履行的過程中，印度政府宣布對黃麻實行出口許可證和配額制度。A公司因無法取得出口許可證而無法向美國B公司出口黃麻，遂以不可抗力為由主張解除合同。問：印度公司能否主張這種權(quán)利？為什么？,2020/8/4,國際貿(mào)易實

10、務(wù)講義,14,二、不可抗力條款的規(guī)定 （一）不可抗力的性質(zhì)與范圍 關(guān)于不可抗力的性質(zhì)與范圍，通常有以下三種規(guī)定方法： 1、概括規(guī)定 2、具體規(guī)定 3、綜合規(guī)定（綜合規(guī)定的方法最常用）,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,15,（二）不可抗力事件的處理 不可抗力后果有兩種：一是解除合同；二是延期履行合同。 案例分析：我某出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國某公司訂立了200套家具的出口合同。合同規(guī)定2001年12月交貨。11月底，我企業(yè)出口商品倉庫因雷擊發(fā)生火災(zāi)，致使一半以上的出口家具被燒毀。我企業(yè)遂以不可抗力為由要求免除交貨責(zé)任，美方不同意，堅持要求我方按時交貨。我方經(jīng)多方努力，于2002年1月初交

11、貨，而美方以我方延期交貨為由提出索賠。 問：（1）我方可主張何種權(quán)利？為什么？ （2）美方的索賠要求是否合理？為什么？ （三）不可抗力事件的通知和證明,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,16,第四節(jié)：仲裁（Arbitration）,一、仲裁是解決爭議的一種重要方式 （一）友好協(xié)商（Amicable Negotiation） （二）調(diào)解（Conciliation） （三）仲裁（ Arbitration ） 1、仲裁的定義 買賣雙方達成協(xié)議，發(fā)生爭議時若通過協(xié)商不能解決，自愿將有關(guān)爭議提交給雙方同意的第三者進行裁決，裁決的結(jié)果是終局的，對雙方均有約束力。 2、仲裁的特點 （四）訴訟（Litiga

12、tion）,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,17,二、仲裁協(xié)議的形式與作用 （一）仲裁協(xié)議的形式 仲裁條款（ Arbitration Clause）或事前協(xié)議 提交仲裁的協(xié)議（Submission）或事后協(xié)議 若事前協(xié)議與事后協(xié)議不一致，以事后協(xié)議為準 兩種仲裁協(xié)議的形式具有同等法律效力 （二）仲裁協(xié)議的作用,核心作用是排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán)（Jurisdiction）,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,18,三、仲裁程序（Arbitral Proceeding） 1、仲裁申請 2、仲裁庭的組成 3、仲裁審理 4、仲裁裁決 四、仲裁裁決的承認和執(zhí)行 關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的最重要

13、的國際公約是承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約（簡稱1958年紐約公約），我國于1987年加入該公約。,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,19,五、仲裁條款的規(guī)定 （一）仲裁地點 （二）仲裁機構(gòu) （三）仲裁規(guī)則 （四）仲裁裁決的效力 若敗訴方不執(zhí)行裁決，仲裁機構(gòu)不能強制執(zhí)行，但勝訴方有權(quán)向有關(guān)法院起訴，請求法院強制執(zhí)行。 仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。 （五）仲裁費用的負擔(dān),2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)講義,20,案例分析：甲方與乙方簽定了出口某貨物的合同一份，合同中的仲裁條款規(guī)定：“凡因執(zhí)行本合同發(fā)生的一切爭議，雙方同意提交仲裁，仲裁在被訴方國家進行。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。”合同履行過程中，雙方因品質(zhì)問題發(fā)生爭議，于是將爭議提交甲國仲裁。經(jīng)仲裁庭調(diào)查審理，認為乙方的舉證不實，裁決乙方敗訴。事后甲方因乙方不執(zhí)行裁決向本國法院提出申請，要求法院強制執(zhí)行，乙方不服。 問：乙方可否向本國法院提請上訴？為什么？ 六、仲裁條款的常用格式 （一）在我國仲裁的條款格式 （二）在被申請人所在國仲裁的條款格式 （三）在第三國仲裁的條款格式,2020/8/4,國際貿(mào)易實務(wù)