2(合伙與個人獨資)市場經(jīng)濟法學(xué)09.ppt

1、第七章 合伙企業(yè)法,一、合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。,有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。,公司與合伙企業(yè)之間的區(qū)別：,成立的基礎(chǔ)不同。 合伙企業(yè)協(xié)議 公司章程 法律地位不同。 合伙企業(yè)非法人 公司法人 法律性質(zhì)不

2、同。 合伙企業(yè)人的聯(lián)合 公司資本的聯(lián)合 轉(zhuǎn)讓出資不同。 合伙企業(yè) 不得轉(zhuǎn)讓 公司可以轉(zhuǎn)讓 合伙人與公司股東承擔(dān)的責(zé)任不同。 合伙企業(yè)無限連帶責(zé)任 公司股東有限責(zé)任,二、合伙企業(yè)的設(shè)立條件,（一）有二個以上合伙人。 提示1: 合伙人可以是自然人，也可以是法人；但個人獨資企業(yè)的投資人只能是自然人。 合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。無民事行為能力或限制行為能力人以及法律行政法規(guī)禁止從事盈利活動的人不能成為合伙企業(yè)設(shè)立時的合伙人，如國家公務(wù)員、法官、檢察官等。,提示2: 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。,習(xí)題：下列哪一

3、個人可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人？ A、甲的15歲的侄子，已中專畢業(yè)，聰明能干 B、乙聲明以出資額承擔(dān)責(zé)任 C、丙是國家機關(guān)工作人員 D、丁是一私營企業(yè)的經(jīng)理,答案：D （二）有書面合伙協(xié)議； 合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項： 1合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點； 2合伙目的和合伙經(jīng)營范圍； 3合伙人的姓名或者名稱、住所； 4合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限； 5利潤分配、虧損分擔(dān)方式； 6合伙事務(wù)的執(zhí)行； 7入伙與退伙； 8爭議解決辦法；,9合伙企業(yè)的解散與清算； 10違約責(zé)任。 習(xí)題：甲、乙、丙訂立一份合伙協(xié)議。下列哪一項不符合法律規(guī)定？ A、甲的出資為勞務(wù)作價5000元 B、乙的出資為800

4、0元，于合伙企業(yè)成立半年內(nèi)繳付 C、丙的出資為作價9萬元的汽車一輛，不辦理過戶，丙保留對該車的處分權(quán) D、合伙企業(yè)的經(jīng)營期限，于合伙企業(yè)成立滿半年時再協(xié)商確定,答案：C （三）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資； 不存在注冊資本 ，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。 【解釋】只有普通合伙人可以勞務(wù)出資有限合伙人不得以勞務(wù)出資。 合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。,對比1：有限

5、責(zé)任公司的股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。 對比2：合營企業(yè)以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，其作價由合營符方協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。 按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資。,（四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所； 合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。,三、合伙企業(yè)財產(chǎn) 1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì) 合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 合伙企業(yè)財產(chǎn)由全體合伙人管理和使用。合伙企業(yè)積累的財產(chǎn)是全體合伙人按份共有。,2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用 （

6、1）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 理解：對內(nèi)轉(zhuǎn)讓只需通知，對外轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)同意。 （2）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,（3）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 （4）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，本法另有

7、規(guī)定的除外。 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。,總結(jié)：應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意的事項： 【l】修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 【2】普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 【3】除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 【4】除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。,四、入伙和退伙,（一）入伙 1、入伙的條件和程序 （1）

8、新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意， （2）依法訂立書面入伙協(xié)議, （3）訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。,2、入伙的法律后果 （1）入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。 （2）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 （3）如果入伙人和原合伙人約定其對入伙前的合伙債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，這種約定不可對抗第三人，但對內(nèi)的效力應(yīng)予承認(rèn)。,（二）退伙,1、退伙的形式退伙包括自愿退伙(協(xié)議退伙、通知退伙)、法定退伙(當(dāng)然退伙、除名)。 （1）自愿退伙 A、協(xié)議退伙 如果合伙協(xié)議約定了

9、合伙期限，在該期限內(nèi)若有下列情形之一時，合伙人可以單方提出退伙: （1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （2）經(jīng)全體合伙人一致同意； （3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由； （4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。,B、通知退伙 合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。 協(xié)議退伙、通知退伙的主要區(qū)別： 合伙協(xié)議是否約定了合伙期限,（2）法定退伙 A、當(dāng)然退伙 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙： （）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （）個人喪失償債能力； （）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)

10、照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)； （）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。,普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。,B、除名退伙 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名： （）未履行出資義務(wù)； （）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失； （）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為； （）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 理解：如

11、果合伙人“故意、主動”犯錯誤，應(yīng)當(dāng)除名；如果合伙人“被動”出問題，屬于當(dāng)然退伙。,【例題】 根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列選項中，屬于普通合伙人當(dāng)然退伙的情形是( )。 A、未履行出資義務(wù) B、個人喪失償債能力 C、作為合伙人的自然人死亡 D、執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為,【答案】B C 解析：未履行出資義務(wù)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為屬于“除名”，選項AD錯誤,2、退伙的效力 （1） 合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)分擔(dān)虧損。（2） 合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)

12、任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。 （3） 退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,四、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行,1、合伙事務(wù)的執(zhí)行 （1）合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。（不論出資多少） （2）按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。 （3）合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。,2、合伙事務(wù)的決定 （1）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)

13、通過的表決辦法。 （2） 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意： （）改變合伙企業(yè)的名稱； （）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點； （）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；,（）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利； （）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保； （）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。 【例題】根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，下列各項中，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人一致同意才能作出決議的是( )。 A、修改合伙協(xié)議 B、合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 C、處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn) D、合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,【答

14、案】ACD 3、合伙人的義務(wù) （1）競業(yè)禁止 合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。 合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。,比較1：和公司法不同，沒有規(guī)定違反競業(yè)禁止所得收益的“歸入權(quán)”問題 比較2：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 比較3：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,【例題】甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在3萬元以內(nèi)的開支及30萬元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行

15、決定。甲在任職期間內(nèi)實施的下列行為中，( )屬于法律禁止或無效的行為。 A自行決定向善意的A公司支付廣告費5萬元 B未經(jīng)乙、丙同意，與善意的B公司簽訂50萬元的合同 C未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業(yè) D與其妻子一道經(jīng)營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù),【答案】CD 【解析】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人，選項AB錯誤；除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易，選項C正確；普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，選項D正確。,（2）合伙企業(yè)的利潤和虧損（）合伙企業(yè)的利潤分配、

16、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理； （）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 （）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 分配標(biāo)準(zhǔn)：“合伙協(xié)議合伙人協(xié)商按實繳出資比例平均分配”,案例：甲乙丙丁合伙復(fù)印社退伙糾紛案 甲乙丙丁合伙開辦一復(fù)印社，分別以維修養(yǎng)護設(shè)備的技術(shù)、80平米房屋使用權(quán)為復(fù)印場所、2萬元及3萬元投資，現(xiàn)金用于購買復(fù)印設(shè)備。合伙協(xié)議約定投資與盈余分配、債務(wù)承擔(dān)比例1：4：2：3。營業(yè)頭兩年盈利，各自按比例獲得收益，第三年復(fù)印社虧損5000元，甲

17、乙按合伙協(xié)議約定的條件提出退伙。,清理財產(chǎn)時，現(xiàn)金及設(shè)備估價共約4.5萬元。甲提出丙占1.8萬元份額，丁占2.7萬元份額，自己分文不取，乙表示收回房屋。但丙丁對此方案存有異議，遂發(fā)生爭議。 分析： 本案中甲提出的方案看似合理，在退伙、清算時自己不分取企業(yè)財產(chǎn)，但其忽略了企業(yè)債務(wù)承擔(dān)。甲以技術(shù)出資，技術(shù)與甲的人身密不可分；乙收回房屋，實際上上述兩人在退伙時全,額收回了其對企業(yè)的投資，而企業(yè)虧損的5000元由丙、丁承擔(dān)。這種情形就與合伙協(xié)議中約定的債務(wù)承擔(dān)比例不相符合。按照約定債務(wù)承擔(dān)比例，合伙企業(yè)虧損的5000元在合伙人內(nèi)部的承擔(dān)比例為500元：2000元：1000元：1500元。因此，本案中還

18、需由甲、乙在退伙時分別補償合伙企業(yè)（或丙丁合伙人）500元和2000元。,習(xí)題： 甲、乙、丙成立一合伙企業(yè)，其合伙合同中約定：“合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)，乙、丙不得過問也不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任?！痹摷s定的效力如何認(rèn)定？,答案：該約定部分有效，應(yīng)由甲、乙、丙共同承擔(dān)民事責(zé)任。 【例題】甲、乙、丙為普通合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無力償還該借款，甲、乙、丙各自負(fù)責(zé)償還5萬元。借款到期時，該合伙企業(yè)沒有財產(chǎn)向丁清償。下列關(guān)于該債務(wù)清償?shù)谋硎鲋校_的有( )。 A、丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬元 B、只有在甲、乙確實無力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)

19、要求丙償還15萬元 C、乙僅負(fù)有向丁償還5萬元的義務(wù) D、丁可以根據(jù)合伙人的實際財產(chǎn)情況，要求甲償還10萬元，乙償還3萬元，丙償還2萬元,【答案】AD 【解析】債權(quán)人可以請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索，選項AD正確;合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力，選項BC錯誤。,五、特殊的普通合伙企業(yè) 第五十五條 以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。 如：會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等。第五十六條 特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。,第五十七條 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動

20、中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 （有限責(zé)任與無限責(zé)任相結(jié)合） 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（無限連帶責(zé)任 ） 特殊的普通合伙企業(yè)責(zé)任形式的確定，關(guān)鍵取決于合伙人造成合伙企業(yè)損失而為的執(zhí)業(yè)活動的主觀心理狀態(tài)。,【例題】 判斷： 注冊會計師甲、乙、丙共同出資設(shè)立一合伙制會計師事務(wù)所。甲、乙在某次審計業(yè)務(wù)中，因出具虛假審計報告造成會計師事務(wù)所債務(wù)80萬元。對該筆債務(wù)，甲、乙應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丙應(yīng)以其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額

21、為限承擔(dān)責(zé)任。（ ）（2007年）,答案： 第五十八條 合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 第五十九條 特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。 執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù) 。,六、 有限合伙企業(yè) 第六十一條 有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。 有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。 第六十二條 有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。 對比公司法 第二十四條 有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。 第七十九

22、條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。,第六十四條 有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。 有限合伙人不得以勞務(wù)出資。 第六十五條 有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。 第六十七條 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。,第六十八條 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)： （一）參與決定普通合伙人入伙

23、、退伙； （二）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議； （三）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所； （四）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；,（五）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料； （六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟； （七）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； （八）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。,第六十九條 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 提示：（1）有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議“可以”約定在有限合伙企業(yè)成立后的一定期限內(nèi)將全部利潤只分

24、配給部分合伙人；（2）普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議“絕對不能”約定將全部利潤分配給部分合伙人。,第七十條 有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 第七十一條 有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 第七十二條 有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,第七十三條 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。 對比： 除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額

25、時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。,第七十四條 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。,第七十五條 有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 第七十六條 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。(有限合伙人的表見代理) 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙

26、企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(有限合伙人的無權(quán)代理),表見代理的成立要件： 1、表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，因此只能在代理人無權(quán)代理而從事代理行為的情況下發(fā)生。2、相對人有合理的理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)。3、相對人主觀上是善意的、無過錯的。4、無權(quán)代理行為的發(fā)生與本人有關(guān)。 表見代理一般需要表見事由，表見事由包括：工作證、空白合同書、介紹信及商業(yè)慣例。,無權(quán)代理是指代理人不具有代理權(quán)所實施的代理行為。無權(quán)代理包括根本未經(jīng)授權(quán)的代理，超越代理權(quán)的代理及代理權(quán)已終止的代理，廣義無權(quán)代理包括表見代理。,第七十七條 新入伙的有限合伙人

27、對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。 第七十八條 有限合伙人有本法第四十八條第一款第一項、第三項至第五項所列情形之一的，當(dāng)然退伙。 48：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； 個人喪失償債能力； 提示：有限合伙人當(dāng)然退伙的情形比普通合伙人少此項，因為有限合伙人只承擔(dān)有限責(zé)任，不存在喪失償債能力的問題 作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；,法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； 合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。 第七十九條 作為有限合伙人的自然人有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，

28、其他合伙人不得因此要求其退伙。,第八十條 作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。 第八十一條 有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 第八十二條 除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。,第八十三條 有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 第八十四條 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為?/p>

29、通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 。,案例： 甲、乙、丙、丁四人合伙成立了一個有限合伙企業(yè)，經(jīng)營服裝加工。合伙協(xié)議約定：（1）甲、乙以現(xiàn)金出資，丙以房屋使用權(quán)作價出資，丁以勞務(wù)作價入伙。（2）甲、乙、丙對企業(yè)債務(wù)以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，丁對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）在企業(yè)成立后第一年，全部利潤由甲、乙、丙三人分配，丁不參加利潤分配，自第二年起，全體合伙人平均分配盈余或平均承擔(dān)債務(wù)。（4）合伙企業(yè)由丁作為事務(wù),執(zhí)行人，其他合伙人不參與合伙企業(yè)事務(wù)。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生下列事項：（1）為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)，乙決定將一匹自有的布料作價賣給合伙企業(yè)。對此，甲認(rèn)為乙同本有限合伙企業(yè)進行

30、交易，屬于不合法行為。（2）乙得知丙另外還擁有一家個人獨資企業(yè)，也經(jīng)營服裝加工。乙認(rèn)為丙經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，屬于不合法行為。（3）丙發(fā)現(xiàn)甲一直沒有按合伙協(xié)議的約定繳納全部出資，丙認(rèn)為甲應(yīng)對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。（4）甲在一次外出途中，因車禍?zhǔn)軅?，?jīng)鑒定，甲已,成為限制民事行為能力人。丁認(rèn)為甲的情形屬于當(dāng)然退伙。經(jīng)查：合伙協(xié)議未對有限合伙人同合伙企業(yè)交易以及競業(yè)禁止事項進行約定。 要求：根據(jù)以上情況，分析回答下列問題： （1）丁以勞務(wù)作價入伙是否符合法律規(guī)定？說明理由。 （2）合伙協(xié)議約定企業(yè)成立后第一年，丁不參加利潤分配是否符合法律規(guī)定？說明理由。 （3）合伙協(xié)議約定由丁作為事

31、務(wù)執(zhí)行人，其他合伙人不參與合伙企業(yè)事務(wù)是否符合法律規(guī)定？說明理由。（4）就合伙企業(yè)存續(xù)期間發(fā)生的事項，甲、乙、丙、丁四人的主張是否符合法律規(guī)定？分別說明理由。,解析： （1）丁以勞務(wù)作價入伙符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)出資，丁對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，屬于有限合伙企業(yè)中的普通合伙人，允許以勞務(wù)作價入伙。（2）合伙協(xié)議約定企業(yè)成立后第1年，丁不參加利潤分配符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,（3）合伙協(xié)議約定由丁作為事務(wù)執(zhí)行人，其他合伙人不參與合伙企業(yè)事務(wù)符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

32、。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 （4）甲的主張不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,乙的主張不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。丙的主張符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。丁的主張不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。,第八章 個人獨資企業(yè)法,一、

33、個人獨資企業(yè)的概念 個人獨資企業(yè)是指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。 非法人，不具有組織性,個人獨資企業(yè)的特征： （1）個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資的企業(yè)。 （2）個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 （3）個人獨資企業(yè)的內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活。 （4）個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。個人獨資企業(yè)不具有法人資格，但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。 【例題】個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。( )(2000年) 【答案】,一人有限責(zé)任公司與個人獨資企

34、業(yè)區(qū)別 (1)法律適用不同。 (2)承擔(dān)的民事責(zé)任能力不同。 (3)承擔(dān)的稅收義務(wù)有所不同。 (4)設(shè)立主體不同。 (5)設(shè)立條件不同 。,二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立 （一）個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件。 （1）投資人為一個自然人，且只能是中國公民。 提示1：投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞(港、澳、臺同胞設(shè)立的企業(yè)為外資企業(yè))；投資人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力。 提示2：國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個人獨資企業(yè)。,（2）有合法的企業(yè)名稱。 個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。 （3）有投資人申報的

35、出資。 ()投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以“勞務(wù)”出資。 相關(guān)知識點：只有“普通合伙人”可以勞務(wù)出資。,()投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設(shè)立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 提示：如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當(dāng)在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資。 【例題】個人獨資企業(yè)解散后，其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，投資人應(yīng)當(dāng)以其家庭共有財產(chǎn)予以清償。（）（20

36、02年判斷題）,【答案】 【解析】個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。本題中，投資人未明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，不應(yīng)當(dāng)以其家庭共有財產(chǎn)予以清償。 （4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 （5）有必要的從業(yè)人員。,例： 依照個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，不得作為投資人出資方式的有：（ ） A土地使用權(quán) B其他財產(chǎn)權(quán)利 C勞務(wù) D家庭共有財產(chǎn),【答案】C 例： 下列人員中，可以成為我國個人獨資企

37、業(yè)投資人的是（）。A.美國公民甲，在中國居住達(dá)10年以上B.美國公民乙，一周前取得了中國國籍C.中國公民丙，正在停職反省的法官D.中國公民丁，即將退休的財政局科長,【答案】B【解析】本題考核點是個人獨資企業(yè)的投資人。個人獨資企業(yè)的投資人為一個具有中國國籍的自然人，國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)?！纠}】 根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，下列各項中，屬于設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備的條件有( )。 A、投資人須為具有完全民事行為能力的自然人 B、有符合規(guī)定的法定最低注冊資本 C、有企業(yè)章程 D、有合法的企業(yè)名稱,【答案】AD 【

38、解析】本題考核個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件。個人獨資企業(yè)沒有注冊資本的限制，選項B錯誤；個人獨資企業(yè)沒有制定企業(yè)章程的強制性義務(wù)，選項C錯誤。本題正確答案AD。,三、個人獨資企業(yè)的投資人及管理 1、事務(wù)管理的基本方式 （1） 個人獨資企業(yè)的投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。 （2） 投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)的事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同。 （3） 投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制(任意限制) ，不得對抗善意第三人。,【例題】 甲投資設(shè)立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定l0萬元以下的交易。丙

39、以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是( )。(2004年) A、乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效，應(yīng)履行付款義務(wù) B、丙僅劃10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效 C、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù) D、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付,【答案】A 解析：個人獨資企業(yè)的投資人與受托人或者被聘用的人員之間有關(guān)權(quán)利義務(wù)的限制只對受托人或者被聘用的人員有效，對第三人并無約束力，受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往

40、應(yīng)當(dāng)有效。答案A正確。,2、對受托人的職權(quán)限制(法定限制) (1)不得擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保； (2)未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)； (3)未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進行交易； (4)未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用等。,四、個人獨資企業(yè)的解散和清算 （一）個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散： （1）投資人決定解散； （2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人放棄繼承； （3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； （4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。,【例題】 根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，下列屬于應(yīng)當(dāng)解散個人獨資企業(yè)的情形有： A投資人決定解

41、散 B投資人被宣告死亡無繼承人 C依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 D被依法處以罰款,【答案】ABC （二）個人獨資企業(yè)的清算 1、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。 （1）確定清算人的方式： 由投資人自行清算。 由債權(quán)人申請法院指定清算人進行清算。 解釋：“投資人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人；債權(quán)人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。,（2）通知債權(quán)人的時間 投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。 （3）債權(quán)人申報債權(quán)的時間 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。,2、投資人的持續(xù)清償責(zé)任 個人獨資企業(yè)

42、解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。 3、注銷登記。 個人獨資企業(yè)結(jié)束清算以后，應(yīng)該注銷登記，并繳回營業(yè)執(zhí)照。,2008年中級會計師考試經(jīng)濟法試題 張某擬設(shè)立個人獨資企業(yè)。2007年3月2日，張某將設(shè)立申請書等申請設(shè)立登記文件提交到擬定設(shè)立的個人獨資企業(yè)所在地工商行政管理機關(guān)，設(shè)立申請書的有關(guān)內(nèi)容如下：張某以其房產(chǎn)、勞務(wù)和現(xiàn)金3萬元出資；企業(yè)名稱為A貿(mào)易有限公司。3月10日，該工商行政管理機關(guān)發(fā)給張某“企業(yè)登記駁回通知書”。,3月15日，張某將修改后的登記文件交到該工商行政管理機關(guān)。3月25日，張某領(lǐng)取了該工商行政管理

43、機關(guān)于3月20日簽發(fā)的個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。 該個人獨資企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）成立后，張某委托王某管理A企業(yè)事務(wù)，并書面約定，凡金額在5000元以上的業(yè)務(wù)均須取得張某同意后執(zhí)行。B企業(yè)明知張某與王某的約定，仍與代表A企業(yè)的王某簽訂了標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。張某知道后以王某超出授權(quán)范圍為由主張合同無效，但B企業(yè)以個人獨資企業(yè)的投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗第三人為由主張合同有效。,要求：根據(jù)上述情況和個人獨資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題： （1）張某3月2日提交的設(shè)立申請書中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定？ （2）A企業(yè)的成立日期是哪天？簡要說明理由。 （3）B企業(yè)主張合同有效的理由是否成

44、立？簡要說明理由。,參考答案： （1）張某3月2日提交的設(shè)立申請書中有以下不符合法律規(guī)定之處： 以勞務(wù)出資不符合規(guī)定。（普通合伙人才能以勞務(wù)出資，個人獨資企業(yè)投資人是不能以勞務(wù)出資的） 企業(yè)名稱不符合規(guī)定。（根據(jù)規(guī)定，個人獨資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣）,（2）A企業(yè)的成立日期為3月20日。根據(jù)規(guī)定，個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期。本題中，工商機關(guān)的簽發(fā)日期為3月20日，因此該日為個人獨資企業(yè)的成立日期。 （3）B企業(yè)主張合同有效的理由是不正確的。根據(jù)規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。本題中，B企業(yè)為知情的

45、、非善意的第三人，因此不適用該規(guī)定，此時投資人是可以對抗B企業(yè)的，B企業(yè)的主張是沒有法律依據(jù)的。,第九章 私營企業(yè)法,第一節(jié) 私營企業(yè)法概述 一、私營企業(yè)的概念、特征和種類 （一）私營企業(yè)的概念和特征 私營企業(yè)是指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有，雇工8人以上的營利性的經(jīng)濟組織。,私營企業(yè)具有如下法律特征： 1、從性質(zhì)上說，私營企業(yè)是營利性的經(jīng)濟組織。 2、在勞資關(guān)系上，私人企業(yè)以雇傭勞動為基礎(chǔ)。 3、從所有權(quán)上看，私人企業(yè)的資產(chǎn)屬于私人所有。 4、在雇傭工人的人數(shù)上，私營企業(yè)必須是雇傭8人以上。,（二）私營企業(yè)的種類 1、 私營獨資企業(yè)，即個人獨資企業(yè)，是指依照中華人民共和國個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立

46、，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。,2、 私營合伙企業(yè)，是指依照中華人民共和國合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。 3、 私營有限責(zé)任公司，是指投資者即股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。,二、私營企業(yè)的法律地位和作用 1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了中華人民共和國憲法修正案，其中規(guī)定：“在法律規(guī)定范圍內(nèi)的個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟，是社會主義市場經(jīng)濟的重要組

47、成部分?！薄皣冶Ｗo個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟的合法的權(quán)利和利益。國家對個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟實行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。”,作用： 1、鼓勵、引導(dǎo)私營企業(yè)健康發(fā)展。 2、保護私營企業(yè)的合法權(quán)益。 3、改善私營企業(yè)的經(jīng)營管理。 4、加強國家對私營企業(yè)的監(jiān)督管理。,第二節(jié) 私營企業(yè)法的基本內(nèi)容 一、私營企業(yè)的設(shè)立 （一）、私營企業(yè)的申辦主體 1、農(nóng)村村民，指農(nóng)民個人，不含農(nóng)村中的非農(nóng)業(yè)居民； 2、城鎮(zhèn)待業(yè)人員，包括城鎮(zhèn)待業(yè)青年和其他無業(yè)人員； 3、個體工商戶經(jīng)營者，指個體工商戶業(yè)主，含個人合伙的合伙人；,4、辭職、退職人員，指機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位辭職退職人員；5、國家法律、法規(guī)和政策允許的離休、退休人員和其

48、他人員。 6、此外，刑滿釋放人員、解除勞教人員也可根據(jù)有關(guān)規(guī)定申請開辦私營企業(yè)。,（二）、私營企業(yè)的經(jīng)營范圍 （三）、私營企業(yè)的申辦條件 （1）具備與生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)規(guī)模相適應(yīng)的資金和從業(yè)人員； （2）有固定的經(jīng)營場所和必要的設(shè)施； （3）符合國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的經(jīng)營范圍。,（四）私營企業(yè)的申辦程序 私營企業(yè)申請開辦登記的內(nèi)容包括：企業(yè)名稱、企業(yè)負(fù)責(zé)人、經(jīng)營地址、資金數(shù)額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、企業(yè)種類、雇工人數(shù)以及合伙企業(yè)的合伙人姓名、有限責(zé)任公司的投資者姓名等。,受理申請的機關(guān)為企業(yè)所在地縣、市、區(qū)工商行政管理機關(guān)。如申請開辦的是 私營企業(yè)的分廠、分店、分公司，則其受理機關(guān)為分廠、分店、

49、分公司所在地縣級工商行政管理機關(guān)，如申請設(shè)立的是有限責(zé)任公司且其投資者超過三十人的，則其受理機關(guān)為企業(yè)所在地地市以上工商行政管理機關(guān)。,二、私營企業(yè)的變更 三、私營企業(yè)的終止 私營企業(yè)的關(guān)閉主要有三種情況：即私營企業(yè)的歇業(yè)、私營企業(yè)的破產(chǎn)和私營企業(yè)被依法撤銷。,（一）私營企業(yè)的歇業(yè) （二）私營企業(yè)的破產(chǎn)（三）私營企業(yè)被依法撤銷,四、 私營企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) （一）私營企業(yè)的權(quán)利1、名稱專用權(quán)。 2、自主經(jīng)營權(quán)。 3、訂立合同權(quán)。 4、制定價格權(quán)。 5、對外協(xié)作權(quán)。 6、機構(gòu)設(shè)置權(quán)。,7、勞動用工權(quán)。 8、工資、利潤分配權(quán)。 9、工業(yè)產(chǎn)權(quán)。 10、申請貸款權(quán)。 11、拒絕攤派權(quán)。 12、租賃、承包

50、、購買國有企業(yè)、集體企業(yè)權(quán)。 13、參加協(xié)會權(quán)。,（二）私營企業(yè)的義務(wù) 1、遵守國家法律、法規(guī)和政策。 2、依法繳納稅款和費用。 3、建立和健全會計制度。 4、做好勞動保護工作和實行勞動保險。 5、服從國家有關(guān)機關(guān)的監(jiān)督管理。 6、私營企業(yè)不得抽逃企業(yè)資金，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，隱匿財產(chǎn)，逃避債務(wù)。,五、國家對私營企業(yè)的監(jiān)督與管理 （一）國家對私營企業(yè)進行監(jiān)督管理的意義 對私營企業(yè)加強監(jiān)督管理，使其生產(chǎn)經(jīng)營活動都在國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的范圍內(nèi)進行，提高私營企業(yè)依法經(jīng)營的意識與水平，有利于正確引導(dǎo)私營企業(yè)的健康發(fā)展，切實保障私營企業(yè)的合法權(quán)利和利益，維護社會經(jīng)濟秩序，繁榮與促進社會主義市場經(jīng)濟，這便是國

51、家對私營企業(yè)加強監(jiān)督管理的重要意義所在。,（二）工商行政管理機關(guān)對私營企業(yè)的監(jiān)督管理 （1）辦理開業(yè)登記、變更登記、重新登記、注銷登記； （2）監(jiān)督私營企業(yè)依照登記事項和核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營活動； （3）制止和查處私營企業(yè)的違法經(jīng)營活動； （4）保護私營企業(yè)的合法經(jīng)營，制止對私營企業(yè)的攤派； （5）指導(dǎo)私營企業(yè)協(xié)會的工作； （6）國家授予的其他管理職責(zé)。,（三）私營企業(yè)的勞動管理 （四）私營企業(yè)的財稅管理（五）其他國家機關(guān)對私營企業(yè)的監(jiān)督管理,第三節(jié) 違反私營企業(yè)法的法律責(zé)任 一、對私營企業(yè)違法的處罰（一）私營企業(yè)違反工商行政管理的法律責(zé)任（二）私營企業(yè)違反勞動管理的法律責(zé)任（三）私營企

52、業(yè)違反財稅管理的法律責(zé)任（四）私營企業(yè)違反其它行政管理的法律責(zé)任二、對私營企業(yè)從業(yè)人員和國家機關(guān)工作人員違法的處罰,思考題： 1、簡述私營企業(yè)的法律特征。2、合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司有何本質(zhì)區(qū)別？ 3、合伙協(xié)議的性質(zhì)是什么？合伙協(xié)議應(yīng)該具備哪些內(nèi)容？4、合伙企業(yè)哪些事務(wù)需要由全體合伙人一致同意方可執(zhí)行？,第十章 外商投資企業(yè)法,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述 一、外商投資企業(yè)的概念和種類 1. 外商投資企業(yè)的概念 外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，由中國投資者和外國投資者共同投資或者由外國投資者單獨投資，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。 其投資者不包括外國政府或國際組織。,基

53、本特征: （1）外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。 （2）外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。 （3）外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè),2.外商投資企業(yè)的種類 我國目前的外商投資企業(yè)主要有中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。一般稱為“三資企業(yè)”。 二、我國對外商投資企業(yè)法的概念,第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法,一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念 （一）中外合資經(jīng)營企業(yè)法的概念 1、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征 （1）它是由外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其它經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國

54、境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧的企業(yè)。,（2）中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征 ()合營企業(yè)主體一方為中國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟組織；另一方為外國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟組織和個人。 ()在中國境內(nèi)，按中國法律規(guī)定取得法人資格，為中國法人。必須遵守中國法律、法規(guī)。 ()是有限責(zé)任公司。 ()合營各方遵照平等互利原則，共同出資、共同經(jīng)營、按各方注冊資本比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險和虧損。,2、合資企業(yè)的法律地位 （二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資環(huán)境和投資方向控制 投資環(huán)境，是指中國政府對外國投資的一般態(tài)度和待遇，以及對外商投資活動產(chǎn)生直接或間接影響的各種客觀物質(zhì)條件。 有形環(huán)境（硬

55、環(huán)境） 無形環(huán)境（軟環(huán)境）,禁止或限制的行業(yè)：國防、勞工、新聞廣播、電訊、稀有金屬資源開發(fā)等行業(yè) 二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立與登記 （一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 1、設(shè)立合營企業(yè)的審批機關(guān) 中華人民共和國對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和國務(wù)院授權(quán)各省、自治區(qū)、直轄市人民政府及國務(wù)院有關(guān)行政機關(guān)統(tǒng)稱審批機關(guān) 。,2.設(shè)立合營企業(yè)的法律程序 1）項目申請。 2）洽談簽約 。 3）審查批準(zhǔn)。 （二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的登記 開業(yè)登記 變更登記 注銷登記,三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資方式和注冊資本 （一）出資比例和出資方式 1、出資比例 在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。 2、出資

56、方式 根據(jù)我國的法律和行政法規(guī)規(guī)定，合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和其它財產(chǎn)權(quán)利。,1）現(xiàn)金出資 2）實物出資 3）場地使用權(quán)出資 4）工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資,（二）合營企業(yè)的注冊資本 1、合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合下列要求： 1）在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25； 2）合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模的變化，確須減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)； 3）合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額；,4）在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額

57、轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者，須經(jīng)合營他方同意，報原審批機構(gòu)批準(zhǔn)。同等條件下，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。 2.合營企業(yè)的投資總額 合營企業(yè)的投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和 投資總額=注冊資本+借款,3.合營企業(yè)合營各方的出資期限 合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。,四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)與經(jīng)營管理 （一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu) 合營企業(yè)的組織機構(gòu)是董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)。 1、董事會,董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，根據(jù)合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。 董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人，董事任期4年，繼續(xù)委派可以連任。 董事長及副董事長由合營各方協(xié)商確定或董事會選舉產(chǎn)生，由各方分別擔(dān)任。董事長是企業(yè)的法定代表人,董事會每年至少召開一次董事會會議，董事會會議由董事長召集，董事長不能召集時，可以由董事長委托副董事長或者其它董事召集。經(jīng)13以上董事提議，可以召開臨時會議