第三章 合同的訂立(1).ppt

1、第三章 合同的訂立（1）,第一節(jié)合同訂立的一般程序,一、合同訂立的概念 1.合同訂立，是指締約人為意思表示并達(dá)成合意的狀態(tài)。 2.合同訂立是動態(tài)的締約過程與靜態(tài)的合同成立的結(jié)合。它體現(xiàn)的是締約當(dāng)事人接觸、洽談、磋商直到就合同的全部條款或主要條款協(xié)商一致進(jìn)而達(dá)成靜態(tài)協(xié)議的全過程。故合同的訂立與合同的成立不同。,3.合同的訂立也不同于合同的生效 合同的訂立是當(dāng)事人意思自治，是當(dāng)事人的意志結(jié)果；合同的生效是國家通過法律評價合同的表現(xiàn)，是法律認(rèn)可的結(jié)果。成立的合同只有符合法律的要求，才能生效，如與法律相抵觸，則或歸于無效，或得撤銷，或效力未定。,二、合同的成立要件 1.締約人。應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力

2、和民事行為能力。 2.意思表示合致。 合同標(biāo)的是否為合同成立要件之一，觀點不同。,三、要約 （一）概念 要約，是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。在商業(yè)活動及對外貿(mào)易中，要約常被稱作發(fā)價、發(fā)盤、出盤、報價等。,（二）構(gòu)成要件 1.要約人必須特定。 2.要約必須向相對人發(fā)出。 3.要約以締結(jié)合同為目的。故要約不同于請柬和要約引誘。 4.要約的內(nèi)容必須具體確定。 5.要約應(yīng)表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,討論： 懸賞廣告，要約抑或單方法律行為？ 詳參附后論文論 懸 賞 廣 告.doc 物權(quán)法 拾得遺失物.doc,（三）要約的法律效力

3、1.要約生效的時間 對話方式:了解主義；非對話方式:到達(dá)主義 2.要約對要約人的拘束力 要約一經(jīng)生效,要約人不得隨意撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張。,3.要約對受約人的拘束力 要約生效時，受約人取得承諾的權(quán)利。但這種承諾權(quán)，體現(xiàn)的是一種法律地位，故不能作為繼承的標(biāo)的，也不得隨意轉(zhuǎn)讓。 4.要約的存續(xù)期間-要約發(fā)生法律效力的期間,亦即受約人得以承諾的期間,簡稱為承諾期間.,（四）要約的撤回和撤銷 1.要約的撤回 2.要約的撤銷 有些情況下，要約不得撤銷。,（五）要約的消滅（5種原因） 1.拒絕要約的通知到達(dá)要約人。 2.要約人依法撤銷要約。 3.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 4.受要約人

4、對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 5.要約人或受要約人死亡。（合同須本人履行）,四、承諾 （一）承諾的概念 （二）構(gòu)成要件 （三）承諾的方式 （四）承諾的生效 （五）承諾的撤回,五、要約承諾的變異程序 一、交錯（交叉）要約 是指當(dāng)事人一方向?qū)Ψ綖橐s，適值對方亦為同一內(nèi)容的要約，且雙方當(dāng)事人彼此均不知有要約的現(xiàn)象。 例如：甲于7月7日致函于乙，表示愿以1萬元出售其所有的A畫，該信于7月10日到達(dá)乙處； 7月9日乙致函于甲，表示愿以1萬元購買其A畫，信于7月12日到達(dá)甲。,此種情形，以后要約發(fā)生效力的時點為合同成立的時點，在該例即7月12日。 二、意思實現(xiàn) 是指依習(xí)慣、事件性質(zhì)或要約人為要約時預(yù)先聲

5、明，承諾無須通知，在相當(dāng)時期內(nèi)有可認(rèn)為承諾的事實時，合同成立的現(xiàn)象。 在相當(dāng)時期內(nèi)有可認(rèn)為承諾的事實，主要是指兩種情況：其一，履行行為；其二，受領(lǐng)行為。 后附案例2,三、同時表示？（個人觀點） 雙方同時為同一內(nèi)容要約的現(xiàn)象。 例如：甲與乙系老鄉(xiāng)，就讀于同一大學(xué)。甲畢業(yè)臨近，欲將電腦以100元低價賣于乙。乙也有以百元低價購買的想法。某日，甲往乙處商量此事，乙也表示了相同的意愿，二人哈哈大笑，不謀而合。,案例1. 甲廠向乙單位去函表示：“本廠生產(chǎn)的W型電話機，每臺單價90元。如果貴單位需要，請與我廠聯(lián)系?！币覇挝换睾骸拔也块T愿向貴廠訂購W型電話機500臺，每臺單價85元?！?個月后，乙單位收到甲

6、廠發(fā)來的500臺電話機，但每臺價格仍為90元，于是拒收。為此甲廠以乙單位違約為由起訴于法院。 試分析：（1）乙單位是否違約？（2）為什么？,（1）乙單位不違約。 （2）因為合同還未成立。乙單位對甲廠的回函是一個附條件的新要約，因其對甲廠的要約作出了實質(zhì)性變更，這一行為并不是承諾，而是一個新要約。合同法第30條規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約?！币覇挝坏幕睾瘜讖S電話機的報價提出異議，屬于實質(zhì)性變更，故為新要約。因此，該合同沒有成立，乙單位并不承擔(dān)任何違約責(zé)任。,案例2.吳某聽孫某說某高檔自助餐廳（同時兼營炒菜）近期八折酬賓，便約請朋友到餐廳就餐。吳某從自助餐廳盛取牛肉、雞肉、紅燒魚各一盤（分別標(biāo)價15元、18元、20元）；另外在炒菜部又點了一菜一湯。按八折優(yōu)惠，總價72元（實價90元）。在就餐過程中，服務(wù)員端上一盤清蒸排骨（價格20元），吳某雖沒點這道菜，卻招呼朋友一塊吃了。,后來餐廳發(fā)現(xiàn)上錯菜，為此向吳某索要20元。吳某認(rèn)為我沒點這道菜，你們卻上了這道菜，餐廳的行為構(gòu)成贈與。而餐廳認(rèn)為，我上了這道菜，你們未拒絕并吃了這道菜，購買這道菜的合同已經(jīng)成立。另外，結(jié)帳時，餐廳告知吳某自助餐廳的菜標(biāo)價都是實價，不能打折。這時孫某告知吳某打折一事實為玩笑。吳某與餐廳發(fā)生爭執(zhí)。 問：吳某應(yīng)按何種價格交付就餐費？,參考資料： 1.邱聯(lián)：