合同-日常業(yè)務(wù)常見法律問題條款及釋疑.ppt

1、日常業(yè)務(wù)常見法律問題條款及釋疑,此演示文稿會與參加人員進(jìn)行相關(guān)討論，所以你將需要加入“會議細(xì)節(jié)”來輔助討論。 請充分運(yùn)用 PowerPoint “會議記錄”將會議細(xì)節(jié)記錄于你演示文稿進(jìn)行中，方法如下： 在幻燈片放映狀態(tài)單擊鼠標(biāo)右鍵 選取會議記錄 選取會議細(xì)節(jié) 將意見記錄于其中 按下確定以結(jié)束此對話框 這個功能將隨著意見的加入，而自動于幻燈片下方產(chǎn)生一個執(zhí)行項(xiàng)目,內(nèi)容摘要,合同的原則 合同成立的過程 要約 承諾 合同生效的要件 附條件的合同 無權(quán)代理 無效合同 可撤銷的合同 延遲履行 我司經(jīng)常遇到的問題 需要注意的問題 合同風(fēng)險的規(guī)避 常見問題及釋疑,合同的原則,1、 合同自愿； 2、 誠實(shí)信用

2、； 3、 合法； 4、 鼓勵交易原則。,合同成立的過程,1、 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 通常來說要約在到達(dá)受要約人或受要約人對要約做出承諾之前是可以由要約人撤消的，但是要約中明確注明不可撤消或者注明了承諾期限的要約不可撤消。 如果受要約人在收到要約以后，基于對要約的信賴，已為準(zhǔn)備承諾支付了一定的費(fèi)用，在要約撤消以后應(yīng)有權(quán)要求要約人給予適當(dāng)補(bǔ)償。 如果受要約人的承諾對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更則要約失效，承諾視為受要約人對要約人的反要約。,合同成立的過程,承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，方式也必須符合要約的要求。 承諾也可以撤回，但撤回通知應(yīng)當(dāng)在承諾通

3、知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。 對于超出承諾期限做出的承諾，要約人可承認(rèn)其有效，要約人未做表示的，該承諾視為承諾人向要約人發(fā)出的新要約。,合同生效的要件,1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的非法人單位作為合同當(dāng) 事人的，可以以自己的名義簽約; 未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的非法人單位作為合同當(dāng)事人的，只能以上級法人單位的名義簽署合同，合同權(quán)益由上級法人單位享有。 2、意思表示真實(shí)； 3、不違反法律和社會公共利益； 4、合同必須具備法律所要求的形式。,附條件的合同,1、條件必須是將來發(fā)生的事實(shí)； 2、條件是不確定的事實(shí)； 3、條件是當(dāng)事人議定的而不是法定的； 4、條件必須是合法的

4、； 5、條件不得與合同的主要內(nèi)容相矛盾。,無權(quán)代理,一、1、無授權(quán) 2、無效授權(quán) 3、越權(quán)代理 4、代理權(quán)消滅以后的代理 二、本人的承認(rèn)權(quán)：如果無權(quán)代理的被代理人對于無權(quán)代理人的代理行為予以承認(rèn)的話，代理行為有效。 三、凡代理人為企業(yè)法人的，其無權(quán)代理行為視為有效代理行為。,無效合同,特征：1、違法性； 2、國家干預(yù)； 3、不得履行性； 4、自始無效。 范圍：以欺詐、脅迫手段訂立的合同；訂約雙方惡意串通損害國家、集體或第三方利益的合同。,可撤消的合同,1、 意思表示不真實(shí)； 2、 由撤消權(quán)人主動行使撤消權(quán)； 3、 合同在未被撤消前仍然有效； 4、 既可以撤消合同，也可以對合同的內(nèi)容進(jìn)行變更。

5、種類： 1、重大誤解； 2、顯失公平； 3、以欺詐、脅迫手段訂立 合同但未損害國家利益的； 4、乘人之危。,延遲履行,在履行合同過程中經(jīng)常出現(xiàn)延遲履行的情況，對于延遲履行，原則上不允許債權(quán)人立即解除合同，應(yīng)該由債權(quán)人發(fā)出履行催告，限定履行時間。,我司經(jīng)常遇到的問題,1、合同格式不規(guī)范； 2、合同的必要記載事項(xiàng)欠缺； 3、付款方式約定不明； 4、違約責(zé)任的承擔(dān)顯失公平； 5、違約金的確認(rèn)不規(guī)范，違約金和定金混用（定金和違約金可以共同使用，但在絕大多數(shù)的實(shí)際操作中，違約金和定金是任選其一的），違約金數(shù)額規(guī)定過高； 6、合同爭議解決方式嚴(yán)重不利于我司（糾紛解決的方式、地點(diǎn)、訴訟原則）。,需要注意的問

6、題,1、商議履行期限時應(yīng)充分考慮到我司的備料和生產(chǎn)周期。 2、對方是否具有獨(dú)立法人資格和簽約資格； 3、合同部分條款無效； 4、合同糾紛的解決方式約定不明。（訴訟還是仲裁）,合同風(fēng)險規(guī)避,關(guān)鍵在于如何規(guī)避中小型企業(yè)和一些經(jīng)營狀況不穩(wěn)定的企業(yè)可能出現(xiàn)的壞帳。 、及時從外部了解客戶的經(jīng)營及產(chǎn)品情況。 、經(jīng)常性對客戶進(jìn)行拜訪，了解客戶的實(shí)際生產(chǎn)狀況和對我司產(chǎn)品的使用情況。 、盡量以合同形式與所有小型客戶開展業(yè)務(wù)。 、凡合同金額在十萬元人民幣以內(nèi)的業(yè)務(wù)，一律款到發(fā)貨，付款方式一律為現(xiàn)付(電匯)，盡量不接受匯票、本票等商業(yè)票據(jù)，避免出現(xiàn)三角帳等混亂情況的出現(xiàn)。,合同風(fēng)險規(guī)避,、訂立合同時注意合同的條款，

7、包括：對方主體資格、產(chǎn)品規(guī)格、產(chǎn)品單價、合同總價、履行時間與地點(diǎn)（主要在于送貨、到貨的時間和提貨的方式）、違約條件、違約責(zé)任的承擔(dān)方式、爭議解決方式的制訂，制訂過程中應(yīng)遵循平等合理的原則，盡可能的減少我司在合同中承擔(dān)的責(zé)任。熟悉合同涉及的產(chǎn)品的外觀、性能等主要技術(shù)指標(biāo)，在與客戶商討合同內(nèi)容時解釋清楚，盡可能在訂立和同時對所有條款確認(rèn)清楚。,合同風(fēng)險規(guī)避,、在訂立合同之前要做到收集客戶及其產(chǎn)品、經(jīng)營的大致狀況。初步判斷其履行合同的能力，如發(fā)現(xiàn)對方明顯欠缺履行能力可以放棄，如對對方履行能力和資信程度存在疑問時應(yīng)及時請示。 7、做好售后服務(wù)工作，積極拜訪客戶，在客戶與我司之間建立友好的合作關(guān)系。減小

8、壞帳和回款不及時的可能性。 8、了解客戶財(cái)務(wù)方面有關(guān)付款的操作流程，盡量加強(qiáng)溝通以避免回款不及時。,合同風(fēng)險規(guī)避,考慮到上海營銷部的業(yè)務(wù)將從目前的華東地區(qū)逐漸拓展到全國范圍，在今后的一些業(yè)務(wù)活動中不可避免的會遇到越來越多的不規(guī)范的操作行為，所以，BYD的業(yè)務(wù)人員應(yīng)該從規(guī)范化的角度推敲合同條款，更重要的是在開展業(yè)務(wù)的過程中注意做好與客戶及各相關(guān)方面的溝通協(xié)調(diào)工作，建立一個良好的合作關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。,常見問題的相關(guān)法律條款及釋疑,違約行為形態(tài)和違約責(zé)任方式,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 釋義：違約行為形態(tài)是根據(jù)違

9、約行為違反合同的性質(zhì)和特點(diǎn)而對違約行為所作的分類。違約責(zé)任的方式是承擔(dān)違約責(zé)任的形式和種類?！安宦男泻贤x務(wù)”示之合同當(dāng)事人不能履行或者拒絕履行合同義務(wù)。,違約行為形態(tài)和違約責(zé)任方式,不能履行是債務(wù)人由于某種情形，事實(shí)上已經(jīng)不可能再履行債務(wù)。拒絕履行，是指債務(wù)人能夠履行債務(wù)而據(jù)不履行?！奥男泻贤x務(wù)不符合約定”建成為不適當(dāng)履行。它包括不履行以外的一切違反合同義務(wù)的情況。它包括履行遲延和不完全履行。 違反合同義務(wù)，就要承擔(dān)違約責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任的種類有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、停止違約行為、賠償損失，此外，還有支付違約金及定金責(zé)任等形態(tài)。繼續(xù)履行合同是指違反合同的當(dāng)事人不論是否已經(jīng)承當(dāng)賠償金或者違

10、約金責(zé)任，都必須根據(jù)對方的要求，在自己能夠履行的情況下，對原合同為履行部分繼續(xù)履行。,違約行為形態(tài)和違約責(zé)任方式,采取補(bǔ)救措施是指在違反合同的事實(shí)發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大，而由違反合同行為人采取修理、重做、更換等措施。賠償損失是一方當(dāng)事人違反合同造成對方損失時，應(yīng)當(dāng)以其相應(yīng)的價值的財(cái)產(chǎn)予以補(bǔ)償。,預(yù)期違約,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 釋義： 預(yù)期違約是指債務(wù)人能夠履行債務(wù)而違法的表示不為履行的意思表示。其要件為： 1、有合法的債務(wù)存在，而且這種債務(wù)的履行需為不可能； 2、債務(wù)人需有明確的拒絕履行的表示

11、，這種表示是明示的而不是默示的； 3、預(yù)期違約是債務(wù)人違法的表示不履行債務(wù)，對于債務(wù)的旅行，債務(wù)人若由正當(dāng)?shù)木芙^權(quán)的，則不發(fā)生違約拒絕。,預(yù)期違約,“以自己的行為表明”是指一方當(dāng)事人通過自己的行為讓對方當(dāng)事人有確切的證據(jù)預(yù)見到其在履行期限屆滿時將不履行或者不能履行合同主要義務(wù)。 當(dāng)事人在合同履行期到來之前無正當(dāng)理由明確表示將不履行合同，或者以自己的行為表明將不履行合同，即構(gòu)成預(yù)期違約。依照本條規(guī)定，可以在履行期之前請求其承擔(dān)違約責(zé)任。,未支付價款或者報酬的違約責(zé)任,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。 釋義：支付價款或報酬是以給付貨幣當(dāng)事人一方未支付價款

12、或者報酬的，對方當(dāng)事人可以請求其履行，支付價款或者報酬，并可以請求其承擔(dān)其它適當(dāng)?shù)倪`約責(zé)任。 當(dāng)事人一方遲延支付價款或者報酬的，除已支付價款或者報酬的外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其它違約責(zé)任，如支付違約金、賠償逾期利息。,質(zhì)量不符合約定的違約責(zé)任,法條內(nèi)容： 質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。,質(zhì)量不符合約定的違約責(zé)任,釋義： 質(zhì)量不符合約定的履行，又稱為不當(dāng)履行，是一種違約責(zé)任，這種違約責(zé)任的構(gòu)成要件是

13、1、債務(wù)人做出了履行，只是履行不當(dāng)，這種不當(dāng)是指質(zhì)量上不符合規(guī)定。 2、不當(dāng)履行無正當(dāng)理由。 不當(dāng)履行有兩類： 其一為瑕疵履行（或者稱為瑕疵給付），它主要包括交付的產(chǎn)品或者提供的服務(wù)部符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，或者產(chǎn)品在規(guī)格、包裝方面不符合規(guī)定，或者不具備應(yīng)當(dāng)?shù)氖褂眯阅堋?其二為加害給付，所謂加害給付，是指因標(biāo)的物存在缺陷造成人身、標(biāo)的物以外的財(cái)產(chǎn)損失，這里的缺陷是標(biāo)的物存在危機(jī)人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險。,質(zhì)量不符合約定的違約責(zé)任,履行不當(dāng)?shù)?，?dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任有約定的，按約定承擔(dān)。沒有約定或者約定不明，又不能協(xié)商確定的，受損害當(dāng)事人可以合理選擇請求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減

14、少價款或者報酬、賠償損失等違約責(zé)任。,違約后的賠償損失的責(zé)任,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 釋義： 本條規(guī)定了違約后的賠償損失的責(zé)任。 本條是對不履行合同或不適當(dāng)履行合同的救濟(jì)得規(guī)定，即違約人繼續(xù)履行或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有損失的，還應(yīng)當(dāng)賠償損失。,違約金,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)

15、事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。,釋義：違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。違約金的標(biāo)的物是金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其它財(cái)產(chǎn)。違約金有法定違約金和約定違約金之分。由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。 違約金是由當(dāng)事人約定的，為約定違約金。約定違約金是一種合同關(guān)系，有的稱違約金合同。違約金合同是諾成合同，與定金合同不同，不以預(yù)先給付為成立要件。約定違約金可以看成為一種附條件合同，只有在違約行為發(fā)生的情況下，違約金合同生效；違約行為不發(fā)生，違約

16、金合同不生效。,違約金,當(dāng)事人約定了違約金的，一方違約時，應(yīng)當(dāng)按照該約定支付違約金。如果約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。這里應(yīng)當(dāng)注意的是約定的違約金只要低于損失，當(dāng)事人就可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；而只有在違約金過分高于損失時，當(dāng)事人才可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 如果當(dāng)事人專門就遲延履行約定違約金的，該種違約金僅是違約方對其遲延履行所承擔(dān)的違約責(zé)任，因此，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行債務(wù)。,違約金,定金,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人可以依照中華人民共

17、和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。,定金,釋義： 定金是債的一種擔(dān)保方式，是指合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同的履行而預(yù)先向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。 定金合同由以下三個主要特征： 1、從屬性，定級實(shí)在的擔(dān)保方式，定金合同的有效以合同之有效為前提，主合同無效，定金合同必然無效。 2、實(shí)踐性，定金合同是踐成合同，它是以定金的交付為該合同的成立要件。 3、要式性，擔(dān)保法第90 條規(guī)定“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定?！边@表明合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。,定金,

18、“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回”，是指債務(wù)按照合同的約定完全并且適當(dāng)?shù)穆男辛撕贤?guī)定的義務(wù)，定金可以抵作價款，也可以返還給定金支付人。 “不履行約定的債務(wù)”是指由于受收定金一方當(dāng)事人的原因而引起的履行不能或者受收定金的一方當(dāng)事人故意拒絕履行債務(wù)，通常情況下履行遲延和不完全履行不含在“不履行約定的債務(wù)”之中，當(dāng)然，當(dāng)事人可以約定不履行的樣態(tài)，如果有約定，那么，約定優(yōu)先。,選擇適用違約金與定金條款,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 釋義：在合同當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金的情況下，如果一方違約，對方當(dāng)事人可以選擇適用

19、違約金或者定金條款，即對方享有選擇權(quán)，可以選擇適用違約金條款，也可以選擇適用定金條款，但二者不能并用。,現(xiàn)實(shí)中，有些當(dāng)事人在合同中既約定違約金，也約定定金，在一方違約時，對方要求違約金與定金條款并用。一般說來，選擇適用違約金條款或定金條款，就可以達(dá)到彌補(bǔ)因違約受到損失的目的；違約金相當(dāng)于一方因?qū)Ψ竭`約所造成的實(shí)際損失，而且根據(jù)本法第一百一十四條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。這樣，守約方根據(jù)違約金條款，就可以補(bǔ)償自己因?qū)Ψ竭`約所造成的損失。當(dāng)然，在定金條款對守約方

20、有利時，守約方也可以適用定金條款，按照定金罰則彌補(bǔ)自己的損失。,選擇適用違約金與定金條款,非違約方的減損義務(wù),法條內(nèi)容： 當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施仿止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。 釋義：減損義務(wù)，是指一方當(dāng)事人違約后，另一方應(yīng)當(dāng)及時采取措施防止損失的擴(kuò)大，否則無權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償。,這一條的目的在于防止損失的擴(kuò)大。當(dāng)事人一方違反合同的，另一方不能無動于衷，任憑損失的擴(kuò)大，而應(yīng)當(dāng)采取積極措施，減少損失。當(dāng)事人一方已經(jīng)盡了最大努力，仍然不能履行或者不能完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時向?qū)Ψ秸f明

21、情況，盡量避免或者減少可能造成的損失。對方在接到通知后，如果能夠采取有效措施防止損失的發(fā)生或者擴(kuò)大，不能履行或者不能完全履行合同的一方對此發(fā)生或者擴(kuò)大的損失不承擔(dān)民事責(zé)任。當(dāng)事人一方因另一方違反合同受到損失的，即使沒有接到違反合同一方的通知，也應(yīng)當(dāng)及時采取措施防止損失的擴(kuò)大；沒有及時采取措施致使損失擴(kuò)大的，無權(quán)就擴(kuò)大的損失請求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。,非違約方的減損義務(wù),雙方違約,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 釋義： 雙方違約的構(gòu)成必須具備以下要件： 1、雙方違約是雙方當(dāng)事人分別違反合同義務(wù)，如果乙方濰坊了合同義務(wù)，而另一方僅違反

22、了法定義務(wù)，如損失的減少義務(wù)，這種情況下則不能認(rèn)為是雙方違約。 2、雙方違約必須是雙方都應(yīng)履行自己的合同義務(wù)而沒有履行。,如果在雙方合同中一方當(dāng)事人以另一方當(dāng)事人沒有履行義務(wù)而行使同時履行抗辯權(quán)而拒不履行自己的義務(wù)，就不屬于雙方違約。雙方違約責(zé)任的承擔(dān)方式是由違約方各自承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，即由違約方向非違約方各自獨(dú)立的承當(dāng)自己的違約責(zé)任。,雙方違約,因第三人原因造成的違約,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。 釋義： 本條規(guī)定了因第三人原因造成的違約責(zé)任的承擔(dān)問題。違約是由第三人造成的，為因第三人原

23、因造成的違約。因第三人原因造成一方當(dāng)事人違約的，仍由合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。該當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任后，可以向第三人追償。第三人原因構(gòu)成意外事故致使一方當(dāng)事人違約，且第三人無力賠償?shù)?，損失由雙方當(dāng)事人分擔(dān)。法律規(guī)定因第三人原因造成違約第三人直接承擔(dān)責(zé)任的，第三人應(yīng)當(dāng)直接承擔(dān)責(zé)任。,第三人的原因造成的違約有四種情況： 1、在第三人代為履行中，第三人作為輔助履行人此時，因履行輔助人的原因引起的違約責(zé)任應(yīng)由債務(wù)人承擔(dān)； 2、債務(wù)人與第三人存在另一合同關(guān)系債務(wù)人的履行以第三人的履行行為為前提，此時，因第三人的原因造成的違約也可視為債務(wù)人的原因，因?yàn)樵谟喠⒑贤瑫r債務(wù)人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到第三人違約的情況，因此，因第三

24、人違約而導(dǎo)致的債務(wù)人不能履行債務(wù)的責(zé)任也應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人承擔(dān)； 3、債務(wù)人與第三人存在隸屬關(guān)系，此種情況也應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)； 4、純粹由與債務(wù)人無關(guān)的第三人的行為造成了合同債務(wù)不能履行，在這種情況下，債務(wù)人不能履行合同的責(zé)任是由外力引起的，這種外力即為第三人的行為，如果第三人的行為不屬于法定免責(zé)事由，那么，為了維護(hù)債權(quán)人的利益，債務(wù)人仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。,因第三人原因造成的違約,違約損害賠償責(zé)任,法條內(nèi)容： 因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 釋義：違約損害賠償責(zé)任，即違約方因違約行為侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的要

25、承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這種損害賠償責(zé)任可以通過追究違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任實(shí)現(xiàn)。也就是說債務(wù)人的違法行為，既符合違約要件，又符合侵權(quán)要件，導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任一并產(chǎn)生，又違約責(zé)任引發(fā)債權(quán)人索賠的請求權(quán)，侵權(quán)責(zé)任也引發(fā)債權(quán)人索賠的請求權(quán)，兩個請求權(quán)有重迭之處，形成請求權(quán)的競合。這種情況下，允許受害人單一選擇請求權(quán)的主張，認(rèn)為受害人要么請求侵害人承擔(dān)違約的民事責(zé)任，要么承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任，二者只能擇一，不得行使兩個請求權(quán)。,解決合同爭議的方式,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)解解決合同爭議。 當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)

26、議向中國仲裁機(jī)構(gòu)或者其他仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書；拒不履行的，對方可以請求人民法院執(zhí)行。,釋義： 和解是指當(dāng)事人自行協(xié)商解決因合同發(fā)生的爭議。 調(diào)解是指在第三人的主持下協(xié)調(diào)雙方當(dāng)事人的利益，使雙方當(dāng)事人在自愿的原則下解決爭議的方式。 和解、調(diào)解可以在訴訟外進(jìn)行，也可以在訴訟中某個階段進(jìn)行。 和解和調(diào)解是在當(dāng)事人自愿的原則下進(jìn)行的，一方當(dāng)事人不能強(qiáng)迫對方當(dāng)事人接受自己的意志，第三人也不能強(qiáng)迫調(diào)解。 當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成功的，可以根據(jù)達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁。,解決合同爭議的方

27、式,“仲裁”是指合同當(dāng)事人根據(jù)仲裁協(xié)議將合同爭議提交給仲裁機(jī)構(gòu)并仲裁機(jī)構(gòu)做出仲裁的方式。仲裁機(jī)構(gòu)是依照法律規(guī)定成立的專門裁決合同爭議的機(jī)構(gòu)。仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決具有法律約束力。當(dāng)事人發(fā)生合同糾紛，可以根據(jù)事先或者事后達(dá)成的仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。涉外合同的當(dāng)事人不僅可以約定向中國仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，也可以約定向國外的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。 申請仲裁需要合同雙方當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議，沒有訂立仲裁協(xié)議，一方當(dāng)事人不能申請仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者訂立的仲裁協(xié)議無效，可以向人民法院起訴，通過訴訟解決合同爭議。“起訴”是指當(dāng)事人為了解決合同糾紛而依法向人民法院提出請求的訴訟行為。,解決合同爭議的方式,

28、所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間,法條內(nèi)容： 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 釋義： 買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，主要就是弄清標(biāo)的物所的權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。交付就是由出賣人將標(biāo)的物交給買受人占有，交付可分為現(xiàn)實(shí)交付和擬制交付，是出賣人將標(biāo)的物的事實(shí)管領(lǐng)力轉(zhuǎn)移與買受人，使標(biāo)的物處于買受人的實(shí)際控制之下。所謂擬制交付，是指出賣人將對標(biāo)的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移于買受人，以代替交付實(shí)物。,一、當(dāng)事人有約定的，依照其約定。 合同當(dāng)事人可以依照合向自愿的原則，在合同中約定標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。當(dāng)事人對此作了約定的，除非有關(guān)法律針對特殊領(lǐng)域的所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題有專門的規(guī)定之外，在合同履行中以及發(fā)

29、生爭議時的處理中就要依照當(dāng)事人的約定。我國民法通則第72條第二款規(guī)定，按照合同或者其他方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。也就是說，當(dāng)事人的約定也是允許的。 “法律另有規(guī)定”，在我國目前主要指的是有關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定。如一些特定的標(biāo)的物的所有權(quán)在辦理完法定手續(xù)后，才能轉(zhuǎn)移。 二、當(dāng)事人沒有約定的，法律要確定一個一般性的原則。 標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移要區(qū)分特定物和種類物。對于特定物，其所有權(quán)自合同成立時起轉(zhuǎn)移，對于種類物則自交付時起轉(zhuǎn)移。我國民法通則第72條規(guī)定，“除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間為交付之時。,所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間,交

30、付單證和資料義務(wù),法條內(nèi)容： 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。 釋義：提取標(biāo)的物的單證，主要是提單、倉單，是對標(biāo)的物占有的權(quán)利的體現(xiàn)，可以內(nèi)出賣人交付給買受人作為擬制的交付以代替實(shí)際的交付。這種擬制的交付不需要合同作出專門的約定。 除了標(biāo)的物的倉單、提單這些用于提取標(biāo)的物的單證外，現(xiàn)實(shí)生活中關(guān)于買賣的標(biāo)的物，尤其是國際貿(mào)易中的貨物，還有其他一些單證和資料，比如商業(yè)發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、使用說明書、產(chǎn)品檢疫書、產(chǎn)地證明、保修單、裝箱單等。對于這些單證和資料，如果買賣合同中明確約定了出賣人交付的義務(wù)或者是按照交易的習(xí)慣，出賣人應(yīng)當(dāng)交付，則出賣人

31、就有義務(wù)在履行交付標(biāo)的物的義務(wù)以外，向買受人交付這些單證和資料。,交付時間,法條內(nèi)容： 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付。 釋義：這里可以區(qū)分兩種情況： 1合同約定在某確定時間交付。除非對交付的時間有精確要求的合同外，一般落實(shí)到日即是合理的。出賣人約定的時間履行標(biāo)的物交付義務(wù)。遲于此時間，即為遲延交付。早于此時間，即為提前履行。按照本法總則的規(guī)定，買受人可以拒絕出賣人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害買受人利益的除外。出賣人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由出賣人承擔(dān)。 2現(xiàn)實(shí)生活中大量的合同是約定了一個交付的期間。交付期間指的是一個時間段

32、。具體的合同紛繁復(fù)雜，這一時間段是某幾年、某幾月或者某幾天都有可能。這種情況下，依照本條規(guī)定，出賣人就可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付，這也是符合當(dāng)事人意圖的。,如何確定交付時間,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第四項(xiàng)的規(guī)定。 釋義：按照本法第61條規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就標(biāo)的物的交付期限沒有約定或者約定不明確時，首先，當(dāng)事人可以協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 如果這樣仍然不能確定，按照本法第62條的規(guī)定，出賣人就可以隨時履行，買受人也可以隨時要求出賣人履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。為了使

33、買受人有一個合理的準(zhǔn)備接收標(biāo)的物的時間，如準(zhǔn)備倉庫等，出賣人應(yīng)當(dāng)在交付之前通知買受人。即使法律對此不作規(guī)定，這也是出賣人按照誠實(shí)信用的合同原則應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，因?yàn)橥ㄖ幌聦Τ鲑u人來說并不是多大的負(fù)擔(dān)，卻可以使買受人免受可能的損害。至于這段準(zhǔn)備時間應(yīng)當(dāng)多長，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的情況合理的確定。,根本違約的風(fēng)險承擔(dān),法條內(nèi)容： 因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。 釋義：在適用本條時，應(yīng)注意出賣人承擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險責(zé)任的前提條件。 第一，必須是標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求，即出賣人已經(jīng)交付的

34、標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)； 第二，必須是合同目的不能實(shí)現(xiàn)，即因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，導(dǎo)致買受人購買標(biāo)的物的目的落空； 第三，必須是買受人選擇了拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的措施。 如果買受人沒有選擇上述措施，而是采取了接收標(biāo)的物，要求出賣人支付違約金或者賠償損失責(zé)任的救濟(jì)手段，則不是用本條的規(guī)定，而應(yīng)適用本法的142條的有關(guān)規(guī)定處理。,未交付單證和資料的標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險承擔(dān),法條內(nèi)容： 出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。 釋義： 合同法確立的標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則，除當(dāng)事人另有約定以外，是以標(biāo)的物的交付作為標(biāo)準(zhǔn)，而不與標(biāo)的物的所有權(quán)相聯(lián)系。因此

35、，無論出賣人不交付標(biāo)的物的單證是否意味著所有權(quán)的保留，都不影響標(biāo)的物的風(fēng)隊(duì)險從交付時起由出賣人轉(zhuǎn)移給買受人。,買受人承擔(dān)風(fēng)險與出賣人違約責(zé)任關(guān)系,法條內(nèi)容： 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。 釋義：本條表明在出賣人違約的情況下，買受人雖然按照本法的規(guī)定承擔(dān)了標(biāo)的物風(fēng)險，但并不影響因出賣人的違約行為，買受人請求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利，如請求損害賠償。在標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情況下，可以適用前條的規(guī)定。“風(fēng)險”，僅指由于不可抗力或意外事件等造成的損失，不包括由于賣方履行義務(wù)不符合規(guī)定給買方造成的損失。,

36、權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任的免除,法條內(nèi)容： 買受人訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第百五十條規(guī)定的義務(wù)。 釋義：依照前條規(guī)定，買賣合同的出賣人對于買受人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。但是，在訂立合同時，如果買受人已知或者應(yīng)知標(biāo)的物在權(quán)利上存在缺陷，除合同沒有約定相反的意思，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為買受人拋棄了對出賣人的擔(dān)保權(quán)。因?yàn)橘I受人在訂立合同時明知這種情況就等于表示愿意購賣有權(quán)利缺陷的標(biāo)的物。這同買受人明知貨物有質(zhì)量上的瑕疵而仍愿意購買的道理是一樣的。 另外，如果就買受人是否知情發(fā)生爭議，出賣人如果主張買受人在訂立合同時明知標(biāo)的物的權(quán)利缺陷，則對此舉證的責(zé)任在出賣人，而非買受人

37、。,格式條款,法條內(nèi)容： 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 釋義：合同中采用格式條款有兩種形式:一種時合同的部分條款為格式條款，也就是說格式條款只是合同的一部分內(nèi)容；另一種時合同的所有條款都為格式條款。,格式條款具有以下特點(diǎn)： 1作為要約，其對象具有廣泛性。要約向公眾發(fā)出，任何人只要同意要約的規(guī)定就可以簽訂合同。 2條款具有持久性。格式條款一般是經(jīng)過認(rèn)真研究擬定的，在一個相當(dāng)長的

38、時期內(nèi)不會改變。 3條款具體細(xì)致。格式條款往往內(nèi)容繁復(fù)，條款甚多，具體細(xì)致。 4由事業(yè)者提出。不論是由事業(yè)者自行擬定或由某行業(yè)協(xié)會擬定，無論以何種形式表現(xiàn)，可以合同書形式、票證形式或者其他形式，甚至其條款并不在書面形式上記載，但是由事業(yè)者一方提出。但如果格式合同是由政府部門擬定的，一般不作為格式條款。但也有學(xué)者認(rèn)為，如果涉及部門利益，有明顯不合理?xiàng)l款，政府部門擬定的格式合同也應(yīng)作為本法中的格式條款。,格式條款,本條第一款規(guī)定的“遵循公平原則”是指當(dāng)事人擬定的格式條款要符合公平的原則，即當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的確定要符合公平觀念，權(quán)利義務(wù)要有適當(dāng)?shù)钠胶??！安扇『侠淼姆绞健笔局峁└袷綏l款的當(dāng)事人要

39、在提請對方免除或者限制責(zé)任的條款（即免責(zé)條款）是采取的方式要能起到讓對方注意的作用，如果不能引起對方的注意，那么，這種方式就不合理。具體而言，要求免責(zé)條款在合同文本上要被明顯的表示出來。 “提請對方注意”是提供格式條款的一方當(dāng)事人要采用一定的提示方式讓對方當(dāng)事人注意到格式條款的內(nèi)容?！懊獬蛘呦拗破湄?zé)任的條款”有稱免責(zé)條款，是指當(dāng)事人約定的排除或者減少未來合同責(zé)任的條款。 對于格式條款中的免責(zé)條款，提供格式條款的一方當(dāng)事人有提請對方注意的義務(wù)。此外，提供格式條款的當(dāng)事人還有對格式條款進(jìn)行說明的義務(wù)?！罢f明”是對格式條款的有關(guān)內(nèi)容的介紹，并根據(jù)項(xiàng)對人的要求進(jìn)行相應(yīng)的解釋。,格式條款,無效的格式條

40、款,法條內(nèi)容： 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 釋義：本條明確規(guī)定了格式條款在什么情況下無效。本法第五十二條是對于無效合同的規(guī)定。即格式條款在以下情況是無效的：以欺詐、脅迫的手段訂立的；惡意串通損害國家、集體、第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的的；損害公共利益的；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。本法第五十三條是對合同中的免責(zé)條款的規(guī)定，如果合同中有免除“造成對方人身傷害的”或者“因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的”責(zé)任的條款，則該條款無效。如果格式條款具有第五十三條規(guī)定的情形，當(dāng)然無效。,如

41、果提供格式條款的一方當(dāng)事人免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方當(dāng)事人的主要權(quán)利，則該條款無效?！爸饕x務(wù)”是在合同中占有重要地位的合同義務(wù)，某個合同的主要義務(wù)是指同類合同通常情況下都應(yīng)當(dāng)規(guī)定的或者法律本來就規(guī)定了的義務(wù)。當(dāng)事人不能在合同中排除。,無效的格式條款,締約過失責(zé)任,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： (一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； (二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； (三)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 釋義：締約過失責(zé)任指因當(dāng)事人在訂立合同過程中，一方當(dāng)事人因違背誠實(shí)信用原則而給對方造成損失的賠償責(zé)任。

42、 根據(jù)本條規(guī)定，有下列情況之一，給對方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。所謂“假借”就是根本沒有與對方訂立合同的目的，與對方進(jìn)行談判只是個借口，目的是損害對方或者第三人的利益，惡意地與對方進(jìn)行合同談判。如故意與對方談判讓對方喪失與他人交易的時機(jī)，又如，與對方假借談判故意增加對方的締約成本。,2、在訂立合同中隱瞞重要事實(shí)或者提供虛假情況，這是一種欺詐行為。 3、其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 a、一方未盡通知、協(xié)助的義務(wù)，增加了相對方的締約成本而造成財(cái)產(chǎn)損失的； b、乙方未盡告知義務(wù)，當(dāng)事人在訂立合同是對一些必要的信息必須告訴對方當(dāng)事人，否則對因此而造成的損

43、失要承擔(dān)締約損失責(zé)任。 c、乙方未盡照顧、保護(hù)義務(wù)，造成相對人人身或者財(cái)產(chǎn)的損害。 締約過失的構(gòu)成要件包括： 1、 損失的存在。這個損失包括直接利益的減少，還應(yīng)當(dāng)包括受損害的當(dāng)事人因此失去的與第三人訂立合同的機(jī)會的損失。 2、行為人有過錯，這種過錯表現(xiàn)為違背誠實(shí)信用原則； 3、締約過失與損失之間有因果關(guān)系，即損失是由締約過失造成的。,締約過失責(zé)任,合同生效時間,法條內(nèi)容： 依法成立的合同，自成立時生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 釋義：“依法成立的合同”是指具備合同成立要件的合同，即除了當(dāng)事人之間的和以外，依法成立的合同還要求其在各方面都符合法律的要求，具

44、體說即在合同主體、合同內(nèi)容、合同形式等方面都合法。 “法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)”是指法律、行政法規(guī)規(guī)定合同的成立或者生效必須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)、登記。,合同生效是指合同產(chǎn)生法律約束力。合同生效后，其在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力。一旦合同成立生效后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依合同的規(guī)定，享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。當(dāng)事人依法受合同的拘束，是合同的對內(nèi)效力。此外，合同生效后產(chǎn)生的法律效果還表現(xiàn)在對當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生一定的法律拘束力。合同的這一效力表現(xiàn)，稱為合同的對外效力。合同一旦生效后，任何單位或個人都不得侵犯當(dāng)事人的合同權(quán)利，不得非法阻撓當(dāng)事人履行義務(wù)。合同生效后的法律效果還表現(xiàn)在，當(dāng)事人違反合同的，將

45、依法承擔(dān)民事責(zé)任，必要時人民法院也可以采取強(qiáng)制措施使當(dāng)事人依合同的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任、履行義務(wù)，對另一方當(dāng)事人進(jìn)行補(bǔ)救。,合同生效時間,本條對合同何時生效作了兩層規(guī)定： 1依法成立的合同，自成立時生效。也就是說，合同的生效，原則上是與合同的成立一致的，合同成立就產(chǎn)生效力。那么合同何時成立?根據(jù)本法第二十五條的規(guī)定：“承諾生效時合同成立?！崩缳I賣合同，如果雙方當(dāng)事人對合同的生效沒有特別約定，那么雙方當(dāng)事人就買賣合同的主要內(nèi)容達(dá)成一致時，合同就成立并且生效。 2法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時生效。也就是說，某些法律、行政法規(guī)規(guī)定合同的生效要經(jīng)過特別程序后才產(chǎn)生法律效力

46、，這是合同生效的特別要件。例如，我國的中外合資經(jīng)營法、中外合作經(jīng)營法規(guī)定，中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營合同必須經(jīng)過有關(guān)部門的審批后，才具有法律效力。,合同生效時間,誠信履行原則,法條內(nèi)容： 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的半務(wù)。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 釋義： 誠實(shí)信用原則在合同法中居特殊地位，在合同履行中，誠信履行亦構(gòu)成合同履行的基本原則。合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照誠信原則行使債權(quán)，履行債務(wù)。合同的約定符合誠信原則的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行合同，不得擅自變更或者解除。 誠信履行原則。又導(dǎo)出履行的附隨義務(wù)。當(dāng)事人除應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行自己

47、的義務(wù)外，也要履行合同未做約定但依照誠信原則也應(yīng)當(dāng)履行的協(xié)助、告知、保密、防止損失擴(kuò)大等義務(wù)。,質(zhì)量條款的補(bǔ)充,法條內(nèi)容： 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 釋義：合同的標(biāo)的、數(shù)量是合同的必備條款，需由當(dāng)事人明確約定。 當(dāng)事人沒有約定，或者約定不明確的，合同內(nèi)容無法確定，合同不成立。 當(dāng)事人約定了合同的標(biāo)的、數(shù)量，不影響合同成立。對質(zhì)量、價款、履行地點(diǎn)、履行方式、履行期限、履行費(fèi)用未做出約定，或者約定不明確，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充確定。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，可以通過合同的有關(guān)條款或者交

48、易習(xí)慣確定。,合同的終止的原因,法條內(nèi)容： 有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： (一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； (二)合同解除； (三)債務(wù)相互抵銷； (四)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； (五)債權(quán)人免除債務(wù)； (六)債權(quán)債務(wù)同歸于一人； (七)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。,釋義：合同的權(quán)利義務(wù)終止，指依法生效的合同，因具備法定情形和當(dāng)事人約定的情形，合同債權(quán)、債務(wù)歸于消滅，債權(quán)人不再享有合同權(quán)利，債務(wù)人也不必再履行合同義務(wù)。 按照本條規(guī)定，有下列情形之一的，合同終止： 一、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行，指債務(wù)人按照約定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)

49、和方式全面履行。在學(xué)理上稱為清償。,合同的終止的原因,二、合同解除 合同的解除，指合同有效成立后，當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。 合同解除具有以下特征： (一)合同的解除適用于合法有效的合同。合同只有在生效以后，才存在解除，無效合同、可撤銷合同不發(fā)生合同解除。 (二)合同解除必須具備法律規(guī)定的條件。合同一旦生效，即具有法律拘束力，非依法律規(guī)定，當(dāng)事人不得隨意解除合同。我國法律規(guī)定的合同解除條件主要有約定解除和法定解除。 (三)合同的解除必須有解除的行為。即符合法律規(guī)定的解除條件，合同還不能自動解除，不論哪方當(dāng)事人享有解除合同的權(quán)利，主張

50、解除合同的一方，必須向?qū)Ψ教岢鼋獬贤囊馑急硎荆拍苓_(dá)到合同解除的法律后果。 (四)合同解除使合同關(guān)系自始消滅或者向?qū)硐麥?。即合同的解除，要么視為?dāng)事人之間未發(fā)生合同關(guān)系，要么合同尚存的權(quán)利義務(wù)不再履行。,合同的終止的原因,三、債務(wù)相互抵銷 債務(wù)相互抵銷，指當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，又互享債權(quán)，以自己的債權(quán)充抵對方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。 債務(wù)相互抵銷應(yīng)當(dāng)具備以下條件： (一)必須是當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)。抵銷發(fā)生的基礎(chǔ)在于當(dāng)事人雙方既互負(fù)債務(wù)，又互享債權(quán)，只有債務(wù)而無債權(quán)或者只有債權(quán)而無債務(wù)，均不發(fā)生抵銷。 (二)當(dāng)事人雙方互負(fù)的債權(quán)債務(wù)，須均合法，其中一個債為不法時，不得主張抵銷。 (三)按照合同的性質(zhì)或者依照法律規(guī)定不得抵銷的債