破產(chǎn)制度概述.ppt

1、第九章 破產(chǎn),第一節(jié) 破產(chǎn)制度概述 第二節(jié) 破產(chǎn)原因及破產(chǎn)財產(chǎn) 第三節(jié) 破產(chǎn)程序 第四節(jié) 重整與和解制度,第一節(jié) 破產(chǎn)制度概述,一、破產(chǎn)的概念 二、破產(chǎn)法的特征 三、破產(chǎn)法的功能,一、破產(chǎn)的概念,目前，我國對破產(chǎn)一詞的使用實際上存在兩個不同的標準，一個標準是作為企業(yè)陷入債務(wù)危機并無法擺脫時的事實狀態(tài)，另一個標準則是破產(chǎn)法上所規(guī)定的當商主體由于無力償債的事實出現(xiàn)，而可以采取的程序性解決途徑。二者最為顯著的差異在于前者必然伴隨著企業(yè)的清算從而導(dǎo)致商主體資格的消滅，而后者是否會進入清算程序則是不確定的。,二、破產(chǎn)法的特征,1、實體法與程序法的結(jié)合 2、債務(wù)清償與企業(yè)保護并重 3、強制性規(guī)范與任意性規(guī)

2、范融合共存,三、破產(chǎn)法的功能,1、優(yōu)化資源配置、促進市場競爭。 2、維護債權(quán)人利益，保護交易秩序。 3、通過和解、重整制度實現(xiàn)企業(yè)復(fù)興。,第二節(jié) 破產(chǎn)原因及破產(chǎn)財產(chǎn),一、破產(chǎn)原因 二、破產(chǎn)財產(chǎn),一、破產(chǎn)原因,各國立法對企業(yè)破產(chǎn)的原因規(guī)定不盡一致。 美英等國采取列舉式規(guī)定，如1914年英國破產(chǎn)法第一條共列舉了八種破產(chǎn)原因，其中主要包括債務(wù)人不當?shù)奶幏重敭a(chǎn)、惡意逃避債務(wù)、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、拒絕履行債務(wù)等行為。 大陸法系各國大多采取概括式立法規(guī)定，一般以“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”為破產(chǎn)原因。,我國破產(chǎn)法第2條規(guī)定：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)

3、定清理債務(wù)。,二、破產(chǎn)財產(chǎn),破產(chǎn)財產(chǎn)是破產(chǎn)程序開始時債務(wù)人享有所有權(quán)的財產(chǎn)以及財產(chǎn)請求權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)利總和。 破產(chǎn)法第30條規(guī)定，破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。,主要包括： 1、破產(chǎn)申請受理時債務(wù)人所有的財產(chǎn) 2、破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn) 3、管理人行使撤銷權(quán)而收回的財產(chǎn) 4、管理人應(yīng)當追回的財產(chǎn),第三節(jié) 破產(chǎn)程序,一、破產(chǎn)程序的開始 二、破產(chǎn)申請的受理 三、破產(chǎn)管理人 四、債權(quán)人會議 五、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配 六、破產(chǎn)程序終結(jié),一、破產(chǎn)程序的開始,1、債權(quán)人申請破產(chǎn) 2、債務(wù)人申請破產(chǎn) 3、清算組織申請,二、破產(chǎn)申請的受理

4、,在我國，破產(chǎn)申請的受理并不意味著對債務(wù)人的破產(chǎn)宣告，而只是具有與普通民事案件的受理相同的效力。 1、受理時限 法院在收到破產(chǎn)申請之后，應(yīng)當在規(guī)定的時間內(nèi)通知債務(wù)人并裁定是否受理。,2、指定管理人 破產(chǎn)申請一旦被人民法院裁定受理，即標準著正式進入破產(chǎn)程序。法院需要指定專門的破產(chǎn)管理人，行使企業(yè)管理職權(quán)。 3、通知公告 人民法院應(yīng)當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。通知和公告應(yīng)當載明相關(guān)事項。,4、申請受理的法律效力 （1）對債務(wù)人的效力 破產(chǎn)申請受理后，債務(wù)人財產(chǎn)的管理權(quán)移交管理人行使，而債務(wù)人相關(guān)人員則對管理人負有協(xié)助義務(wù)。 裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之

5、日，債務(wù)人承擔妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料、列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問、未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地、不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員等義務(wù)。,法院在受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人如果對個別債權(quán)人進行清償，則違反了公平清償?shù)脑瓌t，因而該行為應(yīng)屬無效。 （2）對債權(quán)人的效力 破產(chǎn)申請的受理對于債權(quán)人的效力主要體現(xiàn)在債權(quán)期限上。 在一般的民事執(zhí)行程序中，如果債權(quán)未到清償期則債權(quán)人無權(quán)要求債務(wù)人履行債務(wù)。但是，在破產(chǎn)申請受理進入破產(chǎn)程序后，所有的債權(quán)都將被視為已到期，都有權(quán)通過債權(quán)申報而獲得清償。,三、破產(chǎn)管理人,破產(chǎn)管理人是指在破產(chǎn)程序進行過程中負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的

6、管理、處分、業(yè)務(wù)經(jīng)營以及破產(chǎn)方案擬定和執(zhí)行的專門機構(gòu)。 管理人的選任主要有法院選任、債權(quán)人選任與法院選任相結(jié)合兩種方式。 我國破產(chǎn)管理人實行法院選任的方式。,（一）管理人資格,1、積極資格 破產(chǎn)法第24條規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。,2、消極資格 有下列情形之一的，不得擔任管理人： （1）因故意犯罪受過刑事處罰； （2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； （3）與本案有利害關(guān)系； （4

7、）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。 同時，個人擔任管理人的，應(yīng)當參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保 險，以防止個人管理人在損害他人利益時，無力承擔賠償責(zé)任的情事發(fā)生。,（二）管理人職責(zé),管理人履行的主要職責(zé)包括：接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；提議召開債權(quán)人會議；人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責(zé)。,（三）管理人義務(wù),管理人不論是由機構(gòu)還是個人擔任，都必須忠實履行自己的職務(wù)行

8、為，不得在履行職務(wù)行為過程中謀取私利，或者怠于履行職責(zé)。 管理人應(yīng)當勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)；管理人應(yīng)向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督； 管理人應(yīng)當列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。 管理人辭去職務(wù)應(yīng)當經(jīng)人民法院許可。管理人沒有正當理由不得辭去職務(wù)。,四、債權(quán)人會議,（一）債權(quán)人會議的概念與性質(zhì) （二）債權(quán)人會議的組成 （三）債權(quán)人會議的職權(quán) （四）債權(quán)人會議召集與表決 （五）債權(quán)人委員會,（一）債權(quán)人會議的概念與性質(zhì),一般認為，債權(quán)人會議是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機關(guān)。破產(chǎn)法第59條規(guī)定，依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，

9、有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。 債權(quán)人會議的法律性質(zhì)主要體現(xiàn)為三個方面： 1、自治性。 2、全體性。 3、不享有一般民事主體資格。,（二）債權(quán)人會議的組成,債權(quán)人會議有全體債權(quán)人共同組成，但是債權(quán)必須經(jīng)過依法申報。雖然經(jīng)申報后的債權(quán)人均有權(quán)參加債權(quán)人會議，但是并非所有的債權(quán)人都享有表決權(quán)。不享有表決權(quán)的情況主要有兩種： 1、債權(quán)尚未確定。 2、擔保債權(quán)人。 對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過和解協(xié)議、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案事項不享有表決權(quán)。,（三）債權(quán)人會議的職權(quán),1、核查債權(quán)； 2、申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬； 3、監(jiān)督管理人； 4、選

10、任和更換債權(quán)人委員會成員；,5、決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)； 6、通過重整計劃、和解協(xié)議、債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案及破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案； 7、人民法院認為應(yīng)當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。,（四）債權(quán)人會議召集與表決,1、召集。 第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當提前十五日通知已知的債權(quán)人。,2、表決。除法律另有規(guī)定外，債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)

11、額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的二分之一以上。,（五）債權(quán)人委員會,債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過九人。債權(quán)人委員會成員應(yīng)當經(jīng)人民法院書面決定認可。 債權(quán)人委員會主要行使、監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分、監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配、提議召開債權(quán)人會議等職權(quán)。,五、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配,（一）破產(chǎn)分配方案 （二）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與執(zhí)行 （三）別除權(quán)制度 （四）破產(chǎn)分配的法定順序 （五）追加分配,（一）破產(chǎn)分配方案,破產(chǎn)分配方案是全體債權(quán)人就集體受償達成的協(xié)議，破產(chǎn)分配方案是破產(chǎn)分配的法定依據(jù)。該方案由管理人負責(zé)擬訂，但是必須經(jīng)債權(quán)人會議討論通過。而債權(quán)

12、人會議通過后，還需由管理人將該方案提請人民法院裁定認可，方可進入執(zhí)行階段。,（二）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與執(zhí)行,破產(chǎn)分配實施前必須對債務(wù)人的財產(chǎn)進行變價，否則將難以確保破產(chǎn)分配的公平、公正性。因此，破產(chǎn)分配以金錢分配為原則，實物分配為例外。 只有在實物難以變現(xiàn)、或者變現(xiàn)的結(jié)果將導(dǎo)致實 物價值減少的情況下，可以進行部分實物的分配。 管理人應(yīng)當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論。,（三）別除權(quán)制度,別除權(quán)是擔保物權(quán)在破產(chǎn)程序中的特殊稱謂，它是一種就屬于破產(chǎn)財團的特定財產(chǎn)，不按照破產(chǎn)程序而優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 別除權(quán)是破產(chǎn)法對民法擔保物權(quán)的承認，而非為破產(chǎn)法新成立的權(quán)利。 對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)

13、的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 別除權(quán)的享有以擔保物權(quán)的合法、有效存在為前提。,（四）破產(chǎn)分配的法定順序,破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償： （1） 破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；,（2） 破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款； （3） 普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。,（五）追加分配,破產(chǎn)程序終結(jié)后，如果發(fā)現(xiàn)債務(wù)人之前存在為逃避債務(wù)而轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)等情況，或者在申請受理前一年內(nèi)存

14、在無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的價格進行交易、對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保、對未到期的債務(wù)提前清償或者放棄債權(quán)等情況的，管理人有權(quán)追回。 對于追回的財產(chǎn)應(yīng)當按照法定順序進行清償，已在清算分配中獲得足額清償?shù)膫鶛?quán)，不得參加追加分配。,六、破產(chǎn)程序終結(jié),在破產(chǎn)清算程序中，破產(chǎn)程序因債務(wù)人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用、破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配和破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢等原因，而發(fā)生終結(jié)。 如果債務(wù)人與債權(quán)人達成和解協(xié)議，則該協(xié)議經(jīng)法院認可后破產(chǎn)程序即行終結(jié)； 在重整程序中，破產(chǎn)程序因重整計劃執(zhí)行完畢而終結(jié)。 破產(chǎn)程序終結(jié)后，管理人應(yīng)當負責(zé)辦理注銷登記。,第四節(jié) 重整與和解制度,一、重整制度 二、和解制度,一、重整制

15、度,（一）重整制度的概念 （二）申請與受理 （三）重整期間的權(quán)利限制 （四）對債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)的保護 （五）重整計劃,（一）重整制度的概念,重整是指在企業(yè)無力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序，保護企業(yè)繼續(xù)營業(yè)，實現(xiàn)債務(wù)調(diào)整和企業(yè)的整理，使之擺脫困境，走向復(fù)興的再建型債務(wù)清理程序。 重整制度的建立，體現(xiàn)了人們對于破產(chǎn)法功能、價值的重新定位。目前，重整制度在世界各主要經(jīng)濟國家的破產(chǎn)法律制度中均有規(guī)定。,（二）申請與受理,當企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，或者有明顯喪失清償能力可能時，就可以由具備申請人資格的主體提起對企業(yè)進行重整的申請。,在我國，債權(quán)人申請對

16、債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當裁定債務(wù)人重整，并予以公告。,（三）重整期間的權(quán)利限制,重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權(quán)人權(quán)利的，擔保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔保權(quán)。 重整期間，除非經(jīng)人民法院同意，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。,（四）對債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)的保護,重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人

17、民法院批準，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負責(zé)營業(yè)事務(wù)。債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔保。,（五）重整計劃,重整計劃一般由債務(wù)人或者管理人負責(zé)擬定草案，自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交該草案。 重整計劃草案由債權(quán)人按照債權(quán)類別劃分表決組，人民法院應(yīng)當自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進行表決。,出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整

18、計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案，各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。如果重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當設(shè)出資人組，對該事項進行表決。,自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。 重整計劃草案未獲得通過，或者沒有獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應(yīng)當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。,二、和解制度,和解是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算，而與債權(quán)人團體達成

19、以讓步方法了結(jié)債務(wù)的協(xié)議，協(xié)議經(jīng)法院認可后生效的法律程序。 債務(wù)人可以直接向人民法院申請和解，也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務(wù)人申請和解，應(yīng)當提出和解協(xié)議草案。,（一）和解與重整的比較 （二）和解協(xié)議 （三）和解失敗 （四）和解完成的法律效力,（一）和解與重整的比較,共同之處： 都屬于對債權(quán)債務(wù)的清理程序，均須經(jīng)過法院的批準，而且都能夠避免債務(wù)人破產(chǎn)清算的結(jié)果。 區(qū)別： （1）和解只是通過和解協(xié)議避免企業(yè)破產(chǎn)清算的結(jié)果，而不是積極的促使企業(yè)復(fù)興。而重整則是通過重整計劃的實施實現(xiàn)對企業(yè)的拯救。,（2）和解是債務(wù)人的權(quán)利，只有債務(wù)人才能提出，而重整則可以由債務(wù)人、債權(quán)人、公司股東、董事會等提出，申請人的范圍較為廣泛。 （3）和