東北財經(jīng)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育

1、東北財經(jīng)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育課程考試論文（案例）考核律師法與律師實務(wù)作 者 李樓勁 考試批次 1209 學(xué)籍批次 1009 學(xué)習(xí)中心 廣東翁源奧鵬 層 次 高起專 專 業(yè) 法律事務(wù) 完成時間 2012年6月2日一、案例分析大連市中山區(qū)吳某自籌資金開辦了一家小型百貨商場，因違法經(jīng)營被中山區(qū)工商局依法處以5000元的罰款。吳某認(rèn)為處罰過重，遂向中山區(qū)工商局的上一級行政機(jī)關(guān)大連市工商局（位于大連市西崗區(qū)）申請復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)過審查認(rèn)為該具體行政行為認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)，便作出了維持該具體行政行為的決定。吳某接到?jīng)Q定書后，仍然不服，便來到某律師事務(wù)所，要求該所律師擔(dān)任代理人

2、，以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告，代為提起行政訴訟。問題：（1）律師在接受此案之前應(yīng)注意哪些問題？（2）吳某要以大連市工商局為被告提起行政訴訟，是否正確？律師應(yīng)如何答復(fù)？（3）如果大連市工商局做出了罰款6000元的決定，吳某不服，應(yīng)以誰為被告提起訴訟？為什么？（4）如果大連市工商局做出了罰款6000元的決定，吳某不服提起訴訟，哪些法院有管轄權(quán)？為什么？（1）律師在接收此案之前應(yīng)注意的問題有：1、案件是否接屬于行政案件以及是否屬于法院受理的行政案件2、案件所針對的決定或裁決是否為法律規(guī)定的“最終裁決”；3、是否屬于必須先經(jīng)行政復(fù)議復(fù)議程序的案件；4、是否超過法定訴訟時效。（2）不正確。律師應(yīng)告知吳某，經(jīng)過復(fù)議

3、的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，仍應(yīng)以作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告，如果復(fù)議機(jī)關(guān)改變了具體行政行為的，才能以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。行政訴訟法第二十五條第二款規(guī)定：經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。本案復(fù)議機(jī)關(guān)維持了原具體行政行為，則應(yīng)以作出原具體行為的行政機(jī)關(guān)為被告提起行政訴訟。（3）應(yīng)以大連市工商局為被告。因為，行政訴訟法第二十五條第二款規(guī)定：經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。本案中，如果大連

4、市工商局做出了罰款6000元的決定，改變了原具體行政行為，就應(yīng)以大連市工商局為被告。（4）大連市中山區(qū)法院和大連市西崗區(qū)法院有管轄權(quán)。因為，中華人民共和國行政訴訟法第十七條規(guī)定：行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。所以本案中，復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原具體行政行為，所以大連市中山區(qū)法院和大連市西崗區(qū)法院都有管轄權(quán)。二、實務(wù)操作現(xiàn)年20歲的王某因搶劫被公安機(jī)關(guān)立案偵查。檢察院在審查起訴中，認(rèn)為將來法院有可能判處王某死刑。于是檢察院便指定紅光律師事務(wù)所律師于某擔(dān)任王某的辯護(hù)人，并辦理了委托手續(xù)。問題：（1

5、）檢察院是否有權(quán)指定辯護(hù)人？為什么？（2）作為辯護(hù)人，律師在法院開庭前應(yīng)做哪些工作？（3）我國刑事訴訟法對指定辯護(hù)的情況是如何規(guī)定的？（1）檢察院無權(quán)指定辯護(hù)人。律師接受指定辯護(hù)只能發(fā)生在審判階段，只能有人民法院進(jìn)行指定。根據(jù)刑事訴訟法第34條的規(guī)定，人民法院負(fù)有為特定被告人指定辯護(hù)律師的義務(wù)，即，指定辯護(hù)只存在于審判階段，因此，本案在審查起訴階段，人民檢察院并無指定義務(wù)。（2）作為辯護(hù)人，律師在法院開庭前應(yīng)做下列工作：1、查閱、摘抄、復(fù)制起訴書和本案指控犯罪的材料；2、會見在押被告人；3、調(diào)查核實證據(jù)；4、做好出庭準(zhǔn)備，撰寫辯護(hù)材料。 （3）根據(jù)我國刑事訴訟法三十四條的規(guī)定，需要人民法院為被

6、告人指定辯護(hù)律師有三種情況，即：1、公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)因難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。2、被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。3、被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。對于后兩種情況，為確保被告人獲得相應(yīng)的司法保障，確保案件審判質(zhì)量，人民法院必須為被告人指定辯護(hù)律師。三、律師文書寫作民事起訴狀原告：王華，女，198x年6月28日出生，漢族，住。被告：李偉，男，198x年10月17日出生，漢族，住。訴訟請求1

7、、判令原告與被告離婚；2、原被告的共有財產(chǎn)依法分割；3、婚生女兒由原告撫養(yǎng)，被告每月支付撫養(yǎng)費(fèi)至女兒年滿18周歲止； 4、本案一切訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實與理由我和被告于2008年2月經(jīng)人介紹相識，相識5個月后，在雙方家長的催促下，于2008年7月登記結(jié)婚。由于婚前雙方接觸了解較少，婚后不久，我與被告便因性格不和而經(jīng)常吵架。2010年3月，我們的小女兒出生了，但是這也并沒有使我們二人的關(guān)系得到多少緩和，我們二人仍是經(jīng)常為家庭瑣事爭吵不休。被告還經(jīng)常出去喝酒，有時喝醉了回來還打我，把孩子也嚇得哇哇直哭。我也勸過被告多回，但是他根本不理。于是2011年2月，我便帶著女兒搬回我父母家居住至今。這期間被告根本對我們母女不聞不問。原告認(rèn)為，原告與被告婚前了解較少，感情基礎(chǔ)薄弱，婚后兩人經(jīng)常吵架，被告還多次毆打原告，使原被告本來就比較脆弱的感情徹底破裂，毫無和好的可能。被告經(jīng)常喝酒，回來把孩子也嚇得哇哇直哭，并且在分居期間，被告對原告及其女兒也不聞不問，從有利于女兒的健康成長方面考慮，雙方婚生女兒應(yīng)有原告撫養(yǎng)，被告每月