2013年二級(jí)建造師考試《工程法規(guī)》強(qiáng)化講義(3)

第三部分 建設(shè)工程糾紛的處理 一、民事糾紛處理的方式考點(diǎn)解析 1、建設(shè)工程民事糾紛的處理方式主要有四種，分別是和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。 2、訴訟參與人：原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等。 訴訟參加人：當(dāng)事人 (原告、被告、第三人 )、訴訟代理人 3、民事訴訟的基本特征 (1)公權(quán)性 (2)強(qiáng)制性 (3)程序性 4、仲裁的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁 (勞動(dòng)仲裁 )和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁 (行政仲裁 )不受仲裁法的調(diào)整。 5、下列糾紛不能仲裁： (1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛 ； (2)依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。 ” 6、仲裁的基本特點(diǎn) (1)自愿性 (仲裁協(xié)議、仲裁庭的組成 ) (2)專(zhuān)業(yè)性 (專(zhuān)家審案 ) (3)靈活性 (程序靈活 ) (4)保密性 (不公開(kāi)審理、不公開(kāi)判決 ) (5)快捷性 (“ 一裁終局 ”) 7、和解的適用 (1)自行和解 (2)仲裁和解：可根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書(shū)，也可撤回仲裁申請(qǐng) (3)訴訟和解：可制作調(diào)解書(shū)，也可撤訴 (4)執(zhí)行和解：和解后反悔的，按原生效法律文書(shū)強(qiáng)制執(zhí)行 8、調(diào)解形 式 (1)法院調(diào)解 (可強(qiáng)制執(zhí)行 ) (2)仲裁調(diào)解 (可強(qiáng)制執(zhí)行 ) (3)民間調(diào)解 (不可強(qiáng)制執(zhí)行 ) (4)行政調(diào)解 (不可強(qiáng)制執(zhí)行 ) 提示：訴訟和仲裁的任何階段都可以調(diào)解 二、證據(jù)考點(diǎn)解析 1、證據(jù)的種類(lèi)：書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。 2、書(shū)證和物證的區(qū)別 (1)書(shū)證：思想內(nèi)容 (2)物證：物品及其痕跡 3、視聽(tīng)資料 只要不是以侵害他人合法權(quán)益 (如侵害隱私 )或者違反法律禁止性規(guī)定的方法 (如竊聽(tīng) )取得的，仍可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 4、證人證言 (1)了解案情的人都可以作為證人 (2)證人應(yīng)分別出庭作證 (3)證人不能旁聽(tīng) (4)同一案件中證人不能再以其他身份出庭 5、當(dāng)事人陳述 當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。 但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。 6、鑒定申請(qǐng)鑒定機(jī)構(gòu)的確定 (1)當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)注意在舉證期限內(nèi)提出。 (2)當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。 7、應(yīng)重新 鑒定的情形 (1)鑒定程序或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的 ； (2)鑒定程序嚴(yán)重違法的 ； (3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的 ； (4)經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。 8、不予重新鑒定的情形：對(duì)于有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。 9、證據(jù)保全 (1)不得遲于舉證期限屆滿(mǎn)前 7日。 (2)當(dāng)事人申請(qǐng)保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。 (3)仲裁中的證據(jù)保全申請(qǐng)：仲裁中當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事 人的申請(qǐng)?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。 (4)人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場(chǎng)。 10、舉證責(zé)任 (1)民事訴訟：誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證。 (2)行政訴訟：被告舉證 11、不需證明的事實(shí)： (1)眾所周知的事實(shí) ； (2)自然規(guī)律及定理 ； (3)根據(jù)法律規(guī)定或已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推出的另一事實(shí) ； (4)已為法院發(fā)生效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí) ； (5)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí) ； (6)已為有效公證文書(shū)所證明的事實(shí)。 12、證據(jù)交換：指 在訴訟答辯期屆滿(mǎn)后開(kāi)庭審理前，在人民法院的主持下，當(dāng)事人之間相互明示其持有證據(jù)的過(guò)程。 13、質(zhì)證：指當(dāng)事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對(duì)證據(jù)證明力有無(wú)以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明與辯駁的過(guò)程。 未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 14、認(rèn)證原則 (1)國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書(shū)證的證明力一般大于其他書(shū)證 ； (2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書(shū)證，其證明力一般大于其他書(shū)證、視聽(tīng)資料和證人證言 ； (3)證人提供的對(duì)與其 親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。 三、民事訴訟法考點(diǎn)解析 1、民事訴訟基本制度包括：合議制度 ；回避制度 ；公開(kāi)審理制度 ；兩審終審制度。 2、級(jí)別管轄 (1)基層法院管轄第一審民事案件，法律另有規(guī)定除外。 (2)中級(jí)法院管轄：重大涉外案件 ；本轄區(qū)有重大影響的案件 ；最高人民法院確定由中級(jí)法院管轄的案件。 (3)高級(jí)法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。 (4)最高法院管轄：在全國(guó)有重大影響的案件 ；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。 3、一般地域管轄 (1)通常實(shí)行 “ 原告就被告 ” 原則，即以被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)： (2)對(duì)公民提起的民事訴訟：由被告住所地人民法院管轄 ；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。 公民的住所地是指該公民的戶(hù)籍所在地。經(jīng)常居住地是指公民離開(kāi)住所至起訴時(shí)已連續(xù)居住滿(mǎn) 1年的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。 (3)對(duì)法人或者其他組織：由被告住所地人民法院管轄。 被告住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地或者主要營(yíng)業(yè)地。 4、特殊地域管轄 (1)因合同糾紛提起的訴訟：由被告住所 地或者合同履行地人民法院管轄。 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。 5、協(xié)議管轄 (1)合同的當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄 (2)協(xié)議管轄不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。 6、專(zhuān)屬管轄 (1)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等。 (2)建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專(zhuān)屬管轄，適用合同糾紛的地域管轄原則 (即被告住所地和合同履行地 ) 7、 移送管轄：受理的不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的法院 ； 受移送法院認(rèn)為不屬于本院管轄的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定，不得再自行移送 8、指定管轄：有管轄權(quán)的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)法院指定管轄 ； 因管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)共同上級(jí)法院管轄。 9、管轄權(quán)異議 當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。 10、回避情形 (1)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬 ； (2)與本案有利害關(guān)系 ； (3)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審 理。 11、提請(qǐng)回避的時(shí)間 (1)當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，在案件開(kāi)始審理時(shí)提出。 (2)回避事由在案件開(kāi)始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。 (3)被申請(qǐng)回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作。 12、回避的決定 (1)院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)的回避，由審判委員會(huì)決定 ； (2)審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定 ； (3)其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定。 13、建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議的訴訟當(dāng)事人 (1)發(fā)包人可以總承包人、分包人、和實(shí)際施工人為共同 被告提起訴訟。 (2)實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理。 (3)實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。 (4)發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 14、訴訟代理人 (1)訴訟代理人通常也可分為法定訴訟代理人、委托訴訟代理人和指定訴訟代理人。在工程建設(shè)領(lǐng)域，最常見(jiàn)的是委托訴訟代理人。 (2)當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。 (3)訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提 起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。 (4)授權(quán)委托書(shū)僅寫(xiě) “ 全權(quán)代理 ” 而無(wú)具體授權(quán)時(shí)，不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)。 15、財(cái)產(chǎn)保全的種類(lèi)：訴訟財(cái)產(chǎn)保全 ；訴前財(cái)產(chǎn)保全 16、訴訟財(cái)產(chǎn)保全 (1)依當(dāng)事人的申請(qǐng)，或在必要時(shí)依職權(quán) (2)法院采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全措施的，可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保。 (3)法院接受申請(qǐng)后，對(duì)情況緊急的，必須在 48小時(shí)內(nèi)作出裁定。 (4)裁定采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開(kāi)始執(zhí)行。 17、訴前財(cái)產(chǎn)保全 (1)根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng) (2)應(yīng) 當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。 (3)人民法院接受申請(qǐng)后，必須在 48小時(shí)內(nèi)作出裁定。 (4)裁定采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開(kāi)始執(zhí)行。 (5)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在人民法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施后 15日內(nèi)起訴。 18、被申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。 申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。 19、先予執(zhí)行適用范圍 (1)追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的 ； (2)追索勞動(dòng)報(bào)酬的 ； (3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 20、先 予執(zhí)行的適用條件 (1)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的 ； (2)被申請(qǐng)人有履行能力的。 21、是應(yīng)當(dāng)還是可以提供擔(dān)保 (1)應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保：訴前財(cái)產(chǎn)保全 (2)可以提供擔(dān)保：證據(jù)保全 訴訟保全 先予執(zhí)行 22、一審程序包括普通程序和簡(jiǎn)易程序 普通程序是第一審程序中最基本的程序，具有獨(dú)立性和廣泛性，是整個(gè)民事審判程序的基礎(chǔ)。 23、起訴的條件 (1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織 ； (2)有明確的被告 ； (3)有具體的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由 ； (4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 24、審查與受理 (1)人民法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在 7日內(nèi)立案并通知當(dāng)事人。 (2)認(rèn)為不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在 7日內(nèi)裁定不予受理。 (3)原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。 25、可以上訴的裁定：不予受理 駁回起訴 管轄權(quán)異議 26、開(kāi)庭審理的程序 (1)準(zhǔn)備開(kāi)庭 (2)法庭調(diào)查 (3)法庭辯論 (4)合議庭評(píng)議和宣判 27、訴訟調(diào)解 (1)判決 前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解。 (2)調(diào)解書(shū)經(jīng)雙方事人簽收后，即具有法律效力。 (3)調(diào)解不成的，如調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書(shū)送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。 28、一審必須開(kāi)庭審理，一律公開(kāi)宣判 二審可以徑行判決，但也要公開(kāi)宣判 29、審理期限： (1)一審普通程序：應(yīng)當(dāng)在立案之日起 6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng) 6個(gè)月 ；還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院批準(zhǔn)。 (2)一審簡(jiǎn)易程序：應(yīng)當(dāng)在立案之日起 3個(gè)月內(nèi)審結(jié) 30、上訴提起和受理 當(dāng)事人不服 地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起 15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴 ； 不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起 10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。 31、上訴的審理 (1)審理范圍：對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。 (注：行政訴訟上訴審要進(jìn)行全面審查 ) (2)審理方式：一是開(kāi)庭審理 ；二是徑行裁判。 32、二審判決類(lèi)型 (1)維持：原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決 ； (2)改判：原判決適用法律錯(cuò)誤的，依法改判 ； (3)發(fā) 回重審或改判：原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判 ； (4)發(fā)回重審：原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回原審人民法院重審。 提示：對(duì)于發(fā)回原審法院重審的案件，原審法院仍將按照一審程序進(jìn)行審理。因此，當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定，仍然可以上訴。 33、審判監(jiān)督程序不是獨(dú)立審級(jí)，也不是案件審理的必經(jīng)程序。 34、人民法院提起再審的程序： (1)各級(jí)法院院長(zhǎng)對(duì)本院已生效的判決、裁定 ； (2)最高法院對(duì)地方各級(jí)法院已生效的判決、裁定 ； (3)上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院已生效的判決裁定。 注意：再審的裁定中同時(shí)寫(xiě)明中止原判決、裁定的執(zhí)行。 35、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽某绦?(1)當(dāng)事人申請(qǐng)不一定引起審判監(jiān)督程序。 (2)應(yīng)當(dāng)再審情形：對(duì)違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，法院應(yīng)當(dāng)再審。 注意：申請(qǐng)?jiān)賹徠陂g不停止判決、裁定的執(zhí)行。 36、當(dāng)事人可以申請(qǐng)?jiān)賹彽臅r(shí)間： (1)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出 (2)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年后，據(jù)以作出判決、裁定的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道有違規(guī)行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。 37、執(zhí)行根據(jù) (1)法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決、裁定以及生效的調(diào)解書(shū) ； (2)仲裁機(jī)構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的仲裁裁決書(shū)、生效的仲裁調(diào)解書(shū) ； (3)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)等。 38、執(zhí)行案件的管轄 由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái) 產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。 39、申請(qǐng)執(zhí)行的期限為兩年。 40、提交執(zhí)行的案件：具有交付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)等內(nèi)容的案件 ； 具有財(cái)產(chǎn)執(zhí)行內(nèi)容的刑事判決書(shū) ； 審判人員認(rèn)為涉及國(guó)家、集體或公民重大利益的案件。 41、再申請(qǐng)：人民法院自收到申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)之日起超過(guò)六個(gè)月未執(zhí)行的，申請(qǐng)執(zhí)行人可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。 42、執(zhí)行異議 (1)當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出的異議： 15日內(nèi)審查，裁定撤銷(xiāo)或者改正，或駁回 ；對(duì)裁定不服的，可自裁定送達(dá)之日起 10內(nèi)向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議。 (2)案外人提出 的異議： 15日內(nèi)審查，裁定中止執(zhí)行或駁回 ；對(duì)裁定不服的，依審判監(jiān)督程序辦理。 43、執(zhí)行和解：一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，法院可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，恢復(fù)對(duì)原失效法律文書(shū)的執(zhí)行。 44、執(zhí)行中止和終結(jié)情形的區(qū)別 四、仲裁法考點(diǎn)解析 1、仲裁的范圍 2、仲裁法的基本制度包括： (1)協(xié)議仲裁制度 (2)或裁或?qū)徶贫?(3)一裁終局制度 3、仲裁協(xié)議的約束力： (1)仲裁協(xié)議是仲裁的前提，沒(méi)有仲裁協(xié)議，就不存在有效的仲裁。 (2)對(duì)當(dāng)事人的法律約束力：發(fā)生糾紛后，當(dāng)事人 只能通過(guò)向仲裁協(xié)議中所約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁的方式解決該糾紛，而喪失了就該糾紛向法院提起訴訟的權(quán)利。 (3)當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴 (但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外 ) 4、仲裁協(xié)議的內(nèi)容 (1)請(qǐng)求仲裁的意思表示 ； (2)仲裁事項(xiàng) ； (3)選定的仲裁委員會(huì)。 5、仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)方式 (1)當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。 (2)當(dāng)事人既可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作 出決定，也可以請(qǐng)求法院裁定。 (3)一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求法院作出裁定的，由法院裁定。 6、仲裁協(xié)議無(wú)效情形： (1)約定的事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的 ； (2)無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議 ； (3)一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議的 ； (4)在仲裁協(xié)議中，當(dāng)事人對(duì)仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會(huì)沒(méi)有約定或者約定不明確，當(dāng)事人又達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無(wú)效。 (5)以口頭方式訂立的無(wú)效 7、仲裁庭的組成 (1)仲裁庭可以由三名仲裁員或 者一名仲裁員組成。 (2)由三名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。 8、仲裁員的產(chǎn)生 (1)應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定一名仲裁員， (2)第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。 (3)當(dāng)事人約定一名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定仲裁員。 (4)當(dāng)事人沒(méi)有在仲裁規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會(huì)主任指定。 9、仲裁審理方式 (1)仲裁應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭進(jìn)行，當(dāng)事人 協(xié)議不開(kāi)庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書(shū)、答辯書(shū)以及其他材料作出裁決。 (2)仲裁不公開(kāi)進(jìn)行，但當(dāng)事人協(xié)議公開(kāi)的，可以公開(kāi)進(jìn)行，但涉及國(guó)家秘密的除外。 10、申請(qǐng)人經(jīng)書(shū)面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請(qǐng)。 被申請(qǐng)人經(jīng)書(shū)面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。 11、仲裁和解 (1)當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后，可以自行和解。 (2)達(dá)成和解協(xié)議的，可請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書(shū)，也可撤回仲裁申請(qǐng) (3)當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議， 撤回仲裁申請(qǐng)后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。 12、仲裁中的調(diào)解 (1)仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。 (2)當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。 (3)調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。 (4)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書(shū)。 13、仲裁裁決 (1)仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見(jiàn)作出，少數(shù)仲裁員的不同意見(jiàn)可以記入筆錄。 (2)仲裁庭不能形成多數(shù)意見(jiàn)時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出。 14、當(dāng)事人可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法 院申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決 15、撤銷(xiāo)仲裁情形： (1)沒(méi)有仲裁協(xié)議的 ； (2)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的 ； (3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的 ； (4)裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的 ； (5)對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的 ； (6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。 (7)當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到裁決書(shū)之日起 6個(gè)月內(nèi)提出。 16、仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行：只能向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。 17、仲裁裁決不予執(zhí)行情形： (1)當(dāng)事人在合同中沒(méi)有仲裁條款或者事后沒(méi)有達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議的 ； (2)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的 ； (3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的 ； (4)認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的 ； (5)適用法律確有錯(cuò)誤的 ； (6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。 仲裁裁決被人民法院依法裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人就該糾紛可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議，并依據(jù)該仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院提起訴訟。 五、行政復(fù)議法與行政訴訟法考點(diǎn)解析 1、行政復(fù)議 ：合法性和適當(dāng)性審查，并作出裁決解決行政侵權(quán)爭(zhēng)議的活動(dòng)。 行政訴訟：只審查合法性 2、行政復(fù)議與行政訴訟的基本關(guān)系 (1)除法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請(qǐng)行政復(fù)議的以外，行政糾紛當(dāng)事人可以自由選擇申請(qǐng)行政復(fù)議還是提起行政訴訟。 (2)行政將糾紛當(dāng)事人對(duì)行政復(fù)議決定不服的，除法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的以外，可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟。 3、可以申請(qǐng)行政復(fù)議的事項(xiàng) (1)行政處罰 (2)行政強(qiáng)制措施 ； (3)行政許可 (4)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其合法的經(jīng)營(yíng) 自主權(quán)的 ； (5)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的 ； (6)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的等等。 4、不得申請(qǐng)行政復(fù)議的事項(xiàng) (1)行政機(jī)關(guān)的行政處分或者其他人事處理決定。 (2)行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。 5、行政復(fù)議申請(qǐng)時(shí)限 當(dāng)事人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起 60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)，但法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過(guò) 60日的除外。 因不