法規(guī)知識(shí)第1章的講義(01-12)

建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí) 2009 精講班第 1 講講義 前言 前言 一級(jí)建造師考試分為四科：建設(shè)工程經(jīng)濟(jì)、建設(shè)工程項(xiàng)目管理、建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)和建造師專業(yè)知識(shí)與實(shí)務(wù)。一級(jí)建造師考試由國家統(tǒng)一命題，統(tǒng)一組織考試?？荚噷?shí)行滾動(dòng)管理，二年內(nèi)通過。 2008 年一級(jí)建造師考試時(shí)間： 2009 年 9 月 5、 6 日。 考試題型 :單選 70 和多選 .30 總分 :130 分。 一、復(fù)習(xí)方式： （一）理解 近年來考試案例型題目較多，需要理解相關(guān)知識(shí)的含義才能夠做答，因此，死背硬記不可取，如：張某 2006 年 6 月 30 日經(jīng)醫(yī)生診斷得知自己的身體是由于 2005 年 8 月 15 日的車禍造成疾患，其訴訟時(shí)效截止時(shí)間應(yīng)該是（ ）。 A、 2006 年 8 月 15 B、 2007 年 6 月 30 日 C、 2008 年 6 月 30 日 D、 2007 年 8 月 15 日 該題需要有兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)的綜合，訴訟時(shí)效的認(rèn)定為：一是身體受到傷害一年內(nèi)；二是身體受到傷害時(shí)沒有發(fā)現(xiàn)問題，后來經(jīng)醫(yī)生診斷確診是由于傷害導(dǎo)致的，從確診之日起一年內(nèi)；概念清楚了，就很容易選擇。 （二）記憶 是考試復(fù)習(xí)不可缺少的，理解也需要在記憶的基礎(chǔ)上，只要考 生在老師講解的基礎(chǔ)上，能夠從頭到尾認(rèn)真把教材讀一遍，同時(shí)理解老師所講解的含義，也能夠達(dá)到記憶的效果。 （三）強(qiáng)化 強(qiáng)化是在考試之前 4 5 天內(nèi)，把以前復(fù)習(xí)過的東西過濾一遍，對(duì)于已經(jīng)會(huì)的內(nèi)容用最短的時(shí)間進(jìn)一步加深記憶和理解，凡是不會(huì)的、還沒有記住的內(nèi)容，采用臨陣磨槍的方法，達(dá)到補(bǔ)充的效果。 1Z301010 1Z301011 1Z301000 建設(shè)工程法律制度 建設(shè)工程法律制度是直接規(guī)范工程建設(shè)行為的法律制度，是從事建設(shè)工程活動(dòng)的行為標(biāo)準(zhǔn)。 1Z301010 建造師管理制度 注冊(cè)建造師是指通過考 核認(rèn)定或考試合格取得中華人民共和國建造師資格證書，并按照注冊(cè)建造師管理規(guī)定注冊(cè)，取得中華人民共和國注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章，擔(dān)任施工單位項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及從事相關(guān)活動(dòng)的技術(shù)人員。 未取得注冊(cè)證書和執(zhí)業(yè)印章的，不得擔(dān)任大中型建設(shè)工程項(xiàng)目的施工單位項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，不得以注冊(cè)建造師的名義從事相關(guān)活動(dòng)。 1Z301011 掌握注冊(cè)管理 一、執(zhí)業(yè)資格考試 （一）報(bào)名條件 申請(qǐng)參加一級(jí)建造師資格 取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類 ?？茖W(xué)歷，工作滿 6 年 ，其中從事建設(shè)工程項(xiàng)目 施工管理滿 4 年 。 取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類 本科學(xué)歷，工作滿 4 年 ，其 中從事建設(shè)工程項(xiàng)目 施工管理滿 3 年 。 取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類 雙學(xué)士學(xué)位 或 研究生班畢業(yè)，工作滿 3 年 ，其中從事建設(shè)工程項(xiàng)目 施工管理滿 2 年 。 取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類 碩士學(xué)位，工作滿 2 年 ，其中從事建設(shè)工程項(xiàng)目 施工管理滿 1 年 。 取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類 博士學(xué)位 ，從事建設(shè)工程項(xiàng)目 施工管理滿 1 年 。 （二）考試科目 2006 年 12 月 12 日，人事部、建設(shè)部針對(duì)建造師 考試 ，對(duì)專業(yè)進(jìn)行了調(diào)整，為 10 個(gè)專業(yè)類別 。 房屋建筑和裝飾裝修合并為“建筑工程”； 礦山和冶煉（土木部分）合并為“礦業(yè)工程”； 電力、石化、機(jī)電安裝、冶煉（機(jī)電部分） 合并為“機(jī)電工程”； 其余 7 個(gè)類別保留：公路、鐵路、民航機(jī)場、港口與航道、水利水電、市政公用、通信與廣電。 二、注冊(cè) （一）注冊(cè)申請(qǐng) 取得一級(jí)建造師資格證書并受聘于一個(gè) 建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價(jià)咨詢等 單位 的人員，應(yīng)當(dāng) 通過聘用單位向工商注冊(cè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門提出注冊(cè)申請(qǐng) 。 初始注冊(cè)者，自資格證書簽發(fā)之日起 3 年內(nèi)提出申請(qǐng)，逾期未申請(qǐng)者，須符合本專業(yè)繼續(xù)教育的要求后方可申請(qǐng)初始注冊(cè)。 （三）不予注冊(cè)的情形 （ 1）不具備完全民事行為能力； （ 2）申請(qǐng)?jiān)趦蓚€(gè)或兩個(gè)以 上單位注冊(cè)； （ 3）未達(dá)到注冊(cè)建造師繼續(xù)教育要求； （ 4）受到刑事處罰，刑事處罰尚未執(zhí)行完畢； （ 5）因執(zhí)業(yè)活動(dòng)受到刑事處罰，自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿 5 年； （ 6）因前款規(guī)定以外的原因受到刑事處罰，自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿 3 年； （ 7）被吊銷注冊(cè)證書，自處罰決定之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿 2 年 ； （ 8）在申請(qǐng)注冊(cè)之日前 3 年內(nèi)擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理期間，所負(fù)責(zé)項(xiàng)目發(fā)生過重大質(zhì)量和安全事故； （ 9）申請(qǐng)人的聘用單位不符合注冊(cè)單位要求； （ 10）年齡超過 65 周歲； （ 11）法律、法規(guī)規(guī) 定不予注冊(cè)的其他情形。 1Z301012 1Z301014 1Z301012 掌握?qǐng)?zhí)業(yè)管理 一、執(zhí)業(yè)范圍 （ 1）擔(dān)任建設(shè)工程項(xiàng)目施工的項(xiàng)目經(jīng)理； （ 2）從事其他施工活動(dòng)的管理工作； （ 3）法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 建造師分為一級(jí)建造師和二級(jí)建造師 一級(jí)建造師可以擔(dān)任特級(jí)、一級(jí)建筑企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項(xiàng)目施工的項(xiàng)目經(jīng)理 ；二級(jí)建造師可以擔(dān)任二級(jí)及以下建筑企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項(xiàng)目施工的項(xiàng)目經(jīng)理。 （二）具體規(guī)定 1、受聘單位的規(guī)定 取得資格證書的人員應(yīng)受聘于一個(gè)具有建設(shè)工 程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價(jià)咨詢等一項(xiàng)或多項(xiàng)資質(zhì)的單位，經(jīng)注冊(cè)后方可從事相應(yīng)的執(zhí)業(yè)活動(dòng)，擔(dān)任施工單位的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的，應(yīng)受聘并注冊(cè)于一個(gè)具有施工資質(zhì)的企業(yè)。 2、對(duì)崗位的規(guī)定 建設(shè)工程施工活動(dòng)中心活動(dòng)中形成的有關(guān)工程施工管理文件，應(yīng)當(dāng)由注冊(cè)建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上，必須有注冊(cè)建造師的簽字蓋章 。 1Z301013 掌握?qǐng)?zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 一、關(guān)于執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 2003 年 4 月 23 日，建設(shè)部發(fā)布了關(guān)于建筑業(yè)企業(yè)項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)管理制度向建造師執(zhí)業(yè)資格制度過渡有關(guān)問題的通知 ，確定了建筑業(yè)企業(yè)項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)管理制度向建造師執(zhí)業(yè)資格制度過渡的時(shí)間定為 5 年，即從 2003 年 2月 27 日至 2008 年 2 月 27 日止、過渡期滿后， 大中型工程項(xiàng)目的施工的項(xiàng)目經(jīng)理必須由取得建造師注冊(cè)證書的人員擔(dān)任 。 注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)以不同專業(yè)分為 14 個(gè)專業(yè)類別： 房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、通信與廣電工程、民航機(jī)場工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、石油化工工程、市政公用工程、機(jī)電安裝工程、裝飾裝修工程。 1Z301014 掌握監(jiān)督管理 一、管理部門 國務(wù)院建設(shè)行 政主管部門對(duì)全國注冊(cè)建造師的注冊(cè)、執(zhí)業(yè)活動(dòng)實(shí)行統(tǒng)一監(jiān)督管理；國務(wù)院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門按照國務(wù)院規(guī)定的職責(zé)分工，對(duì)全國有關(guān)專業(yè)工程注冊(cè)建造師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)主管部門對(duì)本行政區(qū)內(nèi)的注冊(cè)建造師注冊(cè)、執(zhí)業(yè)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。 1Z301020 1Z301022 1Z301020 法律體系和法律的形式 1Z301021 掌握法律體系 我國法律體系包括：憲法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、行政法、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法、自然資源與環(huán)境保護(hù)法、刑法、訴訟法 一、憲法 憲法是整個(gè)法律體系的基礎(chǔ)，主要表現(xiàn)形式是中華人民共和國憲法。 二、民法 民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，主要是由中華人民共和國民法通則和單行民事法律組成，單行民事法律包括合同法、擔(dān)保法、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、婚姻法等。 三、商法 商法是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。包括：公司法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法等。 四、經(jīng)濟(jì)法 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家經(jīng)濟(jì)管理中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律。包括：建筑法、招投標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法、稅法等。 1Z301022 掌握法 的形式 一、憲法 當(dāng)代中國法的淵源主要是以憲法為核心的各種制定法。憲法是每一個(gè)民主國家最根本的法的淵源， 其法律地位和效力是最高的 。我國的 憲法是我國最高權(quán)力機(jī)關(guān)全國人民代表大會(huì)制定和修改的 ，一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與憲法相抵觸。 二、法律 是指 全國人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件 。法律的效力低于憲法，高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)等。 三、行政法規(guī) 是指 最高國家行政機(jī)關(guān)（國務(wù)院）制定的規(guī)范性文件 。 四、地方性法規(guī) 是指 省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表 大會(huì)及其常委會(huì)，在其法定權(quán)限內(nèi)制定的規(guī)范性文件 。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 2 講講義 民事法律關(guān)系主體（自然人） 1Z301030 民法 1Z301031 掌握民事法律關(guān)系 民事法律關(guān)系包括：人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系 法律關(guān)系都是由法律關(guān)系 主體 、法律關(guān)系 客體 和法律關(guān)系 內(nèi)容 三個(gè)要素 構(gòu)成，缺少其中一個(gè)要素就不能構(gòu)成法律關(guān)系。 一、民事法律關(guān)系主體 法律關(guān)系主體，主要是指民事法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人和參與者，包括 自然人、法人或其他組織 （一）自然人 自然人包括公民、外國人和無國籍人 。 公民是 指具有國籍的本國公民 ，凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。 自然人能否成為法律關(guān)系的主體，取決于是否具有民事行為能力 。即民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力 包括 ： 完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力 三種。 1、完全民事行為能力是指 18 周歲以上的公民（成年人），可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的人； 16 周歲以上不滿 18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的人。 2、限制民事行為能力是指 10 周歲以上的未成年人。他們可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活 動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的代理人同意；不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人，可以進(jìn)行與他的精神狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意。 3、無民事行為能力是指不滿 10 周歲的未成年人；不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。 民事法律關(guān)系主體（法人、其他組織） （二）法人 法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 法人應(yīng)當(dāng)具備的條件 ： （ 1）必須 依法成立 ； （ 2）有必 要的財(cái)產(chǎn)或者 經(jīng)費(fèi) ； （ 3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和 場所 ； （ 4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事 責(zé)任 。 法人分為：企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。企業(yè)法人以贏利為目的；非企業(yè)法人不直接從事生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)，以國家管理和非經(jīng)營性社會(huì)活動(dòng)為內(nèi)容。 非企業(yè)法人可分為：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人。 （三）其他組織 法人以外的其他組織可以成為民事法律關(guān)系的主體，稱為非法人組織。包括： （ 1）法人依法成立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)； （ 2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織； （ 3）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)； （ 4）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。 民事法律關(guān)系客體 二、民事法律關(guān)系客體 法律關(guān)系客體是指民事法律關(guān)系之間 權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象 。 法律關(guān)系的客體一般表現(xiàn)為： 財(cái)、物、行為和非物質(zhì)財(cái)富 （智力成果）。 1、表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w。財(cái)一般指資金及各種有價(jià)證券。如工程建設(shè)貸款合同的標(biāo)的，即一定數(shù)量的貨幣。 2、表現(xiàn)為物的客體。法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)和生活上需要的客觀實(shí)體。如施工中使用的各種材料、機(jī)械設(shè)備都屬于物的范圍。 3、表現(xiàn)為行為的客體 法律意義上的 行為是指人的有意識(shí)的活動(dòng)：是義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果。包括：物化結(jié)果和非物化結(jié)果。 物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為凝結(jié)于一定的物體，產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品。非物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為沒有轉(zhuǎn)化為物化實(shí)體，僅表現(xiàn)為一定的行為過程，最終產(chǎn)生了權(quán)利人所期望的法律效果。如企業(yè)對(duì)員工的培訓(xùn)行為。 4、表現(xiàn)為非物質(zhì)財(cái)富的客體 法律意義上的非物質(zhì)財(cái)富是指人們腦力勞動(dòng)的成果或智力方面的創(chuàng)作，也稱智力成果： 法律關(guān)系的內(nèi)容 三、法律關(guān)系的內(nèi)容 法律關(guān)系的內(nèi)容是指 民事主體之間基于民事法律關(guān)系客體所形成的民事 權(quán)利和民事義務(wù) ?？煞譃椋悍ǘ?quán)利、義務(wù)和約定權(quán)利、義務(wù)。 工日期為 2007 年 8 月 8 日。每月 26 日，按照當(dāng)月所完成的工程量，開發(fā)公司向建筑公司支付工程進(jìn)度款。這個(gè)法律關(guān)系的構(gòu)成要素如下： 1主體： 建筑公司、開發(fā)公司； 2客體： 辦公樓、工程款； 3內(nèi)容：、 (1)建筑工程按期開工、按期竣工并提交合格工程； (2)開發(fā)公司按合同約定支付工程進(jìn)度款。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 3 講講義 lZ301032 掌握民事法律行為的成立要件 一、民事法律行為的概念 根據(jù)民法通則第 54 條規(guī)定，所 謂民事法律行為，是指“公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為”。 民事法律行為不同于民事行為 。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進(jìn)行的行為。民事行為如果符合法律規(guī)定的有效條件，就發(fā)生法律效力，構(gòu)成民事法律行為； 如果不具備法律規(guī)定的生效條件，將自始不發(fā)生法律效力 ，也即不能轉(zhuǎn)化為民事法律行為。 二、民事法律行為的分類 民事法律行為有多種分類方法，這里僅介紹兩種常見的分類。 (一 )單方法律行為和雙方法律行為 根據(jù)民事法律行為所需的意思表示的構(gòu)成，民事法律行為可分為以下兩種： 1單方 法律行為， 單方法律行為是指基于 當(dāng)事人一方的意思表示就可以發(fā)生法律效力 的民事法律行為。 例如，合同當(dāng)事人一方就可變更、可撤銷合同依法行使變更、撤銷權(quán)的行為，不需要經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人同意就可以發(fā)生法律效力。 2雙方法律行為 雙方法律行為是指基于 雙方當(dāng)事人意思表示一致才能夠發(fā)生法律效力 的民事法律行為。在實(shí)踐中，民事法律行為絕大多數(shù)都是雙方法律行為，而雙方法律行為則更多的表現(xiàn)為合同的設(shè)立、變更、終止等行為。 (二 )要式法律行為和不要式法律行為 根據(jù)民事法律行為的成立是否必須采用特定形式，民事法律行為可分為以下兩種： 1要式法律行為 要式法律行為指 法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為 。民法通則第 56 條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?！崩?，根據(jù)合同法第 270 條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行為，屬于要式法律行為。 2不要式法律行為 不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 盡管合同法第 270 條對(duì)建設(shè)工程合同的形式作出了規(guī)定，使得簽訂建設(shè)工程合同 成為了要式民事行為，但是，合同法第 36 條同時(shí)規(guī)定， 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書而形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 三、民事法律行為的要件 (一 )行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 一般而言，行為人應(yīng)具有完全民事行為能力；限制民事行為能力人只能實(shí)施與其意思能力相適應(yīng)的法律行為，而在能力范圍之外的行為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認(rèn)外，不發(fā)生法律效力，但限制民事行為能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。 對(duì)于法人，要求其所為的民事法律行為不違反法律的禁止 性規(guī)范。 (二 )意思表示真實(shí) 意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思 -一致 。也即 不存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致 。但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無效行為，因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無效或者被撤銷的法律后果。 (三 )不違反法律或者社會(huì)公共利益 這種要求表現(xiàn)在三個(gè)方面： 1標(biāo)的合法 2形式合法 3不存在以合法形式掩蓋非法目的 1Z301033 掌握代理制度 一、代理的概念 代理是指 代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第 三人為法律行為，其法律后果：直接由被代理人承受的民事法律制度 。 民法通則第 63 條規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任”。代理涉及三方當(dāng)事人，分別是被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。 民法通則第 63 條同時(shí)規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理?！?自然人和法人均可成為代理人 ，但法律對(duì)代理人資格有特別規(guī)定的除外。例如：招標(biāo)投標(biāo)法中規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立，并具有法 律規(guī)定的條件。 二、代理的種類 根據(jù)民法通則第 64 條第 1 款的規(guī)定， 代理包括委托代理、法定代理和指定代理 。 1委托代理 委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過委托代理實(shí)施民事法律行為的情形較為常見。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)并由委托人簽字或者蓋章： (1)代理人的姓名或者名稱； (2)代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間。 2法定代理 法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)計(jì)的。民法通則第 14 條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他們的法定代理人?！?3指定代理 指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。例如，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第 67 條的規(guī)定，在訴訟中，如果無民事行為能力人、限制民事行為能力人事先沒有確定監(jiān)護(hù)人，有監(jiān)護(hù)資格的人又協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定的人擔(dān)任訴訟之中的代理人。 三、代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān) 1授權(quán)不明確的責(zé)任承擔(dān) 民法通則第 65 條規(guī)定：“ 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承 擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任 ?！?2無權(quán)代理的責(zé)任承擔(dān) 民法通則第 66 條規(guī)定：“ 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任 。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。 本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。 ” 民法通則第 66 條同時(shí)規(guī)定：“第三人 知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任 。” 3代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān) 民法通則笫 67 條規(guī)定：“代理人不履 行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任 ?！?4代理事項(xiàng)違法的責(zé)任承擔(dān) 民法通則第 67 條規(guī)定：“ 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的 ，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的， 由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任 ?！?5轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān) 民法通則第 68 條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不 同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?！?四、表見代理 表見代理 是指雖 無代理權(quán)，但表面上有足以使人相信有代理權(quán)而須由被代理人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理 。 1表見代理的表現(xiàn)形式 表見代理在本質(zhì)上是無權(quán)代理，依據(jù)無權(quán)代理的表現(xiàn)形式，表見代理也可以分為： (1)未予授權(quán)的表見代理； (2)超越權(quán)限的表見代理； (3)代理權(quán)終止的表見代理。 2表見代理的構(gòu)成要件 (1)行為人沒有代理權(quán)； (2)沒有代理權(quán)的代理人實(shí)施了代理的行為； (3)善意相對(duì) 人有理由相信行為人有代理權(quán)。 3表見代理的法律后果 合同法笫 49 條規(guī)定：“ 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效 ?！?五：、代理的終止 1委托代理的終止 有下列情形之一的，委托代理終止： (1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； (2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托； (3)代理人死亡 ； (4)代理人喪失民事行為能力； (5)作為被代理人或者代理人的法人終止。、 2法定代理或指定代理的終止 有下列情形之一的，法定代理或者 指定代理終止： (1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力； (2)被代理人或者代理人死亡 ； (3)代理人喪失民事行為能力； (4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； (5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。 最高人民法院民通意見第 82 條規(guī)定了四種情況下，被代理人死亡的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效。 1代理人不知道被代理人死亡的； 2被代理人的繼承人均予承認(rèn)的； 3被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的； 4在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后為了被代理人 的利益繼續(xù)完成的。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 4 講講義 lZ30l034 掌握債權(quán)制度 一、債的概念 根據(jù)比法通則的規(guī)定，債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 二、債的發(fā)生根據(jù) 根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，債的發(fā)生根據(jù)主要包括如下幾種： 合同、不當(dāng)?shù)美o因管理、侵權(quán)行為 等 1合同 2不當(dāng)?shù)美?不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失 。當(dāng)發(fā)生不當(dāng)?shù)美麜r(shí)由于一方取得的利益沒有法律或合同根據(jù)且給他人造成損害，在這種情況下，受損失 一方依法有請(qǐng)求不當(dāng)?shù)美朔颠€其所得利益的權(quán)利，而不當(dāng)?shù)美藙t依法負(fù)有返還義務(wù)。這樣，在當(dāng)事人之間即發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。這種因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的債，稱為不當(dāng)?shù)美畟?3無因管理 無因管理是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為 。無因管理發(fā)生后，管理人依法有權(quán)要求受益人償付因其實(shí)施無因管理而支付的必要費(fèi)用。這種由于無因管理而產(chǎn)生的債，稱為無因管理之債。 4侵權(quán)行為 侵權(quán)行為是指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為 。在民事活動(dòng)中，一方實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)，根據(jù)法律規(guī)定，受害人有權(quán)要求侵害 人承擔(dān)賠償損失等責(zé)任，而侵害人則有負(fù)責(zé)賠償?shù)牧x務(wù)。 三、債的常見分類方式 債的分類方式有很多種，最常見的分類方式主要有以下幾種： (一 )意定之債與法定之債 意定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容由當(dāng)事人依其意思決定的債。最常見到的債就是合同之債，另外單方允諾之債也屬于意定之債。 法定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容均由法律予以規(guī)定的債。不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理債、侵權(quán)行為之債都屬于法定之債 。 (二 )按份之債和連帶之債 1按份之債 按份之債是指債的一方主體為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的債。民法通則第 86條規(guī)定：“債權(quán)人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)?！?2連帶之債 連帶之債，是指債的具有多數(shù)人的主體一方之間有連帶關(guān)系的債，包括連帶債權(quán)和連帶債務(wù) (或連帶責(zé)任 )。 連帶責(zé)任具有如下特點(diǎn)： (1)連帶債務(wù)人的每一方都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)； (2)債權(quán)人可以向其中任何一個(gè)或者多個(gè)債務(wù)人請(qǐng)求履行任何比例債務(wù)，債務(wù)人不得以債務(wù)人之間對(duì)債務(wù)分擔(dān)比例有約定而拒絕履行； (3)連帶債務(wù)人一人或多人履行了全部債務(wù)后，其他債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)即行解除； (4)履行債務(wù)超過 其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其他債務(wù)人追償。 lZ301035 lZ301035 掌握物權(quán)制度 一、物權(quán)的概念 物權(quán) 是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括 所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 。 物權(quán)具有以下法律特征： 1物權(quán)是權(quán)利人直接支配物并享受物的利益的權(quán)利 所謂直接支配物，指的是物權(quán)人可以依自己的意思對(duì)標(biāo)的物直接行使其權(quán)利，無需他人的意思或義務(wù)人行為的介入。 2物權(quán)是排他權(quán)利 既然權(quán)利人享有直接支配物的權(quán)利就必然會(huì)享有排他性權(quán)利，否則直接支配物的權(quán)力就不能得到保證。所以，物權(quán)人有權(quán)排除他 人對(duì)自己行使物權(quán)的干涉。 物主要包括：動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，相應(yīng)地，物權(quán)包括動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。 二、物權(quán)的種類 物權(quán)的種類主要包括： 1所有權(quán) 所有權(quán)是指所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利 。 所有權(quán)是物權(quán)體系的核心 。與其他物權(quán)相比，所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。 2用益物權(quán) 用益物權(quán)是指用益物權(quán)人對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán)利 ，主要包括 土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、居住權(quán) 等。 (4)地役權(quán)，指因通行、取水、排水等需要，通過簽訂合 同， 利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己不動(dòng)產(chǎn)效益的權(quán)利 。 3擔(dān)保物權(quán) 擔(dān)保物權(quán)是指在民事活動(dòng)中，債務(wù)人或者第三人將自己所有的財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人未履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。擔(dān)保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。 三、物權(quán)的保護(hù) 物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解等途徑解決，也可以依法向人比法院提起訴訟。物權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)采取如下方式： (1)因物權(quán)的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關(guān)系人可以請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利。 (2)無權(quán)占有不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物；不能返還原物或 者返還原物后仍有損失的，可以請(qǐng)求損害賠償。 (3)造成不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀；不能恢復(fù)原狀或者恢復(fù)原狀后仍有損失的，可以請(qǐng)求損害賠償。 (4)妨害行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求排除妨害。 (5)有可能危及行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求消除危險(xiǎn)。 （ 6）侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請(qǐng)求損害賠償。 上述物權(quán)保護(hù)方式，可以單獨(dú)適用，也可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并適用。 1Z301036 掌握知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度 一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述 知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指民事主體對(duì)智力成果依法享有的專有權(quán)利 。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有如下特征： 1 具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì) 人身權(quán)是指與民事主體的人身不可分離的，不具有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。人身權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的對(duì)稱。財(cái)產(chǎn)權(quán)是指民事主體所享有的具有一定物質(zhì)內(nèi)容并直接體現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利。例如，圖書作者的署名權(quán)即是人身權(quán)，而獲得稿費(fèi)報(bào)酬的權(quán)利即是財(cái)產(chǎn)權(quán)。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果，這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)與物權(quán)、債權(quán)等其他民事權(quán)利相區(qū)別的首要特征。 2 專有性 。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨(dú)占使用智力成果的權(quán)利，他人不得侵犯。 3 地域性 知識(shí)產(chǎn)權(quán)只有在特定國家或地區(qū)的 地域范圍內(nèi)有效。 4 時(shí)間性 通常情況下，依法成立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效，超過法定保護(hù)期后，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)消滅。 受我國法律保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán) 的種類有許多種。其中相對(duì)比較常見的主要 包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和商業(yè)秘密 等四種。 二、著作權(quán) 著作權(quán) ，又稱版權(quán)，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者及其相關(guān)主體依法 對(duì)作品所享有的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利 。著作權(quán)主要受到中華人民共和國著作權(quán)法 (以下簡稱著作權(quán)法 )的調(diào)整。 (一 )著作權(quán)的保護(hù)對(duì)象 著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象是作品，即文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有 形形式復(fù)制的智力成果。主要包括： (1)美術(shù)作品。 (2)建筑作品。 (3)圖形作品。 (4)模型作品。 (二 )著作權(quán)的內(nèi)容 根據(jù)著作權(quán)法第 10 條的規(guī)定，著作權(quán)包括著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。 1 著作人身權(quán) (1)發(fā)表權(quán) ，是指作者決定作品是否公之于眾的權(quán)利； (2)署名權(quán) ，是作者為表明其身份、在作品上署名的權(quán)利； (3)修改權(quán) ，是作者修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利； (4)保護(hù)作品完整權(quán) ，是指作者保護(hù)其作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。 2 著作財(cái)產(chǎn)權(quán) (1)使用權(quán) ，是指以復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、放映、廣播、信息 網(wǎng)絡(luò)傳播、攝制、改編、翻譯、匯編以及其他方式使用作品的權(quán)利。 (2)許可使用權(quán) ，是指著作權(quán)人可以許可他人使用著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，并依法獲得報(bào)酬的權(quán)利。 (3)轉(zhuǎn)讓權(quán) ，是指著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，并依法獲得報(bào)酬的權(quán)利。 (三 )著作權(quán)的歸屬 著作權(quán)法第二節(jié)規(guī)定了各種作品著作權(quán)的歸屬。其中，與工程建設(shè)領(lǐng)域關(guān)系最為密切的當(dāng)屬職務(wù)作品。所謂職務(wù)作品，是指公民為完成法人或者其他組織的工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。職務(wù)作品包括如下幾種： 1第一類職務(wù)作品 根據(jù)著作權(quán)法第 16 條第 1 款的規(guī)定，是指公民為完成法人或者 其他組織工作任務(wù)，而又未主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所創(chuàng)作的職務(wù)作品。 該類職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。 2 第二類職務(wù)作品 根據(jù)著作權(quán)法第 16 條第 2 款的規(guī)定，是指 主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件制作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品 ，或法律、行政法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。 對(duì)于此類職 務(wù)作品作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或行其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)。 除職務(wù)作品外，委托作品也是工程建設(shè)領(lǐng)域較為常見的著作權(quán)。所謂委托作品，是指作者接受他人委托而創(chuàng)作的作品。例如，設(shè)計(jì)單位接受建設(shè)單位委托而編制的工程設(shè)計(jì)圖紙，根據(jù)著作作權(quán)法第 17 條的規(guī)定，委托作品著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。 （四）著作權(quán)的侵權(quán)及保護(hù) 三、專利權(quán) (一 )專利權(quán)的主體 專利權(quán)主體即專利權(quán)人，是指依法享有專利權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的人 。專利權(quán)主體主要包括以下幾種： 1發(fā)明人或設(shè)計(jì)人 發(fā)明人或設(shè)計(jì)人，是指對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。 2發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的單位 對(duì)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)的主體是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所在的單位。根據(jù)專利法第 6 條第 1 款的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。 3受讓人 受讓人是指依法通過合同或其他合法方式而取得專利權(quán)的單位或個(gè)人。 (二 )專利權(quán)的客體 專利權(quán)的客體，即專利權(quán)的保護(hù)對(duì)象 ，是指依法應(yīng)授予專利的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)著作權(quán)法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造 包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì) 。 (1)發(fā)明，是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。 (2)實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于使用的新的技術(shù)方案。 (3)外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。 發(fā)明專利權(quán)的期 限是 20 年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限是 10 年 ，均自申請(qǐng)之日起計(jì)算。專利權(quán)期限屆滿后，專利權(quán)終止。 (三 )專利權(quán)的侵權(quán)及保護(hù) 根據(jù)著作權(quán)法及其實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，專利權(quán)的侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為： (1)未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利； (2)假冒他人專利； (3)以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品； (4)侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請(qǐng)權(quán)和其他相關(guān)合法權(quán)益。 發(fā)生專利權(quán)侵權(quán)行為的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。 四、商標(biāo)權(quán) 根據(jù)中華人民共和國商標(biāo)法 (以下簡稱商標(biāo)法 )第 3 條第 1 款的規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)；商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。 根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定， 注冊(cè)商標(biāo)的有效期為 10 年 ，自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算。 有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)： (1)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的； (2)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的； (3)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的； 4)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的； (5)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。 發(fā)生侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。 lZ301037 掌握訴訟時(shí)效制度 一、訴訟時(shí)效的概念 訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即喪失請(qǐng)求人民法院保護(hù)的權(quán)利 。超過訴訟時(shí)效期間，在法律上發(fā)生的效力是權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅，即喪失請(qǐng)求法院保護(hù)的權(quán)利。 應(yīng)當(dāng)注意的是，超過訴訟時(shí)效期間，權(quán)利人雖然喪失勝訴權(quán)，但是實(shí)體權(quán)利本身并不消滅。根據(jù)民法通則第 138 條的規(guī)定，超過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受 訴訟時(shí)效限制。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 (中華人民共和國民法通則 )若干問題的意見 (試行 )第 171 條則進(jìn)一步規(guī)定， 過了訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過訴訟時(shí)效為由反悔的，不予支持。 二、訴訟時(shí)效期間的種類 根據(jù)我國民法通則及有關(guān)法律的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間通?？蓜澐譃樗念?。 (1)普通訴訟時(shí)效 。向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的期間。普通訴訟時(shí)效期間通常為 2 年。 (2)短期訴訟時(shí)效。下列訴訟時(shí)效期間為 1 年 ： 身體受到傷害要求賠償?shù)模谎痈痘蚓芨蹲饨鸬?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財(cái)物被丟失或損毀的 。 (3)特殊訴訟時(shí)效 。特殊訴訟時(shí)效不是由民法規(guī)定的，而是由特別法規(guī)定的訴訟時(shí)效。例如，合同法第129 條規(guī)定國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議的時(shí)效為 4 年 。海商法第 257 條規(guī)定，就 海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為 1 年 。 (4)權(quán)利的 最長保護(hù)期限 。訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是， 從權(quán)利被侵害之日起超過 20 年的，人民法院不予保護(hù) 。 1、訴訟時(shí)效期間的起算 民法通則第 137 條規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。在下列情況下，訴訟時(shí)效期間的計(jì)算 方法是： (1)附延緩條件的債權(quán)，從條件成就之時(shí)開始計(jì)算，但如果還定有履行期限，則從履行期限屆滿之時(shí)起開始計(jì)算。 (2)附起始期的債權(quán)，從起始期到來之時(shí)開始計(jì)算，但如果還定有履行期限，則從履行期限屆滿之時(shí)起開始計(jì)算。 (3)未定有履行期限的債權(quán)，從權(quán)利成立之時(shí)開始計(jì)算；定有履行期限的債權(quán)，從履行期限屆滿之時(shí)開始計(jì)算。 (4)對(duì)于人身傷害而發(fā)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當(dāng)時(shí)未曾發(fā)現(xiàn)后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算 。 四、訴訟時(shí)效的中止和中斷 (一 )訴訟時(shí)效中止 民法通則第 139 條規(guī)定， 在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 根據(jù)上述規(guī)定訴訟時(shí)效中止，應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足以下兩個(gè)條件： 1權(quán)利人由于不可抗力或者其他障礙，不能行使請(qǐng)求權(quán) 其中，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況；其他障礙。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 (中華人民共和國民法通則 )若干問題的意見 (試行 )第 172 條的規(guī)定，主要是指在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制 民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的。 2導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的事由發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月內(nèi) 如果發(fā)生在訴訟時(shí)效期間截止之前 6 個(gè)月以前的時(shí)間內(nèi)，則不發(fā)生訴訟時(shí)效中止的效力。如果雖然有關(guān)事由開始時(shí)，訴訟時(shí)效還有 6 個(gè)月以上的時(shí)間，但是事由延續(xù)到了 6 個(gè)月以內(nèi)，則從訴訟時(shí)效期間的最后 6個(gè)月的開始時(shí)刻，發(fā)生訴訟時(shí)效中止。 符合上述兩個(gè)條件訴訟時(shí)效中止，即訴訟時(shí)效期間暫時(shí)停止計(jì)算。等到導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的原因消除后也就是權(quán)利人開始可以行使請(qǐng)求權(quán)時(shí) 起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 (二 )訴訟時(shí)效中斷 民法通則第 140 條規(guī)定， 訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 根據(jù)民法通則的上述規(guī)定，導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的情形包括以下三種： 1起訴 權(quán)利人依法向法院提起訴訟，是導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的重要原因。特別是當(dāng)權(quán)利人沒有證據(jù)證明導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的其他情形時(shí)，向法院起訴將是權(quán)利人確保不喪失訴訟時(shí)效的重要手段。除向法院起訴外，其他與起訴性質(zhì)相似的法律行為，如向法院申請(qǐng)支付令，或向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁等，均可產(chǎn)生訴 訟時(shí)效中斷的法律后果。 2債權(quán)人提出要求 實(shí)踐中，債權(quán)人直接向債務(wù)人主張權(quán)利，是訴訟時(shí)效中斷最常見的情形。但是，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)注意保全有關(guān)證據(jù)。 根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 (中華人民共和國民法通則 )若十問題的意見 (試行 )的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人除了向債務(wù)人本人直接主張權(quán)利以外，向債務(wù)保證人、債務(wù)人的代理人或者財(cái)產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，也可導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷。 3債務(wù)人同意履行義務(wù) 債務(wù)人通過一定的方式向債權(quán)人表示同意履行債務(wù)，將使當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系變得明確，因此也將產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的法律后果。如果債務(wù)人沒有 直接表示同意履行債務(wù)，但是明確承認(rèn)債務(wù)的存在，或者同意分期履行債務(wù)等，均可發(fā)生訴訟時(shí)效中斷。 訴訟時(shí)效中止、中斷均可適用于普通訴訟時(shí)效期間和特別訴訟時(shí)效期間，但是不適用于最長訴訟時(shí)效期間。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 5 講講義 lZ30104l 掌握施工許可制度 1Z301040 建筑法 建筑法的立法目的在于加強(qiáng)對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，維護(hù)建筑市場秩序，保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展。建筑法共包括八十五條，分別從建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產(chǎn)管理、 建筑工程質(zhì)量管理等方面做出了規(guī)定。 lZ30104l 掌握施工許可制度 一、施工許可制度的概念 施工許可制度，是指由國家授權(quán)有關(guān)建設(shè)行政主管部門，在建筑工程施工前，依建設(shè)單位申請(qǐng)，對(duì)該項(xiàng)工程 是否符合法定的開工條件 進(jìn)行審查，對(duì)符合條件的工程發(fā)給施工許可證，允許建設(shè)單位開工建設(shè)的制度。 二、建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件 建筑法第 7 條規(guī)定，“建筑工程開工前， 建設(shè)單位 應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定 向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證 ”。建筑法規(guī)定建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng) 具備一系列 前提條件 ： 1 已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù) 根據(jù)中華人民共和國土地管理法 (以下簡稱土地管理法 )的有關(guān)規(guī)定，任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請(qǐng)使用土地。其中需要使用國有建設(shè)用地的，應(yīng)當(dāng)向有批準(zhǔn)權(quán)的土地行政主管部門申請(qǐng)，經(jīng)其審查，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 2 在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證 根據(jù)中華人民共和國城市規(guī)劃法 (以下簡稱城市規(guī)劃法 )的有關(guān)規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建設(shè)需要申請(qǐng)用地的，建設(shè)單位在依法辦理用地批準(zhǔn)手續(xù)之前，必須先取得該工程的建設(shè)用地規(guī)劃許 可證；建設(shè)單位在申請(qǐng)辦理開工手續(xù)前，還必須取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證件。 3 需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求 需要先期進(jìn)行拆遷的建筑工程，其拆遷工作狀況直接影響到整個(gè)建筑工程能否順利進(jìn)行。在建筑工程開始施工時(shí)，拆遷的進(jìn)度必須符合工程開工的要求，這是保證該建筑工程正常施工的基本條件。 4 已經(jīng)確定建筑施工企業(yè) 建設(shè)單位確定建筑施工企業(yè)，必須依據(jù)建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法及其相關(guān)規(guī)定進(jìn)行。建筑工程施工許可管理辦法第 4 條進(jìn)一步規(guī)定，發(fā)生以下幾種情形，所確定的施工企業(yè)無效： (1)按照規(guī)定應(yīng)該招標(biāo)的工程沒有招 標(biāo)； (2)應(yīng)該公開招標(biāo)的工程沒有公開招標(biāo)； (3)肢解發(fā)包工程； (4)將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的企業(yè)。 5 有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料 按照設(shè)計(jì)深度不同，設(shè)計(jì)文件可以分為方案設(shè)計(jì)文件、初步設(shè)計(jì)文件和施工圖設(shè)計(jì)文件。根據(jù) 建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例第 26 條的規(guī)定，對(duì)以上幾類設(shè)計(jì)文件的要求分別是： (1)編制方案設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制初步設(shè)計(jì)文件和控制概算的需要； (2)編制初步設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制招標(biāo)文件、主要設(shè)備材料訂貨和編制施工圖設(shè)計(jì)文件的需要； (3)編制施工圖設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng) 滿足設(shè)備材料采購、非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備制作和施工的需要，并注明建設(shè)工程合理使用年限。 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第 11 條規(guī)定，“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將施工圖設(shè)計(jì)文件報(bào)縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查”?！笆┕D設(shè)計(jì)文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的，不得使用”。 6 有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第 13 條進(jìn)一步規(guī)定：“建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開工報(bào)告之前，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。”建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 10 條第 l 款也規(guī)定：“建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程 有關(guān)安全施工措施的資料”；第 42 條第 l 款規(guī)定：“建設(shè)行政主管部門在審核發(fā)放施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)建設(shè)工程是否有安全措施進(jìn)行審查，對(duì)沒有安全施工措施的，不得頒發(fā)施工許可證”。 7 建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí) 建筑工程施工許可管理辦法第 4 條進(jìn)一步具體規(guī)定為： (1)建設(shè)工期不足一年的，到位資金原則工不得少于工程合同價(jià)的 50，建設(shè)工期超過一年的，到位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的 30； (2)建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實(shí)行銀行付款保函或者其他第三方擔(dān)保。 8 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 根據(jù)中華人民共和國消防法 (以下簡稱消防法 )，對(duì)于按規(guī)定需要進(jìn)行消防設(shè)計(jì)的建筑工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將其消防設(shè)計(jì)圖紙報(bào)送公安消防機(jī)構(gòu)審核；未經(jīng)審核或者經(jīng)審核不合格的，建設(shè)行政主管部門不得發(fā)給施工許可證，建設(shè)單位不得施工。 建設(shè)行政主管部門應(yīng)與自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)，對(duì)符合條件的申請(qǐng)頒發(fā)施工許可證。 三、 不需要申請(qǐng)施工許可證 的工程類型 并不是所有的工程存開工前都需要辦理施工許可證，有五類工程不需要辦理： 1國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程 根據(jù) 2001 年 7 月 4 日建設(shè)部發(fā)布的建筑工程施 工許可管理辦法第二條，所謂的限額以下的小型工程指的是： 工程投資額在 30 萬元以下或者建筑面積在 300 平方米以下的建筑工程 。同時(shí)，該辦法也進(jìn)一步做出了說明，省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況，對(duì)限額進(jìn)行調(diào)整，并報(bào)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門備案。 例題：根據(jù)建筑工程施工許可管理辦法規(guī)定，限額以下的小型工程是指（ ）。 A、工期不足 3 個(gè)月的工程 B、投資額不足 300 萬元的工程 C、建筑面積 300 平方米以下的工程 D、建筑高度不超過 3 米的工程 答案： C 2 按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán) 限和程序批準(zhǔn)開工報(bào)告的建筑工程 開工報(bào)告是建設(shè)單位依照國家有關(guān)規(guī)定向計(jì)劃行政主管部門申請(qǐng)準(zhǔn)予開工的文件。為了避免出現(xiàn)同一項(xiàng)建筑工程的開工由不同的政府行政主管部門多頭重復(fù)審批的現(xiàn)象，本條規(guī)定對(duì)實(shí)行開工報(bào)告審批制度的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。 3 搶險(xiǎn)救災(zāi)工程 由于此類工程的特殊性，建筑法明確規(guī)定此類工程開工前不需要申請(qǐng)施工許可證。 4 臨時(shí)性建筑 工程建設(shè)中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)臨時(shí)性建筑，例如工人的宿舍、食堂等。這些臨時(shí)性建筑由于其生命周期短，建筑法也明確規(guī)定此類工程不需要申請(qǐng)施工許可證。 5 軍用房屋建筑 由于此類工程涉及到軍事秘密，不宜過多公開信息，建筑法第 84 條明確規(guī)定：“軍用房屋建筑工程建筑活動(dòng)的具體管理辦法，由國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)依據(jù)本法制定?！?例題：不需要領(lǐng)取施工許可證的條件是（ ）。 A、工程投資額在 30 萬元以下的建筑工程 B、建筑面積在 300 平方米以下的建筑工程 C、實(shí)行開工報(bào)告審批制度的建筑工程 D、政府行政辦公用工程 E、工期不超過 1 年的工程 答案： ABC 四、施工許可證或開工報(bào)告的管理 1施工許可證廢止的條件 建筑法笫 9 條規(guī)定：“ 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)從領(lǐng)取施工 許可證之日起三個(gè)月內(nèi)開工，因故不能按期開工的應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期；延期以兩 2 次為限，每次不超過三個(gè)月。既不開工又不申請(qǐng)延期或者超過延期時(shí)限的，施工許可證自行廢止 ?！?2重新核驗(yàn)施工許可證的條件 建筑法第 10 條規(guī)定：“在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自 中止施工之日起一個(gè)月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告， 并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。 建筑工程恢復(fù)施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告； 中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證 ?！?3最新辦理開工報(bào)告的條件 對(duì)于需要領(lǐng)取開工報(bào)告 的工程建筑法第 11 條規(guī)定：“按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報(bào)告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況。因故 不能按期開工超過六個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報(bào)告的批準(zhǔn)手續(xù) ?！?五、未取得施工許可證擅自開工的后果 建筑工程未經(jīng)許可擅自施工的，實(shí)中有兩種情況一是該項(xiàng)工程已經(jīng)具備了本法規(guī)規(guī)定的開工條件，但未依照本法的規(guī)定履行開工審批手續(xù)；二是工程既不具備本法規(guī)定的開工條件又不履行審批手續(xù)。依照本條規(guī)定，對(duì)違反建筑工程施工許可的規(guī)定擅自施工的行為，應(yīng)根據(jù)不同情況分別做出相應(yīng)的處理： 首先 凡是違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，有關(guān)行政主管部門都府依照本條規(guī)定責(zé)令其改正，即要求建設(shè)單位立即補(bǔ)辦取得施工許可證或開工報(bào)告的有關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)。 其次，在要求其依法補(bǔ)辦施工許可或者開工報(bào)告審批手續(xù)的同時(shí)，根據(jù)該工程項(xiàng)目在違法開工時(shí)是否具備法定開工條件，作出不同的處理：對(duì)經(jīng)審查，確屬符合法定開工條件的，在補(bǔ)辦手續(xù)后準(zhǔn)予其繼續(xù)施工；對(duì)不符合開工條件的，則應(yīng)責(zé)令建設(shè)單位停止施工，并可以處以罰款。所謂“可以處以罰款”是指可以罰款，也可以不罰款，是否處以罰款由本法規(guī)定的行政執(zhí)法部門根據(jù)違 法行為的情節(jié)、影響大小等具體情況決定。 在沒有領(lǐng)取施工許可證的情況下施工，的確要補(bǔ)辦施工許可證。但是， 是否停工要取決于是否具備申請(qǐng)施工許可證的條件 。 另外， 是否要對(duì)建設(shè)單位和施工單位予以處罰，也是取決于是否具備申請(qǐng)施工許可證的條件 。如果不具備申請(qǐng)施工許可證的條件，就必須要對(duì)建設(shè)單位和施工單位予以處罰。 lZ301042 掌握企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可制度 在我國，對(duì)從事建筑活動(dòng)的建設(shè)工程企業(yè)一一建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，實(shí)行資質(zhì)等級(jí)許可制度。 建筑法第 13 條規(guī)定：“從事建筑活 動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位， 按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí) ，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。” 新設(shè)立的企業(yè)，應(yīng)到工商行政管理部門登記注冊(cè)手續(xù)并取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，方可到建設(shè)行政主管部門辦理資質(zhì)申請(qǐng)手續(xù)。任何單位和個(gè)人不得涂改、偽造、出借、轉(zhuǎn)讓企業(yè)資質(zhì)證書，不得非法扣押、沒收資質(zhì)證書。 一、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì) 1資質(zhì)序列 根據(jù)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 (2001 年 4 月 18 日建設(shè)部令第 87 號(hào)發(fā)布 )，我國建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為 施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列 。這三類建筑業(yè)企業(yè)按照各自工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)，分別劃分為若干資質(zhì)類別。其中，施工總承包企業(yè)劃分為 12 個(gè)類別，專業(yè)承包企業(yè)劃分為 60 個(gè)類別，勞務(wù)分包企業(yè)劃分為 13 個(gè)類別。各資質(zhì)類別按照各自規(guī)定的條件劃分為若干等級(jí)。例如： 房屋建筑工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)分為特級(jí)、一級(jí)、二級(jí)、三級(jí) ；地基與基礎(chǔ)工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)分為一級(jí)、二級(jí)、三級(jí)；木工作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)分為一級(jí)、二級(jí)。 二、工程勘察、設(shè)計(jì)企業(yè)資質(zhì) 1工程勘察企業(yè)資質(zhì) 工 程勘察資質(zhì)分為工程 勘察綜合資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務(wù)資質(zhì) 。 工程勘察綜合資質(zhì)只設(shè)甲級(jí)；工程勘察專業(yè)資質(zhì)根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)設(shè)立類別和級(jí)別；工程勘察勞務(wù)資質(zhì)不分級(jí)別。 取得工程勘察綜合資質(zhì)的企業(yè)，承接工程勘察業(yè)務(wù)范圍不受限制；取得工程勘察專業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接同級(jí)別相應(yīng)專業(yè)的工程勘察業(yè)務(wù)；取得工程勘察勞務(wù)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接巖土工程治理、工程鉆探、鑿井工程勘察勞務(wù)工作。 2工程設(shè)計(jì)企業(yè)資質(zhì) 工程設(shè)計(jì)資質(zhì)分為工程 設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)、工程設(shè)計(jì)行業(yè)資質(zhì)、工程設(shè)計(jì)專項(xiàng)資質(zhì) 。 工程設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)只設(shè)甲級(jí)；工程設(shè) 計(jì)行業(yè)資質(zhì)和工程設(shè)計(jì)專項(xiàng)資質(zhì)根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)設(shè)立類別和級(jí)別。 取得工程設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)的企業(yè)，其承接工程設(shè)計(jì)業(yè)務(wù)范圍不受限制；取得工程設(shè)計(jì)行業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以以承接同級(jí)別相應(yīng)行業(yè)的工程設(shè)計(jì)業(yè)務(wù)；取得工程設(shè)計(jì)專項(xiàng)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接同級(jí)別相應(yīng)專項(xiàng)工程設(shè)計(jì)業(yè)務(wù)。取得工程設(shè)計(jì)行業(yè)資質(zhì)的企業(yè)，可以承接本行業(yè)范圍同級(jí)別的相應(yīng)專項(xiàng)程設(shè)計(jì)業(yè)務(wù)，不需再單獨(dú)領(lǐng)取工程設(shè)計(jì)專項(xiàng)資質(zhì)。 三、工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì) 根據(jù)工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 (2001 年 8 月 29 日建設(shè)部令第 102 號(hào)發(fā)布 )，工程監(jiān)理企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)分為甲級(jí)、乙級(jí)和丙級(jí) ，并按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)劃分為若干工程類別。 甲級(jí)工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中一、二、三等工程；乙級(jí)工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中二、三等工程；丙級(jí)工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中三等工程。 lZ301043 掌握專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 建筑法第 14 條規(guī)定：“ 從事建筑活動(dòng)的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng) 。” 二、目前我國主要的建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格種類 在 我國，對(duì)建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員實(shí)行執(zhí)業(yè)資格制度 。我國目前在建筑業(yè)實(shí)行執(zhí)業(yè) 資格制度的專業(yè)技術(shù)人員包括：注冊(cè)建筑師、注冊(cè)結(jié)構(gòu)工程師、注冊(cè)監(jiān)理工程師、注冊(cè)造價(jià)工程師、注冊(cè)咨詢工程師、注冊(cè)建造師等。 三、建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格的共同點(diǎn) 這些不同崗位的執(zhí)業(yè)資格存在許多共同點(diǎn)，這些共同點(diǎn)正是我國建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格的核心內(nèi)容。 1均需要參加統(tǒng)一考試 2均需要注冊(cè) 3均有各自的執(zhí)業(yè)范圍 4均須接受繼續(xù)教育 上面這些相同點(diǎn)是宏觀范圍上的相同點(diǎn)，它們還有許多微觀范圍的相同點(diǎn)，例如，不得同時(shí)應(yīng)聘于兩家不同的單位等。這些具體的相同點(diǎn)在相應(yīng)的法規(guī)或者辦法中都有詳細(xì)的規(guī)定。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 6 講講義 lZ301044 掌握工程發(fā)包制度 一、建設(shè)工程發(fā)包方式 建設(shè)工程的發(fā)包方式主要有兩種：招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包。建筑法第 19 條規(guī)定：“建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對(duì)不適用于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包?！?建設(shè)工程的招標(biāo)發(fā)包，主要適用招標(biāo)投標(biāo)法及其有關(guān)規(guī)定。招標(biāo)投標(biāo)法第 3 條規(guī)定了必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目范圍。 對(duì)于不適于招標(biāo)發(fā)包可以直接發(fā)包的建設(shè)工程，承包人依然要符合資質(zhì)的要求。 二、提倡實(shí)行工程總承包 建筑法第 24 條第 1 款規(guī)定，“ 提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承 包 ”。建設(shè)工程的總承包方式按承包內(nèi)容的不同，分為施工 (或勘察、設(shè)計(jì) )總承包和工程總承包。其中，施工 (或勘察、設(shè)計(jì) )總承包是我國常見且較為傳統(tǒng)的工程承包方式，其主要特征是承包商僅承攬了施工 (或勘查、設(shè)計(jì) )任務(wù)；而工程總承包，則是指“從事工程總承包的企業(yè)受業(yè)主委托，按照合同約定對(duì)工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行 (竣工驗(yàn)收 )等實(shí)行全過程或若干階段的承包”。建筑法第 24 條第 2 款規(guī)定，“ 建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施 工、設(shè)備采購的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位 ”。 工程總承包的具體方式、工作內(nèi)容和責(zé)任等，由發(fā)包單位 (業(yè)主 )與工程總承包企業(yè)在合同中約定。我國目前提倡的工程總承包主要有如下方式： 1 設(shè)計(jì)采購施工 EPC交鑰匙總承包 設(shè)計(jì)采購施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行服務(wù)等工作，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。 2設(shè)計(jì)一施工總承包 (D B) 設(shè)計(jì)一施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目設(shè)計(jì)和施工，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià) 全面負(fù)責(zé)。 根據(jù)工程項(xiàng)目的不同規(guī)模、類型和業(yè)主要求，工程總承包還可采用設(shè)計(jì)一采購總承包 (E P)、采購一施工總承包 (P C)等方式。 三、禁止將建設(shè)工程肢解發(fā)包和指定采購 (一 )禁止發(fā)包單位將建設(shè)工程肢解發(fā)包 根據(jù)建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第 78 條規(guī)定，“肢解發(fā)包”是指“建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為”。建設(shè)單位（發(fā)包單位）將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位整體承包的工程肢解成若干部分分別發(fā)包給幾個(gè)承包單位容易導(dǎo)致以下 弊端 的產(chǎn)生： 1支解發(fā)包可能導(dǎo)致發(fā)包人變相規(guī)避招 標(biāo) 2肢解發(fā)包會(huì)不利于投資和進(jìn)度目標(biāo)的控制 3肢解發(fā)包也會(huì)增加發(fā)包的成本 4肢解發(fā)包增加了發(fā)包人管理的成本 由于肢解發(fā)包存在上述這些弊端，所以，建筑法第 24 條規(guī)定，“ 禁止將建筑工程肢解發(fā)包 ”，“不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包單位”。 (二 )發(fā)包單位不得指定承包單位采購 建筑法第 25 條規(guī)定：“按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的， 發(fā)包單位不得指定承包單位購人用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商 。” 對(duì)于承包單位依據(jù) 合同約定有權(quán)采購的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，如果發(fā)包單位指定承包商采購，將構(gòu)成違約，承包單位有權(quán)拒絕；如果由于發(fā)包單位指定的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。 lZ301045 掌握工程承包制度 一、工程承包單位的資質(zhì)等級(jí)許可制度 我國對(duì)工程承包單位 (包括勘察、設(shè)計(jì)、施工單位 )實(shí)行資質(zhì)等級(jí)許可制度。建筑法第 26 條第 1 款規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程?！苯ㄖǖ?26 條第 2 款對(duì)違反資質(zhì)許可制度的行為作出如下規(guī)定： (1)禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程； (2)禁止以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程； (3)禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以以本企業(yè)名義承攬工程。 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法第 15 條規(guī)定：“分包工程發(fā)包人沒有將其承包的工程進(jìn)行分包，在施工現(xiàn)場所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允 許他人以本企業(yè)名義承攬工程?！?二、聯(lián)合承包 建筑法第 27 條規(guī)定：“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。 兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程 ?！?招標(biāo)投標(biāo)法及其相關(guān)規(guī)定對(duì)“聯(lián)合體投標(biāo)”問題作出了更具體規(guī)定，詳見 1Z301053 掌握聯(lián)合體投標(biāo)。 三、禁止轉(zhuǎn)包 轉(zhuǎn)包與分包的主要區(qū)別在于分包是將一部分工程交由其他單位完成，而轉(zhuǎn)包則是將所有工程全部交由其他單位完成。 建筑法第 28 條規(guī)定：“ 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人 ，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！?lZ301046 掌握工程分包制度 分包，是指總承包單位將其所承包的工程中的部分工程發(fā)包給其他承包單位完成的活動(dòng)。 一、分包商不可以超越其資質(zhì)許可范圍去承攬分包工程 建筑法第 29 條規(guī)定，“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位”。建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定第 5 條規(guī)定了不同資質(zhì)建筑業(yè)企業(yè)的承攬工程的范圍： 1施工總承包企業(yè) 獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對(duì)工程實(shí)行施工總承包或者對(duì)主體工程實(shí)行施工承包。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工， 也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè) 。 2專業(yè)承包企業(yè) 獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工， 也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè) 。 3勞務(wù)分包企業(yè) 獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè) 承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。 二、對(duì)分包單位的認(rèn)可 建筑法第 29 條進(jìn)一步規(guī)定：“除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可?！?這條規(guī)定實(shí)際上賦予了建設(shè)單位對(duì)分包商的否決權(quán)。即 沒有經(jīng)過建設(shè)單位認(rèn)可的分包商是違法的分包商 。 但是，認(rèn)可分包單位與指定分包單位是不同的。認(rèn)可是在總承包單位已經(jīng)做出選擇的基礎(chǔ)上進(jìn)行確認(rèn)，而指定則是首先由建設(shè)單位作出選擇。在國際工程市場中，可以存在指定分包商，房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法第 7 條明確規(guī)定：“ 建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人 。”工程建設(shè)項(xiàng)目施工招 標(biāo)投標(biāo)辦法第 66 條也規(guī)定：“招標(biāo)人不得直接指定分包人?！?三、禁止 違法分包 建筑法禁止違法實(shí)施分包。建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例將違法分包的情形界定為： (1)總承包單位將建設(shè)工程 分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位 的； (2)建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又 未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可 ，承包單位 將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成 的； (3)施工總承包單位 將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包 給其他單位的； (4)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包 的。 四、總承包單位與分包單位的連帶責(zé)任 建筑法笫 29 條第 2 款規(guī)定：“建筑工程總 承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。 總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任 。” 連帶責(zé)任既可以以合同約定產(chǎn)生，也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。建設(shè)單位雖然和分包單位之間沒有合同關(guān)系，但是當(dāng)分包工程發(fā)生質(zhì)量、安全、進(jìn)度等方面問題給建設(shè)單位造成損失時(shí)，建設(shè)單位既可以根據(jù)總承包合同向總承包單位追究違約責(zé)任，也可以根據(jù)法律規(guī)定直接要求分包單位承擔(dān)損失賠償責(zé)任，分包單位不得拒絕?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝恢g的責(zé)任劃分，已過當(dāng)根據(jù)雙方的合同約定或者各自過錯(cuò)大小確定；一 方向建設(shè)單位承擔(dān)的責(zé)任超過其承擔(dān)份額的有權(quán)向另一方追償。 12301047 掌握工程監(jiān)理制度 建設(shè)工程監(jiān)理，是指具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位依法接受建設(shè)單位的委托，依照法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建設(shè)工程承包合同，對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等實(shí)施的專業(yè)化監(jiān)督管理。 實(shí)行建設(shè)工程監(jiān)理制度，是我國工程建設(shè)領(lǐng)域管理體制改革的重大舉措。我國自 1988 年開始推行建設(shè)工程監(jiān)理制度。經(jīng)過近十年的探索總結(jié)，建筑法以法律形式正式確立了工程監(jiān)理制度。國務(wù)院建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例則進(jìn)一步規(guī)定了工程監(jiān)理單位的質(zhì)量責(zé)任、安全責(zé)任。 一、實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍 建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定 (2001 年 1 月 1 7 日建設(shè)部令第 86 號(hào)發(fā)布 )則對(duì)必須實(shí)行監(jiān)理的建設(shè)工程做出了更具體的規(guī)定。 (一 )國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目 國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目是指依據(jù)國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目管理辦法所確定的對(duì)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展有重大影響的骨干項(xiàng)目。 (二 )大中型公用事業(yè)工程 大中型公用事業(yè)工程是指項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元以上的下列工程項(xiàng)目 ： (1)供水、供電、供氣、供熱等市政工程項(xiàng)目； (2)利技、教育、文化等項(xiàng)目； (3)體育、旅游、商業(yè)等項(xiàng)目； (4)衛(wèi)生、社會(huì)福利等項(xiàng)目； (5)其他公用事業(yè)項(xiàng)目。 (三 )成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程 建筑面積在 5 萬平方米以上的住宅 建設(shè)工程必須實(shí)行監(jiān)理； 5 萬平方米以下的住宅建設(shè)工程，可以實(shí)行監(jiān)理，具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門規(guī)定。 (四 )利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程 (1)使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項(xiàng)目； (2)使用國外政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目； (3)使用國際組織或者國外政府 援助資金的項(xiàng)目。 (五 )國家規(guī)定必須實(shí)行監(jiān)理的其他工程 1 項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元以上關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的下列基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目 ： (1)煤炭、石油、化工、天然氣、電力、新能源等項(xiàng)目； (2)鐵路、公路、管道、水運(yùn)、民航以及其他交通運(yùn)輸業(yè)等項(xiàng)目； (3)郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等項(xiàng)目； (4)防洪、灌溉、排澇、發(fā)電、引 (供 )水、灘涂治理、水資源保護(hù)、水土保持等水利建設(shè)項(xiàng)目； (5)道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目； (6)生態(tài)環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目； (7)其他基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。 2 學(xué)校、影劇院、體育場館項(xiàng)目 。 例題：國家規(guī)定必須實(shí)行監(jiān)理的其他工程包括（ ）。 A、項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元以上關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目 B、成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程 C、項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元以上的公用事業(yè)工程 D、使用國外政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目 E、學(xué)校、影劇院、體育場館項(xiàng)目 答案： AE 二、工程監(jiān)理單位資質(zhì)等級(jí)許可制度 我國對(duì)工程監(jiān)理單位實(shí)行資質(zhì)等級(jí)許可制度。建筑法第 31 條規(guī)定，實(shí)行監(jiān)理的建筑 工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。 三、工程監(jiān)理的依據(jù)、內(nèi)容和權(quán)限 (一 )工程監(jiān)理的依據(jù) 根據(jù)建筑法、建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例的有關(guān)規(guī)定，工程監(jiān)理的依據(jù)包括： (1)法律、法規(guī)。 (2)有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。 (3)設(shè)計(jì)文件。 (4)建設(shè)工程承包合同。 (二 )工程監(jiān)理的內(nèi)容 建筑法笫 33 條規(guī)定：“ 實(shí)施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，以書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè) ?！痹诮ㄔO(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例實(shí)施后，安全管理也 列為了工程監(jiān)理的內(nèi)容。 (三 )工程監(jiān)理人員的權(quán)限 建筑法第 32 條第 2 款、第 3 款分別規(guī)定了工程監(jiān)理人員的監(jiān)理權(quán)限和義務(wù)： (1)工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。 (2)工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正。 四、禁止工程監(jiān)理單位實(shí)施的違法行為 根據(jù)建筑法第 34 條、 35 條的規(guī)定，工程監(jiān)理單位還應(yīng)當(dāng)遵守如下強(qiáng)制性法律規(guī)定： 1工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑 材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系 。 工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位、供應(yīng)單位之間是監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系。工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正的執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。如果工程監(jiān)理單位與承包單位或供應(yīng)單位之間有隸屬關(guān)系或其他利害關(guān)系，將很可能影響工程監(jiān)理單位的客觀性和公正性，并最終損害委托方建設(shè)單位的利益。 2工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。 3工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對(duì)應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項(xiàng)目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠 償責(zé)任。 當(dāng)然，工程監(jiān)理單位不按約定或法律規(guī)定履行監(jiān)理義務(wù)的行為，除應(yīng)當(dāng)對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任以外，還有可能依法承擔(dān)罰款、降低資質(zhì)等級(jí)等行政責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，還要承擔(dān)刑事責(zé)任。 4 工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 。 如前所述，工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位之間是代理與被代理的關(guān)系；而相對(duì)于建設(shè)工程委托監(jiān)理合同，承包單位是第三人。根據(jù)民法通則第 66 條的規(guī)定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 建設(shè) 工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 7 講講義 lZ30105l 掌握招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的原則及適用范圍 1Z301050 招標(biāo)投標(biāo)法 招標(biāo)投標(biāo)法的立法目的在于規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，保護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟(jì)效益，保證項(xiàng)目質(zhì)量。 依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法，我國陸續(xù)發(fā)布了一系列規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的部門規(guī)章。 lZ30105l 掌握招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的原則及適用范圍 招標(biāo)，是指招標(biāo)人依法提出招標(biāo)項(xiàng)目及其相應(yīng)的要求和條件，通過發(fā)布招標(biāo)公告或發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書吸引潛在投標(biāo)人參加投標(biāo)的行為。 投標(biāo)是指投標(biāo)人響 應(yīng)招標(biāo)文件的要求，參加投標(biāo)競爭的行為。 一、招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)所應(yīng)遵循的基本原則 招標(biāo)投標(biāo)法第 5 條規(guī)定：“招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循 公開、公平、公正和誠實(shí)信用 的原則?！?1公開原則 公開原則，首先要求招標(biāo) 信息公開 。例如：招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報(bào)刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。無論是招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告還是投標(biāo)邀請(qǐng)書，都應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項(xiàng)目的性質(zhì)、數(shù)量、實(shí)施地點(diǎn)和時(shí)間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項(xiàng)。其次，公開原則還要求 招標(biāo)投標(biāo)過程公開 。例如：招標(biāo)投標(biāo) 法規(guī)定開標(biāo)時(shí)招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)所有投標(biāo)人參加，招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交截至?xí)r間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時(shí)都應(yīng) 當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀 。中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的同時(shí)， 將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人 。 2公平原則 公平原則，要求給予所有投標(biāo)人平等的機(jī)會(huì)，使其享有同等的權(quán)利，履行同等的義務(wù)。招標(biāo)投標(biāo)法第 6 條明確規(guī)定：“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，其招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不受地區(qū)或者部門的限制，任何單位和個(gè)人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)，不得以任何方式非法十涉招標(biāo) 投標(biāo)活動(dòng)。” 3公正原則 公正原則，要求招標(biāo)人在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)衡量每一個(gè)投標(biāo)人的優(yōu)劣。進(jìn)行資格審查時(shí)，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審文件或招標(biāo)文件中載明的資格審查的條件、標(biāo)準(zhǔn)和方法對(duì)潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人進(jìn)行資格審查，不得改變載明的條件或者以沒有載明的資格條件進(jìn)行資格審查。招標(biāo)投標(biāo)法還規(guī)定評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對(duì)投標(biāo)文件進(jìn)行評(píng)審和比較。評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員應(yīng)當(dāng)客觀、公正地履行職務(wù)，遵守職業(yè)道德。 4誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用原則，是我國民事活動(dòng)所應(yīng)當(dāng)遵循的一項(xiàng)重要基本原則。我 國民法通則第 4 條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。”合同法第 6 條也明確規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則?！闭袠?biāo)投標(biāo)活動(dòng)作為訂立合同的一種特殊方式，同樣應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。例如， 在招標(biāo)過程中，招標(biāo)人不得發(fā)布虛假的招標(biāo)信息，不得擅自終止招標(biāo)。在投標(biāo)過程中，投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)，不得與招標(biāo)人或其他投標(biāo)人串通投標(biāo)。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人不得擅自改變中標(biāo)結(jié)果，中標(biāo)人不得擅自放棄中標(biāo)項(xiàng)目。 二、必須招標(biāo)的項(xiàng)目范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) (一 )必須招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目范 圍 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 3 條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購， 必須進(jìn)行招標(biāo) ： (1)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目； (2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目； (3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。 （ 4）標(biāo)投標(biāo)法還規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得將依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)。 為了確定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，規(guī) 范招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng) 4國家融資項(xiàng)目的范圍包括： (1)使用國家發(fā)行債券所籌資金的項(xiàng)目； (2)使用國家對(duì)外借款或者擔(dān)保所籌資金的項(xiàng)目； (3)使用國家政策性貸款的項(xiàng)目； (4)國家授權(quán)投資主體融資的項(xiàng)目； (5)國家特許的融資項(xiàng)目。 5使用國際組織或者外國政府資金的項(xiàng)目的范圍包括： (1)使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項(xiàng)目； (2)使用外國政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目； (3)使用國際組織或者外國政府援助資金的項(xiàng)目。 (二 )必須招標(biāo)項(xiàng)目的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定規(guī)定的 上述各類工程建設(shè)項(xiàng)目，包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的， 必須進(jìn)行招標(biāo) ： (1)施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在 200 萬元人民幣以上的； (2)重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在 100 萬元人民幣以上的； (3)勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在 50 萬元人民幣以上的； (4)單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第 1、 2、 3 項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。但項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元人民幣以上的。 (三 )可以不進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目 招標(biāo)投標(biāo)法第 66 條規(guī)定：“ 涉及國家安全、 國家秘密、搶險(xiǎn)救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜招標(biāo)的項(xiàng)目 ，按照國家有關(guān)規(guī)定 可以不進(jìn)行招標(biāo) ?！?工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 12 條的規(guī)定，工程建設(shè)項(xiàng)目有下列情形之一的，依法可以不進(jìn)行施工招標(biāo)： (1)涉及國家安全、國家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的； (2)屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工的； (3)施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的； (4)施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)符合工程要求的； (5)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工 程，原中標(biāo)人仍具備承包能力的； (6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 1Z301052 1Z301052 掌握招標(biāo)程序 一、招標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的條件 (1)招標(biāo)項(xiàng)目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)。 (2)招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實(shí)，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實(shí)說明。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 8 條進(jìn)一步規(guī)定，依法必須招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng) 具備下列條件 才能進(jìn)行施工招標(biāo)： (1)招標(biāo)人已經(jīng)依法成立； (2)初步設(shè)計(jì)及概算應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù) 的，已經(jīng)批準(zhǔn)； (3)招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式等應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)手續(xù)的，已經(jīng)核準(zhǔn)； (4)有相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實(shí)； (5)有招標(biāo)所需的設(shè)計(jì)圖紙及技術(shù)資料。 二、招標(biāo)方式 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 10 條規(guī)定， 招標(biāo)方式分為公開招標(biāo)和邀請(qǐng)招標(biāo) 。 1公開招標(biāo) 公開招標(biāo)，也稱無限競爭招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請(qǐng)不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 1l 條的規(guī)定，下列施工招標(biāo)項(xiàng)目 應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo) ： (1)國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門確定的國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目； (2)省、自治區(qū)、 直轄市人民政府確定的地方重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目； (3)全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導(dǎo)地位的工程建設(shè)項(xiàng)目。 2邀請(qǐng)招標(biāo) 邀請(qǐng)招標(biāo)，也稱有限競爭招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請(qǐng)書的方式邀請(qǐng)?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。采用這種招標(biāo)方式，由于被邀請(qǐng)參加競爭的潛在投標(biāo)人數(shù)量有限，而且事先已經(jīng)對(duì)投標(biāo)人進(jìn)行了調(diào)查了解，因此不僅可以節(jié)省招標(biāo)人的招標(biāo)成本，而且能提高投標(biāo)人的中標(biāo)概率，因此潛在投標(biāo)人的投標(biāo)積極性會(huì)較高。當(dāng)然，由于邀請(qǐng)招標(biāo)的對(duì)象被限定在特定范圍內(nèi)，可能使其他優(yōu)秀的潛在投標(biāo)人被排斥在外。 有下列情形之一的 ， 經(jīng)批準(zhǔn)可以進(jìn)行邀請(qǐng)招標(biāo) ： (1)項(xiàng)目技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求，只有少量幾家潛在投標(biāo)人可供選擇的； (2)受自然地域環(huán)境限制的； (3)涉及國家安全、國家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)，適宜招標(biāo)但不宜公開招標(biāo)的； (4)擬公開招標(biāo)的費(fèi)用與項(xiàng)目的價(jià)值相比，不值得的； (5)法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標(biāo)的。 邀請(qǐng)招標(biāo)的對(duì)象雖然被具體化了，但為了保證邀請(qǐng)招標(biāo)的競爭性，我國法律對(duì)邀請(qǐng)招標(biāo)的對(duì)象，有最低數(shù)量的規(guī)定。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 17 條第 1 款的規(guī)定，“招標(biāo)人采用邀請(qǐng)招標(biāo)方式的， 應(yīng)當(dāng)向三個(gè)以上具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力、資信良好 的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書。 ” 【案例】有兩個(gè)項(xiàng)目被直接發(fā)包，理由是一個(gè)項(xiàng)目涉及國家安全，另一個(gè)項(xiàng)目屬于以工代賑，需要使用農(nóng)民工的。你認(rèn)為這個(gè)理由充分嗎 ? 分析：對(duì)于涉及國家安全的項(xiàng)目，分為兩種情況：不適宜招標(biāo)的和適宜招標(biāo)但不適宜公開招標(biāo)的。前者經(jīng)批準(zhǔn)可以不招標(biāo)而直接發(fā)包，后者則經(jīng)批準(zhǔn)后需要邀請(qǐng)招標(biāo)。所以，僅僅以涉及國家安全為由就不招標(biāo)是不合適的。 對(duì)于以工代賑，需要使用農(nóng)民工的項(xiàng)目，經(jīng)批準(zhǔn)可以不招標(biāo)。這個(gè)理由是充分的。 3招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書 原則上，根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 16 條的規(guī)定，招標(biāo) 公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)至少載明下列內(nèi)容：招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項(xiàng)目的性質(zhì)、數(shù)量、實(shí)施地點(diǎn)和時(shí)間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項(xiàng)。 資格審查 資格審查是招標(biāo)人的一項(xiàng)重要權(quán)利，其主要內(nèi)容是審查潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的資質(zhì)、業(yè)績、經(jīng)驗(yàn)，以及信譽(yù)、財(cái)務(wù)狀況、人員、設(shè)備、分包、訴訟等履約標(biāo)準(zhǔn)，其根本目的是審查潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人是否具有承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力，以保證投標(biāo)人中標(biāo)后，能切實(shí)履行合同義務(wù)，完成招標(biāo)項(xiàng)目。 (一 )資格審查的種類 根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法的有關(guān)規(guī)定， 資格審查分為資格預(yù)審和資 格后審 。 1資格預(yù)審 資格預(yù)審，是指在投標(biāo)前對(duì)潛在投標(biāo)人進(jìn)行的資格審查 。 采取資格預(yù)審的，招標(biāo)人可以發(fā)布資格預(yù)審公告，資格預(yù)審公告適用有關(guān)招標(biāo)公告的規(guī)定。 經(jīng)資格預(yù)審后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向資格預(yù)審合格的潛在投標(biāo)人發(fā)出資格預(yù)審合格通知書，告知獲取招標(biāo)文件的時(shí)間、地點(diǎn)和方法，并同時(shí)向資格預(yù)審不合格的潛在投標(biāo)人告知資格預(yù)審結(jié)果。資格預(yù)審不合格的潛在投標(biāo)人不得參加投標(biāo)。 2資格后審 資格后審，是指在招標(biāo)后對(duì)投標(biāo)人進(jìn)行的資格審查 。進(jìn)行資格預(yù)審的，一般不再進(jìn)行資格后審，但招標(biāo)文件另有規(guī)定的除外。 資格后審不合格的投標(biāo)人的 投標(biāo)應(yīng)作廢標(biāo)處理。 (二 )資格審查的主要內(nèi)容和要求 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 20 條規(guī)定，資格審查主要審查潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人是否符合下列條件： (1)具有獨(dú)立訂立合同的權(quán)利； (2)具有履行合同的能力，包括專業(yè)、技術(shù)資格和能力，資金、設(shè)備和其他物質(zhì)設(shè)施狀況，管理能力，經(jīng)驗(yàn)、信譽(yù)和相應(yīng)的從業(yè)人員； (3)沒有處于被責(zé)令停業(yè)，投標(biāo)資格被取消，財(cái)產(chǎn)被接管、凍結(jié)，破產(chǎn)狀態(tài)； (4)在最近三年內(nèi)沒有騙取中標(biāo)和嚴(yán)重違約及重大工程質(zhì)量問題； (5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他資格條件。 資格審查時(shí)，招標(biāo)人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人，不得對(duì)潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人實(shí)行歧視待遇。任何單位和個(gè)人不得以行政手段或者其他不合理方法限制投標(biāo)人的數(shù)量。 四、招標(biāo)文件 (一 )招標(biāo)文件的出售 根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 15 條的規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)出售招標(biāo)文件。 自招標(biāo)文件出售之日起至停止出售之日止，最短不得少于 5 個(gè)工作日 。對(duì)招標(biāo)文件的收費(fèi)應(yīng)當(dāng)合理，不得以營利為目的。招標(biāo)人在發(fā)布招標(biāo)公告、發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書后或者售出招標(biāo)文件或資格預(yù)審文件后不得擅自終 止招標(biāo)。 (二 )招標(biāo)文件的內(nèi)容 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定了施工招標(biāo)文件一般應(yīng)包括如下內(nèi)容： (1)投標(biāo)邀請(qǐng)書； (2)投標(biāo)人須知； (3)合同主要條款； (4)投標(biāo)文件格式； (5)采用工程量清單招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供工程量清單； (6)技術(shù)條款； (7)設(shè)計(jì)圖紙； (8)評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法； (9)投標(biāo)輔助材料。 工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法則規(guī)定貨物招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包含如下內(nèi)容： (1)投標(biāo)邀清書； (2)投標(biāo)人須知； (3)投標(biāo)文件格式； (4)技術(shù)規(guī)格、參數(shù)及其他要求； (5)評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法； (6)合同主要條款。 (三 )對(duì)招標(biāo)文件的強(qiáng)制性要求 為了規(guī)范招標(biāo)人的行為，保證招標(biāo)文件的公正合理，我國招標(biāo)投標(biāo)法及其相關(guān)規(guī)定還要求招標(biāo)人編制招標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)遵守如下規(guī)定： 1招標(biāo)文件的內(nèi)容要體現(xiàn)公平 2招標(biāo)文件的澄清、修改和答疑 招標(biāo)投標(biāo)法第 23 條規(guī)定， 招標(biāo)人對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少 15 日前 ，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。 此外，根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 33 條規(guī)定，對(duì)于潛在投 標(biāo)人在閱讀招標(biāo)文件和現(xiàn)場踏勘中提出的疑問，招標(biāo)人可以書面形式或召開投標(biāo)預(yù)備會(huì)的方式解答，但需同時(shí)將解答以書面方式通知所有購買招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人。該解答的內(nèi)容同樣構(gòu)成招標(biāo)文件的組成部分。 3確定編制投標(biāo)文件的合理時(shí)間 招標(biāo)投標(biāo)法第 24 條規(guī)定，在招標(biāo)文件中，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時(shí)間；但是，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目， 自招標(biāo)文件開始發(fā)售之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于 20 日。 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法應(yīng)該符合兩個(gè)條件：既 要屬于必須招標(biāo)的項(xiàng)目范圍，也要符合相應(yīng)的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 。如果 不同時(shí)符合這兩個(gè)條件，就不是必須招標(biāo)的項(xiàng)目。 不是必須招標(biāo)的項(xiàng)目也可以招標(biāo)，但是就不受招標(biāo)投標(biāo)法第 24 條的“不得少于 20 日”的限制了，而僅僅滿足“投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時(shí)間”就可以了。 4招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個(gè)適當(dāng)?shù)耐稑?biāo)有效期 投標(biāo)有效期，是招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)文件有效期，從提交投標(biāo)文件截止日起計(jì)算。在投標(biāo)有效期內(nèi)，招標(biāo)人要完成評(píng)標(biāo)、定標(biāo)和與中標(biāo)人簽訂合同等工作。從法律意義上來說，在投標(biāo)有效期內(nèi)，投標(biāo)人的投標(biāo)文件對(duì)投標(biāo)人具有法律約束力，投標(biāo)人不得對(duì)其補(bǔ)充、修改、撤回；如果投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)補(bǔ)充、 修改、撤回投標(biāo)文件，招標(biāo)人有權(quán)沒收其投標(biāo)保證金并要求其賠償損失。 因延長投標(biāo)有效期造成投標(biāo)人損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償，但因不可抗力需要延長投標(biāo)有效期的除外。” 五、標(biāo)底 根據(jù)我國現(xiàn)行招標(biāo)投標(biāo)法及有關(guān)規(guī)定，編制標(biāo)底并不是強(qiáng)制性的， 招標(biāo)人可以不設(shè)標(biāo)底，進(jìn)行無標(biāo)底招標(biāo) 。但是，在我國工程建設(shè)領(lǐng)域，標(biāo)底在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中始終得到較為普遍的應(yīng)用。對(duì)于設(shè)有標(biāo)底的招標(biāo)項(xiàng)目，標(biāo)底通常是評(píng)標(biāo)的一個(gè)關(guān)鍵指標(biāo)。為了保證招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)公平、公正，招標(biāo)投標(biāo)法特別規(guī)定：“ 招標(biāo)人設(shè)有標(biāo)底的，標(biāo)底必須保密 ?！?為了規(guī)范標(biāo)底的編制，確保 標(biāo)底的科學(xué)性、合理性，工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法進(jìn)一步規(guī)定：招標(biāo)項(xiàng)目編制標(biāo)底的，應(yīng)根據(jù)批準(zhǔn)的初步設(shè)計(jì)、投資概算，依據(jù)有關(guān)計(jì)價(jià)辦法，參照有關(guān)工期定額，結(jié)合市場供求狀況，綜合考慮投資、工期和質(zhì)量等方面的因素合理確定。標(biāo)底由招標(biāo)人自行編制或委托中介機(jī)構(gòu)編制，一個(gè)工程只能編制一個(gè)標(biāo)底。任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)制招標(biāo)人編制或者報(bào)審標(biāo)底，也不得干預(yù)其確定標(biāo)底。 招標(biāo)人設(shè)有標(biāo)底的，標(biāo)底在評(píng)標(biāo)中應(yīng)當(dāng)作為參考 ，但不得作為評(píng)標(biāo)的惟一依據(jù)。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 8 講講義 lZ301053 掌握招標(biāo)的要求 1Z301053 1Z301054 lZ301053 掌握投標(biāo)的要求 一、投標(biāo)人的資格要求 根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 35 條的規(guī)定，招標(biāo)人的任何不具獨(dú)立法人資格的附屬機(jī)構(gòu) (單位 )，或者為施工招標(biāo)項(xiàng)目的前期準(zhǔn)備或者監(jiān)理工作提供設(shè)計(jì)、咨詢服務(wù)的任何法人及其任何附屬機(jī)構(gòu) (單位 )，都無資格參加該招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)。 二、投標(biāo)文件 (一 )投標(biāo)文件的編制 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 27 條的規(guī)定，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對(duì)招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求做出響應(yīng)。招標(biāo)項(xiàng)目屬于建設(shè)施工的，投標(biāo)文件的內(nèi)容應(yīng) 當(dāng)包括擬派出的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人與主要技術(shù)人員的簡歷、業(yè)績和擬用于完成招標(biāo)項(xiàng)目的機(jī)械設(shè)備等。 根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法的規(guī)定， 投標(biāo)文件一般包括下列內(nèi)容 ： (1)投標(biāo)函； (2)投標(biāo)報(bào)價(jià)； (3)施工組織設(shè)計(jì)； (4)商務(wù)和技術(shù)偏差表。 投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項(xiàng)目實(shí)際情況，擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進(jìn)行分包的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明。 (二 )投標(biāo)保證金 1投標(biāo)保證金的概念 所謂投標(biāo)保證金，是為防止投標(biāo)人不審慎投標(biāo)而由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中設(shè)定的一種擔(dān)保形式。 在發(fā)生下列情形時(shí)，招標(biāo)人有權(quán) 沒收投標(biāo)保證金 ： (1)投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回其投標(biāo)文件； (2)中標(biāo)人未能在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金或簽署合同協(xié)議 。 2投標(biāo)保證金的額度和有效期限 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 37 條規(guī)定，招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金。投標(biāo)保證金除現(xiàn)金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。 投標(biāo)保證金 一般 不得超過投標(biāo)總價(jià)的 2但最高不得超過八十萬元人民幣 。 投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)超出投標(biāo)有效期三十天 。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求的方式和金額，將投標(biāo)保證金隨投標(biāo)文件提交給招標(biāo)人。投 標(biāo)人不按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的，該投標(biāo)文件將被拒絕，作廢標(biāo)處理。 (三 )投標(biāo)文件的提交 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 28 條的規(guī)定，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前，將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點(diǎn)；在截止時(shí)間后送達(dá)的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)簽收保存，不得開啟。投標(biāo)人少于三個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo) 。 (四 )投標(biāo)文件的補(bǔ)充、修改、替代或撤回 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 29 條規(guī)定， 投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求投標(biāo)文件的截止時(shí)間前，可以補(bǔ)充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文件 ，并書面通知招標(biāo)人。補(bǔ) 充、修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 40 條規(guī)定，在提交投標(biāo)文件截止時(shí)間后到招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)有效期終止之前，投標(biāo)人不得補(bǔ)充、修改、替代或者撤回其投標(biāo)文件。投標(biāo)人補(bǔ)充、修改、替代投標(biāo)文件的，招標(biāo)人不予接受；投標(biāo)人撤回投標(biāo)文件的，其投標(biāo)保證金將被沒收。 lZ301054 掌握聯(lián)合體投標(biāo) 一、聯(lián)合體投標(biāo)的含義 招標(biāo)投標(biāo)法第 3l 條規(guī)定，兩個(gè)以上法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)。 聯(lián)合體投標(biāo)具有以下特點(diǎn)： (1)由兩個(gè)或者兩個(gè)以上的投標(biāo)人組成； (2)招標(biāo)人與中標(biāo)后的聯(lián)合體只簽訂一個(gè)承包合同，而不是與各成員單位簽訂合同。 二、聯(lián)合體各方資質(zhì)條件 由同一專業(yè)單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位確定資質(zhì)等級(jí)。 二、聯(lián)合體共同投標(biāo)協(xié)議及其連帶責(zé)任 (1)聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議 ，明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任，并將共同投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人； (2)聯(lián)合體各方簽訂共同投標(biāo)協(xié)議后，不得再以自己名義單獨(dú)投標(biāo)，也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項(xiàng)目投標(biāo)； (3)聯(lián)合體參加資格預(yù)審并獲通過的，其組成的任何變化都必須在提交投標(biāo)文件截止之 日前征得招標(biāo)人的同意； (4)聯(lián)合體各方必須指定牽頭人，授權(quán)其代表所有聯(lián)合體成員負(fù)責(zé)投標(biāo)和合同實(shí)施階段的主辦、協(xié)調(diào)工作； (5)聯(lián)合體中標(biāo)的，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 1Z301055 1Z301056 1Z301055 掌握禁止投標(biāo)人實(shí)施不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 32 條、第 33 條的規(guī)定，投標(biāo)人不得實(shí)施以下不正當(dāng)競爭行為： 一、投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià) 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 46 條規(guī)定，下列行為均屬于投標(biāo)人串通投標(biāo)報(bào)價(jià)： (1)投標(biāo)人之 間相互約定抬高或降低投標(biāo)報(bào)價(jià)； (2)投標(biāo)人之間相互約定，在招標(biāo)項(xiàng)目中分別以高、中、低價(jià)位報(bào)價(jià)； (3)投標(biāo)人之間先進(jìn)行內(nèi)部競價(jià)，內(nèi)定中標(biāo)人，然后再參加投標(biāo)； (4)投標(biāo)人之間其他串通投標(biāo)報(bào)價(jià)行為。 二、投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo) 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 47 條規(guī)定，下列行為均屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)： (1)招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件，并將投標(biāo)情況告知其他投標(biāo)人，或者協(xié)助投標(biāo)人撤換投標(biāo)文件，更改報(bào)價(jià)； (2)招標(biāo)人向投標(biāo)人泄露標(biāo)底； (3)招標(biāo)人與投標(biāo)人商定，投標(biāo)時(shí)壓低或抬高標(biāo)價(jià)，中標(biāo)后再給投標(biāo)人 或招標(biāo)人額外補(bǔ)償； (4)招標(biāo)人預(yù)先內(nèi)定中標(biāo)人； (5)其他串通投標(biāo)行為。 三、以向招標(biāo)人或者評(píng)委會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo) 招標(biāo)投標(biāo)法第 32 條第 3 款規(guī)定：“禁止投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)?！?投標(biāo)人以行賄的手段謀取中標(biāo)是嚴(yán)重違背招標(biāo)投標(biāo)法基本原則的違法行為，對(duì)其他投標(biāo)人是不公平的。投標(biāo)人以行賄手段謀取中標(biāo)的法律后果是中標(biāo)無效，有關(guān)責(zé)任人和單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任或刑事責(zé)任，給他人造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 四、以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo) 認(rèn)為低于成本銷售商品屬于不正當(dāng) 競爭行為，可以起到排擠競爭對(duì)手的效果，同時(shí)，低于成本競標(biāo)也易于導(dǎo)致承包單位的偷工減料。 五、以他人名義投標(biāo)或以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo) 以他人名義投標(biāo)指投標(biāo)人掛靠其他施工單位，或從其他施工單位通過轉(zhuǎn)讓或借租的方式獲取資格或資質(zhì)證書或者由他單位及其法定代表人在自己編制的投標(biāo)文件上加蓋印章或簽字等行為。 1Z301056 掌握開標(biāo)程序 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法及相關(guān)規(guī)定，開標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵守如下程序： 開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開進(jìn)行；開標(biāo)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件中預(yù)先確定的地點(diǎn) 。 開標(biāo)由招標(biāo)人主持， 邀請(qǐng)所有投標(biāo)人參加。開標(biāo)時(shí)，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價(jià)格和投標(biāo)的其他主要內(nèi)容 。開標(biāo)過程應(yīng)當(dāng)記錄，并存檔備查。 投標(biāo)文件有下列情形之一的，招標(biāo)人 不予受理 ： (1)逾期送達(dá)的或者未送達(dá)指定地點(diǎn)的； (2)未按招標(biāo)文件要求密封的。 1Z301057 掌握評(píng)標(biāo)委員會(huì)的規(guī)定和評(píng)標(biāo)方法 一、評(píng)標(biāo)委員會(huì) 1評(píng)標(biāo)委員會(huì)的組成 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 37 條的規(guī)定，評(píng)標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評(píng)標(biāo)委員 會(huì)負(fù)責(zé)。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目， 其評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員為五人以上單數(shù)，其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二 。評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員的名單在中標(biāo)結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密。 2評(píng)標(biāo)專家的選取 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法和評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定的有關(guān)規(guī)定，技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的評(píng)標(biāo)專家由招標(biāo)人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊(cè)或者招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的專家?guī)斓南嚓P(guān)專業(yè)的專家名單中確定。一般招標(biāo)項(xiàng)目可以采取隨機(jī)抽取方式，技術(shù)特別復(fù)雜、專業(yè)性要求特 別高或者國家有特殊要求的招標(biāo)項(xiàng)目，采取隨機(jī)抽取方式確定的專家難以勝任的，可以由招標(biāo)人直接確定。 3評(píng)標(biāo)專家應(yīng)當(dāng)符合的條件 評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定第 11 條規(guī)定，評(píng)標(biāo)專家應(yīng)符合下列條件： (1)從事相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級(jí)職稱或者同等專業(yè)水平； (2)熟悉有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律法規(guī)，并具有與招標(biāo)項(xiàng)目相關(guān)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)； (3)能夠認(rèn)真、公正、誠實(shí)、廉潔地履行職責(zé)。 4不得擔(dān)任評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員的情形 有下列情形之一的，不得擔(dān)任評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員，并應(yīng)主動(dòng)提出回避： (1)投標(biāo)人或者投標(biāo)人主要負(fù)責(zé)人的近親屬 ； (2)項(xiàng)目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員； (3)與投標(biāo)人有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，可能影響對(duì)投標(biāo)公正評(píng)審的； (4)曾因在招標(biāo)、評(píng)標(biāo)以及其他與招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)活動(dòng)中從事違法行為而受過行政處罰或刑事處罰的。 5對(duì)評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員的職業(yè)道德要求和保密義務(wù) 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員不得與任何投標(biāo)人或者與招標(biāo)結(jié)果有利害關(guān)系的人進(jìn)行私下接觸，不得收受投標(biāo)人、中介人、其他利害關(guān)系人的財(cái)物或者其他好處。評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員和與評(píng)標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的工作人員不得透露對(duì)投標(biāo)文件的評(píng)審和比較、中標(biāo)候選人的推薦情況以及與評(píng)標(biāo)有關(guān)的其他情況。 在這里，“與評(píng)標(biāo)活 動(dòng)有關(guān)的工作員”，是指評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員以外的因參與評(píng)標(biāo)監(jiān)督工作或者事務(wù)性工作而知悉有關(guān)評(píng)標(biāo)情況的所有人員。 二、評(píng)標(biāo) (一 )評(píng)標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法 招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)采取必要的措施，保證評(píng)標(biāo)在嚴(yán)格保密的情況下進(jìn)行。 設(shè)有標(biāo)底的，應(yīng)當(dāng)參考標(biāo)底 。 (二 )按廢標(biāo)處理的情形 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 50 條規(guī)定， 以下的情形將被作為廢標(biāo)處理 ： (1)無單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或蓋章的； (2)未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無法辨認(rèn)的； (3)投標(biāo)人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標(biāo)文件，或在一 份投標(biāo)文件中對(duì)同一招標(biāo)項(xiàng)目報(bào)有兩個(gè)或多個(gè)報(bào)價(jià)，且未聲明哪一個(gè)有效，按招標(biāo)文件規(guī)定提交備選投標(biāo)方案的除外； (4)投標(biāo)人名稱或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時(shí)不一致的； (5)未按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的； (6)聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的。 2005 年 3 月 1 日起施行的工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法在工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法的基礎(chǔ)上進(jìn)一步補(bǔ)充了應(yīng)當(dāng)作為廢標(biāo)的情形： (1)無法定代表人出具的授權(quán)委托書的； (2)投標(biāo)人名稱或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時(shí)不一致且未提供有效證明的； (3)投標(biāo)有效期不滿足招標(biāo) 文件要求的。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決不合格投標(biāo)或者界定為廢標(biāo)后，因有效投標(biāo)不足三個(gè)使得投標(biāo)明顯缺乏競爭的，根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 42 條的規(guī)定，“評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以否決全部投標(biāo)。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的所有投標(biāo)被否決的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)?！?(三 )投標(biāo)文件的澄清、說明和補(bǔ)正 招標(biāo)投標(biāo)法第 39 條規(guī)定：“ 評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以要求投標(biāo)人對(duì)投標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明 ，但是澄清或者說明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容?！?對(duì)此，工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法作了進(jìn)一步補(bǔ)充規(guī)定，其第 51 條規(guī) 定： “評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以書面方式要求投標(biāo)人對(duì)投標(biāo)文件中含義不明確、對(duì)同類問題表述不一致或者有明顯文宇和計(jì)算錯(cuò)誤的內(nèi)容作必要的澄清、說明或補(bǔ)正。評(píng)標(biāo)委員會(huì)不得向投標(biāo)人提出帶有暗示性或誘導(dǎo)性的問題，或向其明確投標(biāo)文件中的遺漏和錯(cuò)誤?！?工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法第 52 條規(guī)定：“投標(biāo)文件不響應(yīng)招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求和條件的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒絕，并不允許投標(biāo)人通過修正或撤銷其不符合要求的差異或保留，使之成為具有響應(yīng)性的投標(biāo)。” 評(píng)標(biāo)委員會(huì)在對(duì)實(shí)質(zhì)工響應(yīng)招標(biāo)文件噩求的投標(biāo)進(jìn)行報(bào)價(jià)評(píng)估時(shí)，除招標(biāo)文件另有約定外，應(yīng)當(dāng)按下述 原則進(jìn)行修正： (1)用數(shù)字表示的數(shù)額。與用文字表示的數(shù)額不一致時(shí)，以文字?jǐn)?shù)額為準(zhǔn)； (2)單價(jià)與工程量的乘積與總價(jià)之間不一致時(shí)，以單價(jià)為準(zhǔn)。若單價(jià)有明顯的小數(shù)點(diǎn)錯(cuò)誤，應(yīng)以總價(jià)為準(zhǔn)，并修改單價(jià)。 (四 )評(píng)標(biāo)報(bào)告和中標(biāo)候選人 1評(píng)標(biāo)報(bào)告 評(píng)標(biāo)委員會(huì)完成評(píng)標(biāo)工作后，應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人提出書面評(píng)標(biāo)報(bào)告。并抄送有關(guān)行政監(jiān)督部門。 評(píng)標(biāo)報(bào)告由評(píng)標(biāo)委員會(huì)全體成員簽字。對(duì)評(píng)標(biāo)結(jié)論持有異議的評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員可以書面方式闡述其不同意見和理由。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員拒絕在評(píng)標(biāo)報(bào)告上簽字且不陳述其不同意見和理由的，視為同意評(píng)標(biāo)結(jié)論 。評(píng)標(biāo)委員會(huì) 應(yīng)當(dāng)對(duì)此作出書面說明并記錄在案。 向招標(biāo)人提交書面評(píng)標(biāo)報(bào)告后，評(píng)標(biāo)委員會(huì)即告解散。評(píng)標(biāo)過程中使用的文件、表格以及其他資料應(yīng)當(dāng)即時(shí)歸還招標(biāo)人。 2中標(biāo)候選人 評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人應(yīng)當(dāng)限定在一至三人，并表明排列順序。中標(biāo)人的投標(biāo)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一： (1)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)； (2)能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低；但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。 1Z301058 1Z301059 lZ301058 掌握中標(biāo)的要求 一、確定中標(biāo)人 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo) 法和工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法的有關(guān)規(guī)定，確定中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)遵守如下程序： (1)評(píng)標(biāo)委員會(huì)提出書面評(píng)標(biāo)報(bào)告后， 招標(biāo)人一般應(yīng)當(dāng)在 15 日內(nèi)確定中標(biāo)人，但最遲應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)有效期結(jié)束日三十個(gè)工作日前確定 。 (2)招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)接受評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人，不得在評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人之外確定中標(biāo)人。 (3)依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力提出不能履行合同，或者招標(biāo)文件規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交履約保證金而在規(guī)定的期限內(nèi)未能提交的，招標(biāo)人可以確定排名第二 的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，依此類推。 (4)招標(biāo)人可以授權(quán)評(píng)標(biāo)委員會(huì)直接確定中標(biāo)人。 二、中標(biāo)通知書 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法及工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法的有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書應(yīng)當(dāng)遵守如下規(guī)定： (1)中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。 (2)招標(biāo)人不得向中標(biāo)人提出壓低報(bào)價(jià)、增加工作量、縮短工期或其他違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同的條件。 (3)中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的， 或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。 三、簽訂合同 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第， 16 條第 1 款的有關(guān)規(guī)定， 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起 30 日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同 。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金或者其他形式履約擔(dān)保的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交；拒絕提交的，視為放棄中標(biāo)項(xiàng)目。招標(biāo)人要求中標(biāo)人提供履約保證金或其他形式履約擔(dān)保的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)同時(shí)向中標(biāo)人提供工程款支付擔(dān)保。招標(biāo)人不得擅自提高履約保證金，不得強(qiáng)制要求中標(biāo)人墊付中 標(biāo)項(xiàng)目建設(shè)資金。 招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同后 5 個(gè)工作日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)向未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金 。 四、招標(biāo)投標(biāo)情況書面報(bào)告 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目， 招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自確定中標(biāo)人之日起 15 日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況書面報(bào)告 。 lZ301059 熟悉招標(biāo)組織形式和招標(biāo)代理 一、招標(biāo)組織形式 招標(biāo)組織形式包括自行招標(biāo)和委托招標(biāo)。其中，自行招標(biāo)，是指招標(biāo)人自身具有編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)能力，依法可以自行辦理招標(biāo)；而委托招標(biāo)，是指招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。 原國家計(jì)委 2000 年 7 月 1 日頒布工程建設(shè)項(xiàng)目自行招標(biāo)試行辦法第 4 條進(jìn)一步規(guī)定了招標(biāo)人 自行辦理招標(biāo)事宜 所 應(yīng)當(dāng)具備的具體條件 ： (1)具有項(xiàng)目法人資格 (或者法人資格 )； (2)具有與招標(biāo)項(xiàng)目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的工程技術(shù)、概預(yù)算、財(cái)務(wù)和工程管理等方面專業(yè)技術(shù)力量； (3)有從事同類工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)的經(jīng)驗(yàn)； (4)設(shè)有專門的招標(biāo)機(jī)構(gòu)或者擁有 3 名以上專職招標(biāo)業(yè)務(wù)人員； (5)熟悉和掌握招標(biāo)投標(biāo)法及有關(guān)法規(guī)規(guī)章。 同時(shí)，招標(biāo)投標(biāo)法還規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。 二、招標(biāo)代 理機(jī)構(gòu) 根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第 13 條的規(guī)定， 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是“依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)許提供相關(guān)服務(wù)的社會(huì)中介組織 ”。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與行政機(jī)關(guān)和其他國家機(jī)關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與招標(biāo)人之間，是代理人和被代理人的關(guān)系，因此應(yīng)當(dāng)遵守民法通則中有關(guān)代理的法律規(guī)定。 建設(shè)部于 2007 年 1 月 11 日發(fā)布了建設(shè)部令第 154 號(hào)工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法。該辦法將工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格分為甲級(jí)、乙級(jí)和暫定級(jí)，并規(guī)定了乙級(jí)和暫定級(jí)工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)承擔(dān)工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的工程投資額限額。工程 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)可以根據(jù)合同約定，接受招標(biāo)人委托編制工程招標(biāo)方案、招標(biāo)文件、工程標(biāo)底和草擬工程合同等代理事項(xiàng)。未經(jīng)招標(biāo)人同意，工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得向他人轉(zhuǎn)讓代理業(yè)務(wù)。工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得與被代理招標(biāo)工程的投標(biāo)人有隸屬關(guān)系、合作經(jīng)營關(guān)系或者其他利益關(guān)系。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 9 講講義 1Z30106l 掌握生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)保障 安全生產(chǎn)法的立法目的在于為了加強(qiáng)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，防止和減少生產(chǎn)安全事故，保障人民群眾生命和財(cái)產(chǎn)安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。安全生產(chǎn)法包括七章，共九十九條。對(duì) 生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)保障、從業(yè)人員的權(quán)利和義務(wù)、安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理、生產(chǎn)安全事故的應(yīng)急救援與凋查處理四個(gè)主要方面做出了規(guī)定。 1Z30106l 掌握生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)保障 一、組織保障措施 (一 )建立安全生產(chǎn)保障體系 安全生產(chǎn)法笫 19 條在建立安全生產(chǎn)保障體系上進(jìn)一步做出了規(guī)定：“ 礦山、建筑施工單位和危險(xiǎn)物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存單位 ， 應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu) 或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員。 前款規(guī)定以外的 其他生產(chǎn)經(jīng)營單位 。從業(yè)人員 超過三百人 的， 應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員 ；從業(yè)人員 在三百人以下的，應(yīng)當(dāng)配備專職或者兼職的安全生產(chǎn)管理人員，或者委托具有國家規(guī)定的相關(guān)專業(yè)技術(shù)資格的工程技術(shù)人員提供安全生產(chǎn)管理服務(wù)。” 例題：某施工企業(yè)為了安全生產(chǎn)，建立安全生產(chǎn)保障體系，則正確的做法是（ ）。 A、應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或前配備專職安全生產(chǎn)管理人員 B、由于企業(yè)不超過 300 人，可以配備專職或者兼職的安全生產(chǎn)管理人員 C、企業(yè)人員達(dá)到 300 人以上才設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員 D、委托具有國家規(guī)定的相關(guān)專業(yè)技術(shù)資格的工程技術(shù)人員提供安全生產(chǎn)管理服務(wù) 答 案： A (二 )明確崗位責(zé)任 1 生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人的職責(zé) 生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人對(duì)本單位安全生產(chǎn)工作負(fù)有下列職責(zé)： (1)建立、健全本單位安全生產(chǎn)責(zé)任制； (2)組織制定本單位安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程； (3)保證本單位安全生產(chǎn)投人的有效實(shí)施； (4)督促、檢查本單位的安全生產(chǎn)工作，及時(shí)消除生產(chǎn)安全事故隱患； (5)組織制定并實(shí)施本單位的生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案； (6)及時(shí)、如實(shí)報(bào)告生產(chǎn)：安全事故。 2 生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理人員的職責(zé) 生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理人員應(yīng)根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特 點(diǎn)，對(duì)安全生產(chǎn)狀況進(jìn)行經(jīng)常性檢查：對(duì)檢查中發(fā)觀的安全問題，應(yīng)當(dāng)立即處理；不能處理的應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告本單位有關(guān)負(fù)責(zé)人。檢查及處理情況應(yīng)當(dāng)記錄在案。 3對(duì)安全設(shè)施、設(shè)備的質(zhì)量負(fù)責(zé)的崗位 (1)對(duì)安全設(shè)施的設(shè)計(jì)質(zhì)量負(fù)責(zé)的崗位 建設(shè)項(xiàng)目安全設(shè)施的設(shè)計(jì)人、設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)對(duì)安全設(shè)施設(shè)計(jì)負(fù)責(zé)。 審查部門及其負(fù)責(zé)審查的人員對(duì)審查結(jié)果負(fù)責(zé)。 (2)對(duì)安全設(shè)施的施工負(fù)責(zé)的崗位 礦山建設(shè)項(xiàng)目和用于生產(chǎn)、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物品的建設(shè)項(xiàng)目的施工單位必須按照批準(zhǔn)的安全設(shè)施設(shè)計(jì)施工，并對(duì)安全設(shè)施的工程質(zhì)量負(fù)責(zé)。 (3)對(duì)安全設(shè)施的竣工驗(yàn)收負(fù)責(zé)的崗位 礦山建設(shè)項(xiàng)目和用于生產(chǎn)、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物品的建設(shè)項(xiàng)目竣工投入生產(chǎn)或者使用前，必須依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定對(duì)安全設(shè)施進(jìn)行驗(yàn)收；驗(yàn)收合格后，方可投人生產(chǎn)和使用。驗(yàn)收部門及其驗(yàn)收人員對(duì)驗(yàn)收結(jié)果負(fù)責(zé)。 (4)對(duì)安全設(shè)備質(zhì)量負(fù)責(zé)的崗位 生產(chǎn)經(jīng)營單位使用的涉及生命安全、危險(xiǎn)性較大的特種設(shè)備，以及危險(xiǎn)物品的容器、運(yùn)輸工具，必須按照國家有關(guān)規(guī)定，由專業(yè)生產(chǎn)單位生產(chǎn)，并經(jīng)取得專業(yè)資質(zhì)的檢測、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢測、檢驗(yàn)合格，取得安全使用證或者安全標(biāo)志，方可投人使用。檢測、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)對(duì)檢測、檢驗(yàn)結(jié)果負(fù)責(zé)。 二、管理保障措施 (一 )人力資源 管理 1對(duì)主要負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員的管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員必須具備與本單位所從事的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)相應(yīng)的安全生產(chǎn)知識(shí)和管理能力。 危險(xiǎn)物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存單位以及礦山、建筑施工單位的主要負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員，應(yīng)當(dāng)由有關(guān)主管部門對(duì)其安全生產(chǎn)知識(shí)和管理能力考核合格后方可任職 ?？己瞬坏檬召M(fèi)。 2對(duì)一般從業(yè)人員的管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)對(duì)從業(yè)人員進(jìn)行安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)，保證 從業(yè)人員具備必要的安全生產(chǎn)知識(shí)，熟悉有關(guān)的安全生產(chǎn)規(guī)章制度和安全操作規(guī)程，掌握本崗位的安全操作技能 。未經(jīng)安全生 產(chǎn)教育和培訓(xùn)合格的從業(yè)人員，不得上崗作業(yè)。 3對(duì)特種作業(yè)人員的管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位的 特種作業(yè)人員必須按照國家有關(guān)規(guī)定經(jīng)專門的安全作業(yè)培訓(xùn)，取得特種作業(yè)操作資格證書，方可上崗作業(yè) 。 (二 )物力資源管理 1設(shè)備的日常管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)在有較大危險(xiǎn)因素的生產(chǎn)經(jīng)營場所和有關(guān)設(shè)施、設(shè)備上，設(shè)置明顯的安全警示標(biāo)志。 安全設(shè)備的設(shè)計(jì)、制造、安裝、使用、檢測、維修、改造和報(bào)廢，應(yīng)當(dāng)符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。 生產(chǎn)經(jīng)營單位必須對(duì)安全設(shè)備進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)、保養(yǎng)，并定期檢測，保證正常運(yùn)轉(zhuǎn)。維護(hù)、保養(yǎng)、檢測應(yīng)當(dāng)作好記錄，并由有 關(guān)人員簽字。 2設(shè)備的淘汰制度 國家對(duì)嚴(yán)重危及生產(chǎn)安全的工藝、設(shè)備實(shí)行淘汰制度。生產(chǎn)經(jīng)營單位不得使用國家明令淘汰、禁止使用的危及生產(chǎn)安全的工藝、設(shè)備。 3生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目、場所、設(shè)備的轉(zhuǎn)讓管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位不得將生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目、場所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)證資質(zhì)的單位或者個(gè)人 。 4生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目、場所的協(xié)調(diào)管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位對(duì)承包單位、承租單位的安全生產(chǎn)工作統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理。 三、經(jīng)濟(jì)保障措施（ 4 部分） 1 保證安全生產(chǎn)所必需的資金 生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)具備的安全生產(chǎn)條件所必需的資金投入，由生 產(chǎn)經(jīng)營單位的決策機(jī)構(gòu)、主要負(fù)責(zé)人或者個(gè)人經(jīng)營的投資人予以保證，并對(duì)由于安全生產(chǎn)所必需的資金投入不足導(dǎo)致的后果承擔(dān)責(zé)任。 2 保證安全設(shè)施所需要的資金 生產(chǎn)經(jīng)營單位新建、改建、擴(kuò)建工程項(xiàng)目 (以下統(tǒng)稱建設(shè)項(xiàng)目 )的安全設(shè)施，必須與主體工程同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投人生產(chǎn)和使用。安全設(shè)施投資應(yīng)當(dāng)納入建設(shè)項(xiàng)目概算。 3 保證勞動(dòng)防護(hù)用品、安全生產(chǎn)培訓(xùn)所需要的資金 生產(chǎn)經(jīng)營單位必須為從業(yè)人員提供符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)防護(hù)用品，并監(jiān)督、教育從業(yè)人員按照使用規(guī)則佩戴、使用。 生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)安排用于配備勞動(dòng)防護(hù)用品 、進(jìn)行安全生產(chǎn)培訓(xùn)的經(jīng)費(fèi)。 4 保證工傷社會(huì)保險(xiǎn)所需要的資金 生產(chǎn)經(jīng)營單位必須依法參加工傷社會(huì)保險(xiǎn)，為從業(yè)人員繳納保險(xiǎn)費(fèi)。 四、技術(shù)保障措施 1對(duì)新工藝、新技術(shù)、新材料或者使用新設(shè)備的管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位采用新工藝、新技術(shù)、新材料或者使用新設(shè)備，必須了解、掌握其安全技術(shù)特性，采取有效的安全防護(hù)措施，并對(duì)從業(yè)人員進(jìn)行專門的安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)。 2對(duì)安全條件論證和安全評(píng)價(jià)的管理 礦山建設(shè)項(xiàng)目和用于生產(chǎn)、儲(chǔ)存危險(xiǎn)物品的建設(shè)項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)分別按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行安全條件論證和安全評(píng)價(jià)。 3對(duì)廢棄危險(xiǎn)物品的管理 生產(chǎn) 、經(jīng)營、運(yùn)輸、儲(chǔ)存、使用危險(xiǎn)物品或者處置廢棄危險(xiǎn)物品的，由有關(guān)主管部門依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)審批并實(shí)施監(jiān)督管理。 4對(duì)重大危險(xiǎn)源的管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位對(duì)重大危險(xiǎn)源應(yīng)當(dāng)?shù)怯浗n，進(jìn)行定期檢測、評(píng)估、監(jiān)控，并制定應(yīng)急預(yù)案 ，告知從業(yè)人員和相關(guān)人員在緊急情況下應(yīng)當(dāng)采取的應(yīng)急措施。 生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定將本單位重大危險(xiǎn)源及有關(guān)安全措施、應(yīng)急措施報(bào)有關(guān)地方人民政府負(fù)責(zé)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理的部門和有關(guān)部門備案。 5對(duì)員工宿舍的管理 生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存、使用危險(xiǎn)物品的車間、商店、倉庫不得與員 工宿舍在同一座建筑物內(nèi)，并應(yīng)當(dāng)與員工宿舍保持安全距離。 生產(chǎn)經(jīng)營場所和員工宿舍應(yīng)當(dāng)設(shè)有符合緊急疏散要求、標(biāo)志明顯、保持暢通的出口。禁止封閉、堵塞生產(chǎn)經(jīng)營場所或者員工宿舍的出口。 6對(duì)危險(xiǎn)作業(yè)的管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位進(jìn)行爆破、吊裝等危險(xiǎn)作業(yè)，應(yīng)當(dāng)安排專門人員進(jìn)行現(xiàn)場安全管理確保操作規(guī)程的遵守和安全措施的落實(shí)。 7對(duì)安全生產(chǎn)操作規(guī)程的管理 生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)教育和督促從業(yè)人員嚴(yán)格執(zhí)行本單位的安全生產(chǎn)規(guī)章制度和安全操作規(guī)程；并 向從業(yè)人員如實(shí)告知作業(yè)場所和工作崗位存在的危險(xiǎn)因素、防范措施以及事故應(yīng)急措施。 8對(duì)施 工現(xiàn)場的管理 兩個(gè)以上生產(chǎn)經(jīng)營單位在同一作業(yè)區(qū)內(nèi)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，可能危及對(duì)方生產(chǎn)安全的，應(yīng)當(dāng)簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議，明確各自的安全生產(chǎn)管理職責(zé)和應(yīng)當(dāng)采取的安全措施并指定專職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行安全檢查與協(xié)調(diào)。 lZ301062 掌握從業(yè)人員安全生產(chǎn)的權(quán)利和義務(wù) 生產(chǎn)經(jīng)營單位的從業(yè)人員，是指該單位從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)各項(xiàng)工作的所有人員，包括管理人員、技術(shù)人員和各崗位的工人，也包括生產(chǎn)經(jīng)營單位臨時(shí)聘用的人員。 一、安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的權(quán)利 1知情權(quán) 安全生產(chǎn)法第 45 條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位的 從 業(yè)人員有權(quán)了解其作業(yè)場所和工作崗位存在的危險(xiǎn)因素、防范措施及事故應(yīng)急措施 ，有權(quán)對(duì)本單位的安全生產(chǎn)工作提出建議?！?2 批評(píng)權(quán)和檢舉、控告權(quán) 安全生產(chǎn)法第 46 條規(guī)定：“從業(yè)人員有權(quán)對(duì)本單位安全生產(chǎn)工作中存在的問題提出批評(píng)、檢舉、控告。” 3 拒絕權(quán) 安全生產(chǎn)法第 46 條同時(shí)規(guī)定：“從業(yè)人員有權(quán)拒絕違章指揮和強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)。生產(chǎn)經(jīng)營單位不得因從業(yè)人員對(duì)本單位安全生產(chǎn)工作提出批評(píng)、檢舉、控告或者拒絕違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)而降低其工資、福利等待遇或者解除與其訂立的勞動(dòng)合同?！?4 緊急避險(xiǎn)權(quán) 安全生產(chǎn)法第 47 條規(guī)定：“從業(yè)人員發(fā)現(xiàn)直接危及人身安全的緊急情況時(shí)，有權(quán)停止作業(yè)或者在采取可能的應(yīng)急措施后撤離作業(yè)場所。 生產(chǎn)經(jīng)營單位不得因從業(yè)人員在前款緊急情況下停止作業(yè)或者采取緊急撤離措施而降低其工資、福利等待遇或者解除與其訂立的勞動(dòng)合同?！?5 請(qǐng)求賠償權(quán) 安全生產(chǎn)法第 48 條規(guī)定：“因生產(chǎn)安全事故受到損害的從業(yè)人員除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向本單位提出賠償要求?！?依法為從業(yè)人員繳納工傷社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和給予民事賠償，是生產(chǎn)經(jīng)營單位的法定義務(wù)。安全生產(chǎn)法第 43 條、第44 條分別規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營單位必須依法參加工傷社會(huì)保險(xiǎn)，為從業(yè)人員繳納保險(xiǎn)費(fèi)；生產(chǎn)經(jīng)營單位與從業(yè)人員訂立的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)載明依法為從業(yè)人員辦理工傷社會(huì)保險(xiǎn)的事項(xiàng)。 安全生產(chǎn)法第 44 條第 2 款還規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位不得以任何形式與從業(yè)人員訂立協(xié)議，免除或者減輕其對(duì)從業(yè)人員因生產(chǎn)安全事故傷故依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任?！?6 獲得勞動(dòng)防護(hù)用品的權(quán)利 安全生產(chǎn)法第 37 條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位必須為從業(yè)人員提供符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)防護(hù)用品，并監(jiān)督、教育從業(yè)人員按照使用規(guī)則佩戴、使用。” 7 獲得安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)的權(quán) 利 安全生產(chǎn)法第 21 條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)對(duì)從業(yè)人員進(jìn)行安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)，保證從業(yè)人員具備必要的安全生產(chǎn)知識(shí)，熟悉有關(guān)的安全生產(chǎn)規(guī)章制度和安全操作規(guī)程，掌握本崗位的安全操作技能?！?二、安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的義務(wù) 1遵守安全生產(chǎn)規(guī)章制度的義務(wù) 安全生產(chǎn)法第 49 條規(guī)定：“從業(yè)人員在作業(yè)過程中，應(yīng)當(dāng)遵守本單位的安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程，服從管理，正確佩戴和使用勞動(dòng)防護(hù)用品?！?2接受安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的義務(wù) 安全生產(chǎn)法第 50 條規(guī)定：“從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)接受安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)，掌握本職工作所需的安全 生產(chǎn)知識(shí)，提高安全生產(chǎn)技能，增強(qiáng)事故預(yù)防和應(yīng)急處理能力?！?3危險(xiǎn)報(bào)告義務(wù) 安全生產(chǎn)法第 51 條規(guī)定：“從業(yè)人員發(fā)現(xiàn)事故隱患或者其他不安全因素，應(yīng)當(dāng)立即向現(xiàn)場安仝生產(chǎn)管理人員或者本單位負(fù)責(zé)人報(bào)告；接到報(bào)告的人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以處理。 例題：勞務(wù)分包單位作業(yè)人員發(fā)現(xiàn)本班組作業(yè)現(xiàn)場鋼管堆放過高且無防護(hù)措施時(shí)，應(yīng)立即向（ ）報(bào)告。 A兼職安全巡查員 B專業(yè)監(jiān)理工程師 C發(fā)包人代表 D建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)督站 答案： A 1Z301063 1Z301064 lZ301063 掌握生產(chǎn)安全事故的應(yīng)急救援與調(diào)查處理 一、生產(chǎn)安全事故的應(yīng)急救援 安全生產(chǎn)法第 68 條規(guī)定：“縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門制定本行政區(qū)域內(nèi)特大生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案，建立應(yīng)急救援體系?！?根據(jù)安全生產(chǎn)法第 69 條的規(guī)定， 建筑施工單位應(yīng)當(dāng)建立應(yīng)急救援組織 ；生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模較小，可以不建立應(yīng)急救援組織的，應(yīng)當(dāng)指定兼職的應(yīng)急救援人員。危險(xiǎn)物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲(chǔ)存單位以及礦山、建筑施工單位 應(yīng)當(dāng)配備必要的應(yīng)急救援器材、設(shè)備 ， 并進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)、保養(yǎng)，保證正常運(yùn)轉(zhuǎn) 。 二、 生產(chǎn)安全事故報(bào)告 根據(jù)安全生產(chǎn)法第 70 72 條的規(guī)定，生產(chǎn)安全事故的報(bào)告應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定： (1)生產(chǎn)經(jīng)營單位發(fā)生生產(chǎn)安全事故后， 事故現(xiàn)場有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)立即報(bào)告本單位負(fù)責(zé)人 。 (2)單位負(fù)責(zé)人接到事故報(bào)告后 ，應(yīng)當(dāng)迅速采取有效措施，組織搶救，防止事故擴(kuò)大，減少人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失，并按照國家有關(guān)規(guī)定 立即如實(shí)報(bào)告當(dāng)?shù)刎?fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門 ，不得隱瞞不報(bào)、謊報(bào)或者拖延不報(bào)，不得故意破壞事故現(xiàn)場、毀滅有關(guān)證據(jù)。對(duì)于實(shí)行施工總承包的建設(shè)工程，根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 50 條的規(guī)定，由總承包單位負(fù)責(zé)上報(bào) 事故。 (3)負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門接到事故報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)立即按照國家有關(guān)規(guī)定上報(bào)事故情況。負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門和有關(guān)地方人民政府對(duì)事故情況不得隱瞞不報(bào)、謊報(bào)或者拖延不報(bào)。 (4)有關(guān)地方人民政府和負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)部門的負(fù)責(zé)人接到重大生產(chǎn)安全事故報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)立即趕到事故現(xiàn)場，組織事故搶救 。 三、生產(chǎn)安全事故調(diào)查處理 根據(jù)安全生產(chǎn)法第 73 75 條的規(guī)定，生產(chǎn)安全事故調(diào)查處理應(yīng)當(dāng)遵守以下基本規(guī)定： (1)事故調(diào)查處理應(yīng)當(dāng)按照實(shí)事求是、尊重科學(xué)的原則 ，及時(shí)、準(zhǔn)確地查清事故原因，查明事故 性質(zhì)和責(zé)任，總結(jié)事故教訓(xùn)，提出整改措施，并對(duì)事故責(zé)任者提出處理意見。 (2)生產(chǎn)經(jīng)營單位發(fā)生生產(chǎn)安全事故，經(jīng)調(diào)查確定為責(zé)任事故的，除了應(yīng)當(dāng)查明事故單位的責(zé)任并依法予以追究外，還應(yīng)當(dāng)查明對(duì)安全生產(chǎn)的有關(guān)事項(xiàng)負(fù)有審查批準(zhǔn)和監(jiān)督職責(zé)的行政部門的責(zé)任，對(duì)有失職、讀職行為的，追究法律責(zé)任。 (3)任何單位和個(gè)人不得阻撓和干涉對(duì)事故的依法調(diào)查處理。 1Z301064 熟悉安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理 一、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門 根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 44 條的規(guī)定，建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門可以將施工現(xiàn)場的監(jiān)督檢查委 托給建設(shè)工程安全監(jiān)督機(jī)構(gòu)具體實(shí)施。 二、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理措施 安全生產(chǎn)法第 54 條規(guī)定：“依照本法第 9 條規(guī)定對(duì)安全生產(chǎn)負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)的部門對(duì)涉及安全生產(chǎn)的事項(xiàng)需要審查批準(zhǔn) (包括批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、許可、注冊(cè)、認(rèn)證、頒發(fā)證照或者驗(yàn)收的，必須嚴(yán)格依照有關(guān)法律、法規(guī)和國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的安全生產(chǎn)條件和程序進(jìn)行審查；不符合有關(guān)法律、法規(guī)和國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的安全生產(chǎn)條件的。不得批準(zhǔn)或者驗(yàn)收通過。 依據(jù)該規(guī)定，建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 42 條進(jìn)一步規(guī)定，建設(shè)行政主管部門在審核發(fā)放施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)建設(shè)工 程是否有安全施工措施進(jìn)行審查，對(duì) 沒有安全施工措施的不得頒發(fā)施工許可證 。 建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門對(duì)建設(shè)工程是否有安全施工措施進(jìn)行審查時(shí)，不得收取費(fèi)用。 三、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門的職權(quán) 根據(jù)安全生產(chǎn)法第 56 條的規(guī)定，負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門依法對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營單位執(zhí)行有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，行使以下職權(quán)： (1)進(jìn)入生產(chǎn)經(jīng)營單位進(jìn)行檢查，調(diào)閱有關(guān)資料，向有關(guān)單位和人員了解情況。 (2)對(duì)檢查中發(fā)現(xiàn)的安全生產(chǎn)違法行為，當(dāng)場予以糾正或者要求限期改正；對(duì)依法應(yīng) 當(dāng)給予行政處罰的行為，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出行政處罰決定。 (3)對(duì)檢查中發(fā)現(xiàn)的事故隱患，應(yīng)當(dāng)責(zé)令立即排除；重大事故隱患排除前或者排除過程中無法保證安全的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令從危險(xiǎn)區(qū)域內(nèi)撤出作業(yè)人員，責(zé)令暫時(shí)停產(chǎn)停業(yè)或者停止使用；重大事故隱患排除后，經(jīng)審查同意，方可恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營和使用。 (4)對(duì)有根據(jù)認(rèn)為不符合保障安全生產(chǎn)的國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)施、設(shè)備、器材予以查封或者扣押，并應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)依法作出處理決定。監(jiān)督檢查不得影響被檢查單位的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。 四、安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員的義務(wù) 根據(jù) 安全生產(chǎn)法第 58 條的規(guī)定，安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員在行使職權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)履行如下法定義務(wù)： (1)應(yīng)當(dāng)忠于職守，堅(jiān)持原則，秉公執(zhí)法； (2)執(zhí)行監(jiān)督檢查任務(wù)時(shí)必須出示有效的監(jiān)督執(zhí)法證件； (3)對(duì)涉及被檢查單位的技術(shù)秘密和業(yè)務(wù)秘密，應(yīng)當(dāng)為其保密。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 10 講講義 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 2 條規(guī)定：“在中華人民共和網(wǎng)境內(nèi)從事建設(shè)工程的新建、擴(kuò)建、改建和拆除等有關(guān)活動(dòng)及實(shí)施對(duì)建設(shè)工程安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理，必須遵守本條例。本條例所稱建設(shè)工程，是指 土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?！?lZ30107l 掌握建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理制度 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例依據(jù)中華人民共和國建筑法和中華人民共和國安全生產(chǎn)法的規(guī)定進(jìn)一步明確了建設(shè)工程 安全生產(chǎn)管理基本制度 。 一、安全生產(chǎn)責(zé)任制度 安全生產(chǎn)責(zé)任制度是建筑生產(chǎn)中最基本的安全管理制度是所有安全規(guī)章制度的核心 。 安全責(zé)任制度的主要內(nèi)容包括： (1)從事建筑活動(dòng)主體的負(fù)責(zé)人的責(zé)任制 建筑施工企業(yè)的法定代表人要對(duì)本企業(yè)的安全負(fù)主要的安全責(zé)任。 (2)從事建筑活動(dòng)主體的職能機(jī)構(gòu)或職能處室 負(fù)責(zé)人及其工作人員的安全生產(chǎn)責(zé)任制 建筑企業(yè)根據(jù)需要設(shè)置的安全處室或者專職安全人員要對(duì)安全負(fù)責(zé)。 (3)崗位人員的安全生產(chǎn)責(zé)任制 崗位人員必須對(duì)安全負(fù)責(zé)。從事特種作業(yè)的安全人員必須進(jìn)行培訓(xùn)，經(jīng)過考試合格后方能上崗作業(yè)。 二、群防群治制度 群防群治制度是職工群眾進(jìn)行預(yù)防和治理安全的一種制度。這一制度也是“安全第一、預(yù)防為主”的具體體現(xiàn)，同時(shí)也是群眾路線在安全工作中的具體體現(xiàn)，是企業(yè)進(jìn)行民主管理的重要內(nèi)容。 三、安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度 安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度是對(duì)廣大建筑干部職工：進(jìn)行安全教育培訓(xùn)，提高安全意識(shí)，增加 安全知識(shí)和技能的制度。分析許多建筑安全事故，一個(gè)重要的原因就是有關(guān)人員安全意識(shí)不強(qiáng)，安全技能不夠，這些都是沒有搞好安全教育培訓(xùn)工作的后果。 四、安全生產(chǎn)檢查制度 安全生產(chǎn)：檢查制度是上級(jí)管理部門或企業(yè)自身對(duì)安全生產(chǎn)狀況進(jìn)行定期或不定期檢查的制度。 五、傷亡事故處理報(bào)告制度 施工中發(fā)生事故時(shí)，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國家有關(guān)規(guī)定及時(shí)向有關(guān)部門報(bào)告的制度。事故處理必須遵循一定的程序，按照“ 事故原因不清不放過，事故責(zé)任者得不到處理不放過，整改措施不落實(shí)不放過，教訓(xùn)不吸取不放過”的原則 ，查明原因，嚴(yán)肅處理。通過對(duì)事故的嚴(yán)格處理，可以總結(jié)出教訓(xùn)，為制定規(guī)程、規(guī)章提供第一手素材，做到亡羊補(bǔ)牢。 六、安全責(zé)任追究制度 建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位，由于沒有履行職責(zé)造成人員傷亡和事故損失的，視情節(jié)給予相應(yīng)處理；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)或吊銷資質(zhì)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 lZ301072 1Z301072 掌握建設(shè)單位的安全責(zé)任 一、向施工單位提供資料的責(zé)任 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 6 條規(guī)定：“ 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向施工單位提供施工現(xiàn)場及毗鄰區(qū)域內(nèi)供水、排水、供 電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料，氣象和水文觀測資料，相鄰建筑物和構(gòu)筑物、地下工程的有關(guān)資料，并保證資料的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整 。建設(shè)單位因建設(shè)工程需要，向有關(guān)部門或者單位查詢前款規(guī)定的資料時(shí)，有關(guān)部門或者單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供?！?二、依法履行合同的責(zé)任 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 7 條規(guī)定：“建設(shè)單位不得對(duì)勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位提出不符合建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律、法規(guī)和強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的要求，不得壓縮合同約定的工期?！?工期并非不可壓縮，但是此處的“不得壓縮合同約定的工期”指的是不得單方面壓縮工期 。如果由于外界的原因不得不壓縮工期的話，也要在不違背施工工藝的前提下，與合同另一方當(dāng)事人協(xié)商并達(dá)成一致意見后方可壓縮。 三、提供安全生產(chǎn)費(fèi)用的責(zé)任 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 8 條規(guī)定：“ 建設(shè)單位在編制工程概算時(shí)，應(yīng)當(dāng)確定建設(shè)工程安全作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費(fèi)用。 ” 四、不得推銷劣質(zhì)材料設(shè)備的責(zé)任 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 9 條規(guī)定：“建設(shè)單位不得明示或者暗示施工單位購買、租賃、使用不符合安全施工要求的安全防護(hù)用具、機(jī)械設(shè)備、施工機(jī)具及配件、消防設(shè)施和器材。” 五、提供安全施工措施資料的責(zé)任 建設(shè) 工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 10 條規(guī)定：“ 建設(shè)單位在申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)的安全施工措施的資料 。 依法批準(zhǔn)開工報(bào)告的建設(shè)工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自開工報(bào)告批準(zhǔn)之日起 15 日內(nèi)，將保證安全施工的措施報(bào)送建設(shè)工程所在地的縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門備案?！?六、對(duì)拆除工程進(jìn)行備案的責(zé)任 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 11 條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將拆除工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的施工單位。 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在 拆除工程施工 15 日前，將下列資料報(bào)送建設(shè)工程所在地的縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政 主管部門或者其他有關(guān)部門備案 ： (1)施工單位資質(zhì)等級(jí)證明； (2)擬拆除建筑物、構(gòu)筑物及可能危及毗鄰建筑的說明； (3)拆除施工組織方案； (4)堆放、清除廢棄物的措施。 實(shí)施爆破作業(yè)的，應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)民用爆炸物品管理的規(guī)定?！?lZ301073 lZ301073 掌握工程監(jiān)理單位的安全責(zé)任 根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例，工程監(jiān)理單位的安全責(zé)任主要體現(xiàn)在： 一、審查施工組織設(shè)計(jì)的責(zé)任 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)審查施工組織設(shè)計(jì)中的安全技術(shù)措施或者專項(xiàng)施工方案是否符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 。 施工單位必須編制建設(shè) 工程施工組織設(shè)計(jì)。建設(shè)工程實(shí)行總包和分包的，由總包單位負(fù)責(zé)編制施工組織設(shè)計(jì)或者分階段施工組織設(shè)計(jì)。分包單位在總包單位的總體部署下，負(fù)責(zé)編制分包工程的施工組織設(shè)計(jì)?！?施工組織設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容： (1)工程任務(wù)情況； (2)施工總方案、主要施工方法、工程施工進(jìn)度計(jì)劃、主要單位工程綜合進(jìn)度計(jì)劃和施工力量、機(jī)具及部署； (3)施工組織技術(shù)措施，包括工程質(zhì)量、安全防護(hù)以及環(huán)境污染防護(hù)等各種措施； (4)施工總平面布置圖； (5)總包和分包的分工范圍及交叉施工部署等。 根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例的相關(guān)規(guī) 定，施工組織設(shè)計(jì)中必須包含安全技術(shù)措施和施工現(xiàn)場臨時(shí)用電方案。對(duì)基坑支護(hù)、降水工程、土方開挖工程、模板工程、起重吊裝工程、腳手架工程、拆除工程、爆破工程等達(dá)到一定規(guī)模的危險(xiǎn)性較大的分部分項(xiàng)工程，施工單位還應(yīng)當(dāng)編制專項(xiàng)施工方案。工程監(jiān)理單位依法應(yīng)當(dāng)對(duì)這些安全技術(shù)措施和專項(xiàng)施工方案進(jìn)行審查，審查的重點(diǎn)是其是否符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。 安全隱患報(bào)告的責(zé)任 工程監(jiān)理單位在實(shí)施監(jiān)理過程中，發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的，應(yīng)當(dāng)要求施工單位整改；情況嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)要求施工單位暫時(shí)停止施工，并及時(shí)報(bào)告建設(shè)單位。施工 單位拒不整改或者不停止施工的，工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)主管部門報(bào)告 。 三、依法監(jiān)理的責(zé)任 工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施監(jiān)理，并 對(duì)建設(shè)工程安全生產(chǎn)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任 。 根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 57 條的有關(guān)規(guī)定，工程監(jiān)理單位違反上述三項(xiàng)法定義務(wù)，視情形將可能分別受到責(zé)令停業(yè)整頓并處罰款、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷資質(zhì)證書等行政處罰；構(gòu)成犯罪的，其直接責(zé)任人員要承擔(dān)刑事責(zé)任；造成損失的，工程監(jiān)理單位還要依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 總結(jié)： 1、注意各參與單位的責(zé)任和義務(wù)，尤其是建設(shè)單 位的責(zé)任和義務(wù)； 2、有關(guān)事故報(bào)告的要求和規(guī)定，主要是單位負(fù)責(zé)人要立即、如實(shí)報(bào)告； 3、安全教育培訓(xùn)的內(nèi)容，對(duì)于負(fù)責(zé)人和從業(yè)人員的不同點(diǎn)； 4、安全生產(chǎn)責(zé)任制度等。 例題：根據(jù)安全生產(chǎn)法規(guī)定，二級(jí)總承包資質(zhì)施工企業(yè) ( )。 A 應(yīng)當(dāng)建立應(yīng)急救援組織 B可不建立應(yīng)急救援組織，但應(yīng)指定專職應(yīng)急救援人員 C可不建立應(yīng)急救援組織，但應(yīng)指定兼職應(yīng)急救援人員 D可不建立應(yīng)急救援組織，但應(yīng)當(dāng)配備必要的應(yīng)急救援器材 8對(duì)施工現(xiàn)場的管理 兩個(gè)以上生產(chǎn)經(jīng)營單位在同一作業(yè)區(qū)內(nèi)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，可能危及對(duì)方生 產(chǎn)安全的，應(yīng)當(dāng)簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議，明確各自的安全生產(chǎn)管理職責(zé)和應(yīng)當(dāng)采取的安全措施并指定專職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行安全檢查與協(xié)調(diào)。 例題：某工程兩勞務(wù)分包單位簽訂了安全生產(chǎn)管理協(xié)議，該協(xié)議應(yīng)明確的內(nèi)容有（ abcd ） A、各自應(yīng)負(fù)責(zé)的安全生產(chǎn)管理范圍 B、各自應(yīng)盡的安全生產(chǎn)管理職責(zé) C、各自應(yīng)采取的安全措施 D、指定兼職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行磋商 E、雙方的安全責(zé)任由總承包單位確定 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 11 講講義 掌握施工單位的安全責(zé)任 lZ301074 1Z301074 掌握施工單位的安全責(zé)任 一、主要負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人和專職安全生產(chǎn)管理人員的安全責(zé)任 (一 )主要負(fù)責(zé)人 加強(qiáng)對(duì)施工單位安全生產(chǎn)的管理，首先要明確責(zé)任人。建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 21 條第 1 款的規(guī)定，“施工單位主要負(fù)責(zé)人依法對(duì)本單位的安全生產(chǎn)工作全面負(fù)責(zé)”。在這里，“ 主要負(fù)責(zé)人”并不僅限于施工單位的法定代表人，而是指對(duì)施工單位全面負(fù)責(zé)，有生產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)的人 。 明確施工單位主要負(fù)責(zé)人對(duì)安全生產(chǎn)工作全面負(fù)責(zé)，是貫徹“安全第一、預(yù)防為主”方針的基本要求，也是被實(shí)踐證明的行之有效的“管生產(chǎn)必須同時(shí)管安全”原則在法 律制度上的具體體現(xiàn)。根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例的有關(guān)規(guī)定，施工單位主要負(fù)責(zé)人的安全生產(chǎn)方面的主要職責(zé)包括： (1)建立健全安全生產(chǎn)責(zé)任制度和安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度。 (2)制定安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程。 (3)保證本單位安全生產(chǎn)條件所需資金的投入。 (4)對(duì)所承建的建設(shè)工程進(jìn)行定期和專項(xiàng)安全檢查，并做好安全檢查記錄 。 (二 )項(xiàng)目負(fù)責(zé)人 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 21 條第 2 款規(guī)定，施工單位的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)由取得相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任，對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的安全施工負(fù)責(zé)。 項(xiàng)目負(fù)責(zé)人 (主要指項(xiàng)目經(jīng)理 )在工程 項(xiàng)目中處于中心地位，對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的安全全面負(fù)責(zé)。鑒于項(xiàng)目負(fù)責(zé)人對(duì)安全生產(chǎn)的重要作用，國家規(guī)定施工單位的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)由取得相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任。這里，“相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格”日前指建造師執(zhí)業(yè)資格。根據(jù)建設(shè)工稗安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 2l 條的規(guī)定，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的安全責(zé)任主要包括： (1)落實(shí)安全生產(chǎn)責(zé)任制度、安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程； (2)確保安全生產(chǎn)費(fèi)用的有效使用； (3)根據(jù)工程的特點(diǎn)組織制定安全施工措施，消除安全事故隱患； (4)及時(shí)、如實(shí)報(bào)告生產(chǎn)安全事故。 (三 )安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)和專職安全生產(chǎn)管理人員 根 據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 23 條規(guī)定，“施工單位應(yīng)當(dāng)設(shè)立安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)配備專職安全生產(chǎn)管理人員”。 1安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的設(shè)立及其職責(zé) 安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)是指施工單位及其在建設(shè)工程項(xiàng)目中設(shè)置的負(fù)責(zé)安全生產(chǎn)管理工作的獨(dú)立職能部門。 安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的職責(zé)主要包括：落實(shí)國家有關(guān)安全生產(chǎn)法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)、編制并適時(shí)更新安全生產(chǎn)管理制度、組織開展全員安全教育培訓(xùn)及安全檢查等活動(dòng)。 2專職安全生產(chǎn)管理人員的職責(zé) 專職安全生產(chǎn)管理人員是指經(jīng)建設(shè)主管部門或者其他有關(guān)部門安全生產(chǎn)考核合格，并取得安全生產(chǎn)考核合格證書在 企業(yè)從事安全生產(chǎn)管理工作的專職人員，包括：施工單位安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人及其工作人員和施工現(xiàn)場專職安全生產(chǎn)管理人員。根據(jù)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 23 條的有關(guān)規(guī)定， 專職安全生產(chǎn)管理人員的安全責(zé)任主要包括：對(duì)安全生產(chǎn)進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)督檢查。發(fā)現(xiàn)安全事故隱患，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向項(xiàng)目負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)報(bào)告；對(duì)于違章指揮、違章操作的，應(yīng)當(dāng)立即制止。 3專職安全生產(chǎn)管理人員的配備 (1)施工單位的安全生產(chǎn)管理內(nèi)的專職安全生產(chǎn)管理人員 施工單位安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)內(nèi)的專職安全生產(chǎn)管理人員應(yīng)當(dāng)按企業(yè)資質(zhì)類別和等級(jí)足額配備， 根據(jù)企業(yè)生產(chǎn)能力或施工規(guī)模，專職安全生產(chǎn)管理人員人數(shù)至少為： 集團(tuán)公司： 1 人百萬平方米年 (生產(chǎn)能力 )或每十億施工總產(chǎn)值年，且不少于 4 人。 工程公司 (分公司、區(qū)域公司 )： 1 人十萬平方米年 (生產(chǎn)能力 )或每一億施工總產(chǎn)值年，且不少于 3 人。 專業(yè)公司： 1 人十萬平方米年 (生產(chǎn)能力 )或每一億施工總產(chǎn)值年，且不少于 3 人。 勞動(dòng)公司： 1 人五十名施工人員，且不少于 2 人。 (2)建設(shè)工程項(xiàng)目的專職安全生產(chǎn)管理人員 建設(shè)工程項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)成立由項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)的安全生產(chǎn)管理小組，小組成員應(yīng)包括企業(yè)派駐到項(xiàng)目的專 職安全生產(chǎn)管理人員，專職安全生產(chǎn)管理人員的配置為： 建筑工程、裝修工程按照建筑面積 ： 1 萬平方米及以下的工程至少 1 人； 1 萬 5 萬平方米的工程至少 2 人； 5 萬平方米以上的工程至少 3 人，應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全主管，按土建、機(jī)電設(shè)備等專業(yè)設(shè)置專職安全生產(chǎn)管理人員。 土木工程、線路管道、設(shè)備按照建筑安裝總造價(jià) ： 5000 萬元以下的。工程至少 1 人； 5000 萬 1 億元的工程至少 2 人； 1 億以上的工程至少 3 人，應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全主管，按土建、機(jī)電設(shè)備等專業(yè)設(shè)置專職安全生產(chǎn)管理人員。 勞務(wù)分包企業(yè)建設(shè)工程項(xiàng)目施工人員 50 人 以下的，應(yīng)當(dāng)設(shè)置 1 名專職安全生產(chǎn)管理人員； 50 200 人的，應(yīng)設(shè) 2名專職安全生產(chǎn)管理人員； 200 人以上的，應(yīng)根據(jù)所承擔(dān)的分部分項(xiàng)工程施工危險(xiǎn)實(shí)際情況增配，并不少于企業(yè)總?cè)藬?shù)的 5。施工作業(yè)班組應(yīng)設(shè)置兼職安全巡查員，對(duì)本班組的作業(yè)場所進(jìn)行安全監(jiān)督檢查。 二、總承包單位和分包單位的安全責(zé)任 1總承包單位的安全責(zé)任 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 24 條規(guī)定，“ 建設(shè)工程實(shí)行施工總承包的，由總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負(fù)總責(zé)” 。建設(shè)工程施工現(xiàn)場管理規(guī)定第 9 條規(guī)定：“建設(shè)工程實(shí)行總包和分包的，由總包單位負(fù)責(zé)施工 現(xiàn)場的統(tǒng)一管理，監(jiān)督檢查分包單位的施工現(xiàn)場活動(dòng)。分包單位應(yīng)當(dāng)在總包單位的統(tǒng)一管理下，在其分包范圍內(nèi)建立施工現(xiàn)場管理責(zé)任制，并組織實(shí)施?！边@條規(guī)定賦予了總承包商施工現(xiàn)場的統(tǒng)一管理權(quán)，其中也包括對(duì)分包單位的安全生產(chǎn)管理。 同時(shí)，為了防止違法分包和轉(zhuǎn)包等違法行為的發(fā)生，真正落實(shí)施工總承包單位的安全責(zé)任，建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：“ 總承包單位應(yīng)當(dāng)自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工 ?！?2總承包單位與分包單位的安全責(zé)任劃分 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 24 條規(guī)定，“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位 的，分包合同中應(yīng)當(dāng)明確各自的安全生產(chǎn)方面的權(quán)利、義務(wù)。 總承包單位和分包單位對(duì)分包工程的安全生產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任 ”。 施工現(xiàn)場往往同時(shí)有多個(gè)分包單位同時(shí)在施工現(xiàn)場作業(yè)，需要由總承包單位統(tǒng)一協(xié)調(diào)。但是，由于利益等原因，分包上并不愿意服從總承包單位的管理，基于此，建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 24 條規(guī)定“ 分包單位應(yīng)當(dāng)服從總承包單位的安全生產(chǎn)管理，分包單位不服從管理導(dǎo)致生產(chǎn)安全事故的，由分包單位承擔(dān)主要責(zé)任 ?！?安全生產(chǎn)教育培訓(xùn) (一 )管理人員的考核 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 36 條規(guī)定，“ 施工單 位的主要負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、專職安全生產(chǎn)管理人員應(yīng)當(dāng)經(jīng)建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門考核合格后方可任職 ”。 (二 )作業(yè)人員的安全生產(chǎn)教育培訓(xùn) 1日常的安全生產(chǎn)教育培訓(xùn) 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 36 條還規(guī)定，“ 施工單位應(yīng)當(dāng)對(duì)管理人員和作業(yè)人員每年至少進(jìn)行一次安全生產(chǎn)教育培訓(xùn) ，其教育培訓(xùn)情況記入個(gè)人工作檔案。安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)考核不合格的人員，不得上崗”。 2新崗位培訓(xùn) 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 37 條規(guī)定：“作業(yè)人員進(jìn)入新的崗位或者新的施工現(xiàn)場前，應(yīng)當(dāng)接受安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)。 3特種作業(yè)人員的培 訓(xùn) 特種作業(yè)人員是指從事特殊崗位作業(yè)的人員。建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 25 條規(guī)定：“ 垂直運(yùn)輸機(jī)械作業(yè)人員、安裝拆卸工、爆破作業(yè)人員、起重信號(hào)工、登高架設(shè)作業(yè)人員等特種作業(yè)人員 ，必須按照國家有關(guān)規(guī)定經(jīng)過專門的安全作業(yè)培訓(xùn)，并取得特種作業(yè)操作資格證書后，方可上崗作業(yè)?！?四、施工單位應(yīng)采取的安全措施 (一 )編制安全技術(shù)措施、施工現(xiàn)場臨時(shí)用電方案和專項(xiàng)施工方案 1編制安全技術(shù)措施 2編制施工現(xiàn)場臨時(shí)用電方案 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 26 條還規(guī)定，“施工單位應(yīng)當(dāng)在施工組織設(shè)計(jì)中編制安全技術(shù)措施和施工現(xiàn) 場臨時(shí)用電方案”。 3編制專項(xiàng)施工方案 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 26 條規(guī)定，對(duì)下列達(dá)到一定規(guī)模的 危險(xiǎn)性較大的分部分項(xiàng)工程編制專項(xiàng)施工方案，并附具安全驗(yàn)算結(jié)果，經(jīng)施工單位技術(shù)負(fù)責(zé)人、總監(jiān)理工程師簽字后實(shí)施 ，由專職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)督： (1)基坑支護(hù)與降水工程 (2)土方開挖工程 (3)模板工程 (1)起重吊裝工程 (5)腳手架工程 (6)拆除、爆破工程 (7)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門規(guī)定的其他危險(xiǎn)性較大的工程 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 26 條還規(guī)定：“對(duì)前款所列工程中 涉及深 基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的專項(xiàng)施工方案，施工單位還應(yīng)當(dāng)組織專家進(jìn)行論證、審查 ?！?(二 )安全施工技術(shù)交底 建設(shè)國程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 27 條規(guī)定：“建設(shè)工程施工前，施工單位負(fù)責(zé)項(xiàng)目管理的技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)對(duì)有關(guān)安全施工的技術(shù)要求向施工作業(yè)班組、作業(yè)人員作出詳細(xì)說明，并由雙方簽字確認(rèn)。”依據(jù) 2006 年 12 月 1 日實(shí)施的建設(shè)工程項(xiàng)目管理規(guī)范 11 3 3 款職業(yè)健康安全技術(shù)交底應(yīng)符合下列規(guī)定： (1)工程開工前，項(xiàng)目經(jīng)理部的技術(shù)負(fù)責(zé)人應(yīng)向有關(guān)人員進(jìn)行安全技術(shù)交底。 (2)結(jié)構(gòu)復(fù)雜的分部分項(xiàng)工程實(shí)施之前，項(xiàng)目經(jīng) 理部的技術(shù)負(fù)責(zé)人應(yīng)進(jìn)行安全技術(shù)交底。 (3)項(xiàng)目經(jīng)理部應(yīng)保存安全技術(shù)交底記錄。 (三 )施工現(xiàn)場安全警示標(biāo)志的設(shè)置 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 28 條第 l 款規(guī)定，“施工單位應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場人口處、施工起重機(jī)械、臨時(shí)用電設(shè)施、腳手架、出人通道口、樓梯口、電梯井口、孔洞口、橋梁口、隧道口、基坑邊沿、爆破物及有害危險(xiǎn)氣體和液體存放處等危險(xiǎn)部位，設(shè)置明顯的安全警示標(biāo)志。安全警示標(biāo)志必須符合國家標(biāo)準(zhǔn)”。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 12 講講義 施工現(xiàn)場的安全防護(hù) 建設(shè)工程施工現(xiàn)場管理規(guī)定第 27 條作 出了一般性的規(guī)定：“ 建設(shè)單位或者施工單位應(yīng)當(dāng)做好施工現(xiàn)場安全保衛(wèi)工作，采取必要的防盜措施，在現(xiàn)場周邊設(shè)立圍護(hù)設(shè)施。施工現(xiàn)場在市區(qū)的，周圍應(yīng)當(dāng)設(shè)置遮欄圍欄，臨街的腳手架也應(yīng)當(dāng)設(shè)置相應(yīng)的圍護(hù)設(shè)施。非施工人員不得擅自進(jìn)入施工現(xiàn)場?！?如果由于監(jiān)理工程師指令有誤而導(dǎo)致施工現(xiàn)場停止施工，產(chǎn)生的費(fèi)用就要由建設(shè)單位承擔(dān) 。也就是說，施工單位可以就此向建設(shè)單位索賠，而不是直接向監(jiān)理單位索賠。 (五 )施工現(xiàn)場的布置應(yīng)當(dāng)符合安全和文明施工要求 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 29 條規(guī)定，“ 施工單位應(yīng)當(dāng)將施工現(xiàn)場的辦公、生活區(qū)與作 業(yè)區(qū)分開設(shè)置，并保持安全距離 ；辦公、生活區(qū)的選址應(yīng)當(dāng)符合安全性要求。職工的膳食、飲水、休息場所等應(yīng)當(dāng)符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)。施工單位不得在尚未竣工的建筑物內(nèi)設(shè)置員工集體宿舍 ”。 同時(shí)，建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 29 條還規(guī)定，“施工現(xiàn)場臨時(shí)搭建的建筑物應(yīng)當(dāng)符合安全使用要求。施工現(xiàn)場使用的裝配式活動(dòng)房屋應(yīng)當(dāng)具有產(chǎn)品合格證”。臨時(shí)建筑物一般包括施工現(xiàn)場的辦公用房、宿舍、食堂、倉庫、衛(wèi)生間等。這些設(shè)施雖然是臨時(shí)搭建的，但由于直接用于現(xiàn)場工作人員的生產(chǎn)生活，因此必須符合安全使用要求。 (六 )對(duì)周邊環(huán)境采取防護(hù)措施 工程建設(shè) 不能以犧牲環(huán)境為代價(jià)，施工單位在進(jìn)行施工時(shí)必須要采取措施減少對(duì)周邊環(huán)境的不良影響。 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 30 條規(guī)定， 施工單位對(duì)因建設(shè)工程施工可能造成損害的毗鄰建筑物、構(gòu)筑物和地下管線等，應(yīng)當(dāng)采取專項(xiàng)防護(hù)措施 。施工單位應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)環(huán)境保護(hù)法律、法規(guī)的規(guī)定，在施工現(xiàn)場采取措施，防止或者減少粉塵、廢氣、廢水、固體廢物、噪聲、振動(dòng)和施工照明對(duì)人和環(huán)境的危害和污染。在城市市區(qū)內(nèi)的建設(shè)工程，施工單位應(yīng)當(dāng)對(duì)施工現(xiàn)場實(shí)行封閉圍擋。 建設(shè)工程施工現(xiàn)場管理規(guī)定第 32 條規(guī)定：“施工單位應(yīng)當(dāng)采取下列防止環(huán)境污染的措施 ： (1)妥善處理泥漿水，未經(jīng)處理不得直接排人城市排水設(shè)施和河流； (2)除設(shè)有符合規(guī)定的裝置外，不得在施工現(xiàn)場熔融瀝青或者焚澆油氈、油漆以及其他會(huì)產(chǎn)生有毒有害煙塵和惡臭氣體的物質(zhì)； (3)使用密封式的圈筒或者采取其他措施處理高空廢棄物； (4)采取有效措施控制施工過程中的揚(yáng)塵； (5)禁止將有毒有害廢棄物用作土方回填； (七 )施工現(xiàn)場的消防安全措施 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 31 條規(guī)定：“施工單位應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場建立消防安全責(zé)任制度，確定消防安全責(zé)任人，制定用火、用電、使用易燃易爆材料等各項(xiàng)消防安全管理 制度和操作規(guī)程，設(shè)置消防通道、消防水源，配備消防設(shè)施和火火器材，并在施工現(xiàn)場人口處設(shè)置明顯標(biāo)志?！?(八 )安全防護(hù)設(shè)備管理 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 34 條規(guī)定：“ 施工單位采購、租賃的安全防護(hù)用具、機(jī)械設(shè)備、施工機(jī)具及配件，應(yīng)當(dāng)具有生產(chǎn) (制造 )許可證、產(chǎn)品合格證 ，并在進(jìn)入施工現(xiàn)場前進(jìn)行查驗(yàn)。 (九 )起重機(jī)械設(shè)備管理 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 35 條規(guī)定：“ 施工單位在使用施工起重機(jī)械和整體提升腳手架、模板等自升式架設(shè)設(shè)施前，應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)單位進(jìn)行驗(yàn)收，也可以委托具有相應(yīng)資質(zhì)的檢驗(yàn)檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)收 ；使用承 租的機(jī)械設(shè)備和施工機(jī)具及配件的，由施工總承包單位、分包單位、出租單位和安裝單位共同進(jìn)行驗(yàn)收。驗(yàn)收合格的方可使用。 特種設(shè)備安全監(jiān)察條例規(guī)定的施工起重機(jī)械，在驗(yàn)收前應(yīng)當(dāng)經(jīng)有相應(yīng)資質(zhì)的檢驗(yàn)檢測機(jī)構(gòu)監(jiān)督檢驗(yàn)合格。 施工單位應(yīng)當(dāng)自施工起重機(jī)械和整體提升腳手架、模板等自升式架設(shè)設(shè)施驗(yàn)收合格之日起 30 日內(nèi)，向建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門登記 。登記標(biāo)志應(yīng)當(dāng)置于或者附著于該設(shè)備的顯著位置?！?依據(jù)特種設(shè)備安全監(jiān)察條例第 2 條，作為特種設(shè)備的施工起重機(jī)械指的是“涉及生命安全、危險(xiǎn)性較大的”起重機(jī)械。 (十 )辦理意外 傷害保險(xiǎn) 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 38 條規(guī)定：“ 施工單位應(yīng)當(dāng)為施工現(xiàn)場從事危險(xiǎn)作業(yè)的人員辦理意外傷害保險(xiǎn) 。 意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)由施工單位支付。實(shí)行施工總承包的，由總承包單位支付意外傷害保險(xiǎn)費(fèi) 。意外傷害保險(xiǎn)期限自建設(shè)工程開工之日起至竣一驗(yàn)收合格止。” 根據(jù)這個(gè)條款，分包單位的從事危險(xiǎn)作業(yè)人員的意外傷害保險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)是由總承包單位支付的。 lZ301075 熟悉勘察、設(shè)計(jì)單位的安全責(zé)任 1確保勘察文件的質(zhì)量，以保證后續(xù)工作的安全的責(zé)任 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第 12 條規(guī)定，“勘察單位應(yīng)當(dāng)按 照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察，提供的勘察文件