【畢業(yè)學(xué)位論文】（Word原稿）甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告

位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 1 一、緒論 （一）甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事制度研究的背景 1、國外背景 獨(dú)立董事制度是董事會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，董事會是上市公司經(jīng)營管理的核心，上市公司按照公司法要求必須設(shè)置董事會，隨著社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展和公司作用改變，公司的治理結(jié)構(gòu)不斷優(yōu)化，各國按照經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式、企業(yè)人文和風(fēng)俗習(xí)慣形成了風(fēng)格迥異的公司治理結(jié)構(gòu)模式，主要有英美只設(shè)董事會不設(shè)監(jiān)事會的單一董事會治理模式、德日既有董事會也設(shè)監(jiān)事會的雙層制治理模式及東南亞以家族企業(yè)為主的治理模式。 無論是哪一種模式， 董事會的主要職能是對股東大會負(fù)責(zé)、執(zhí)行股 東大會決議和代表股東對公司進(jìn)行管理。在公司發(fā)展過程中，健全董事會制度成為提高公司治理效能的關(guān)鍵。 隨著公司的發(fā)展，出現(xiàn)“內(nèi)部人”控制董事會和“一股獨(dú)大”導(dǎo)致董事會職能弱化的情況。如果在公司股權(quán)分散程度較高的情況下，公司的高管人員就有能力對董事的選舉產(chǎn)生重大影響，這就使以高管人員為核心的利益集團(tuán)能占據(jù)董事會的控制權(quán)，形成內(nèi)部人控制，從而使董事會在確定公司目標(biāo)及戰(zhàn)略政策等方面不能從全體股東利益出發(fā)，而只為控制董事會的某一利益集團(tuán)服務(wù)，結(jié)果導(dǎo)致董事會職能弱化。隨著資本的日益集中，公司逐漸被大股東掌控，董事會職能日 漸弱化，大股東憑借優(yōu)勢股權(quán)損害中小股東利益。董事會成員由股東大會選舉產(chǎn)生，董事代表著股東的利益，因此大股東可以憑借其手中的選票選擇其滿意的人選擔(dān)任董事，而那些中小股東卻因?yàn)檫x票少且分散，難以選擇合適人選進(jìn)入董事會來代表他們的利益，因此董事會實(shí)際上就為大股東所操縱，完全體現(xiàn)大股東的利益而忽視中小股東的權(quán)益。以美、英兩國為代表的公司治理結(jié)構(gòu)模式，在公司機(jī)構(gòu)設(shè)置上沒有獨(dú)立的監(jiān)事會，董事會既是決策機(jī)構(gòu)，也是監(jiān)督機(jī)構(gòu)，這兩種職能之間不可避免地存在著矛盾與沖突。正是在這種背景下，英國和美國公司法創(chuàng)立了獨(dú)立董事制度，設(shè)立 獨(dú)立董事制度是彌補(bǔ)公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷，代表廣大股東特別是中小股東等利益。 二十世紀(jì)四十年代， 美國投資公司法頒布 ， 標(biāo)志 獨(dú)立董事制度 產(chǎn)生。該項(xiàng) 法 規(guī) 規(guī)定， 上市 公司董事會 的 成員中獨(dú)立人士應(yīng)該 超過 70%。 獨(dú)立董事 制度 創(chuàng)立，其 目的也在于 扼制 控制股東及管理層 ，防止 內(nèi)部控制 行為產(chǎn)生 ， 侵占 公司 及中小股東的經(jīng)濟(jì) 利益。 七十 年代 發(fā)生的 “ 水門事件 ” ，許多 大型集團(tuán) 公司的董事位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 2 牽涉進(jìn) 行賄 事件中 ， 大家逐漸失去 對公司管理層 的信任度 ， 廣大股民強(qiáng)烈 要求 對大型集團(tuán) 公司 進(jìn)行 治理結(jié)構(gòu) 的完善 改 制 。 十九世紀(jì)七十年代， 美國證監(jiān)會 推出 了一 項(xiàng) 新的法 規(guī) ， 法規(guī)中 明確 要求在 78 年 5 月以前 ， 國內(nèi) 各 上市公司 應(yīng)當(dāng) 設(shè)立一個 由 獨(dú)立董事組成的專門的審計(jì)委員會 ，同時要保證審計(jì)委員會正常的日常運(yùn)行 。 從此以后， 獨(dú)立董事制度 穩(wěn) 步發(fā)展成為 西方 公司治理結(jié)構(gòu) 中必須具備的一個環(huán)節(jié)，這期間所經(jīng)歷的 獨(dú)立董事制度的 不斷改進(jìn)和逐步完善 ，被 各界稱之 為獨(dú)立董事 的 制度革命。 2、我國上市公司現(xiàn)狀 我國自改革開放以來，市場經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展。產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責(zé)明確、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)基本制度已逐步形成。雖然大部分企業(yè)都進(jìn)行了市場經(jīng)濟(jì)的改制，但是其管理運(yùn)行的嚴(yán)格規(guī)范性還存在相當(dāng)多的不足。尤其是在改革比較成功的一些大型集 團(tuán)上市公司中，缺乏對經(jīng)營者的有效監(jiān)督，發(fā)生侵占中小股東利益，部分人控制及大股東控股等現(xiàn)象比較多。 3、甘肅省屬上市公司治理機(jī)構(gòu)情況 甘肅省屬上市公司治理機(jī)構(gòu)以股東大會、董事會等機(jī)構(gòu)為主，由于大多數(shù)國有股控股，公司治理機(jī)構(gòu)帶有濃厚的政治因素，政府任免和干預(yù)較多，任免后對管理人員的監(jiān)管又不到位，致使各類問題比較突出，主要存在以下幾個方面的弊端。 一是“一股獨(dú)大”從而侵害中小股東利益的現(xiàn)象較為普遍。在省內(nèi)的一些上市公司中，“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象較為普遍。第一大股東往往集股東的權(quán)力和公司的經(jīng)營權(quán)力于一身，且他們的權(quán)力沒 有受到任何限制，上市公司的其他中小股東只能無條件的服從于大股東，第一大股東憑借自己對董事會的控制權(quán)、提案權(quán)和表決權(quán)、否決權(quán)，利用董事會和股東大會實(shí)現(xiàn)與貫徹自己的愿望，從而獲取自己的超額利益，中小股東的利益根本無法得以保護(hù)。 二是控股股東侵害上市公司的利益。由于我省上市公司中，普遍存在控股股東狀況，結(jié)果導(dǎo)致了控股股東侵害上市公司利益的現(xiàn)象較多。盡管證監(jiān)會多次明文規(guī)定，上市公司作為市場競爭主體，要和控股股東在財(cái)產(chǎn)、人力、管理上 “三分開”，但仍有不少控股股東把自己控股的上市公司當(dāng)作個人的附屬機(jī)構(gòu)，甚至變相的把公 司作為實(shí)現(xiàn)個人利益的提款工具，大量占用上市公司的資金，有的利用自己控制的上市公司為自己提供擔(dān)保，還有的轉(zhuǎn)移私分上市公司的財(cái)產(chǎn)，逐漸掏空上市公司，滿足自己個人的利益。 三是 “經(jīng)營者控制”的現(xiàn)象較多。在省屬上市公司中，大部分由企業(yè)經(jīng)營位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 3 者控制公司的一切事務(wù)。因?yàn)?，現(xiàn)代企業(yè)制度建立的基礎(chǔ)是，企業(yè)經(jīng)營者對出資人委托代理財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營，換句話說就是企業(yè)所有權(quán)與控制權(quán)相分離，這樣就產(chǎn)生了所有者與經(jīng)營者的利益不一致的問題。擁有對公司實(shí)際控制權(quán)的經(jīng)營者憑借個人掌握的財(cái)產(chǎn)控制權(quán)，謀奪個人自身利益的最大化，而甚至不惜侵占所有權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益。大多數(shù)省屬上市公司屬于國有集團(tuán)公司創(chuàng)立，政府對這些企業(yè)往往監(jiān)管不力，由于所有者的缺位，所有者對經(jīng)營者的控制，無論從制度防范上，還是在控制力量上，都達(dá)不到最初的設(shè)想，致使“經(jīng)營者控制”的問題比較嚴(yán)重。 四是缺少對高層管理者的評價激勵與約束機(jī)制。在省內(nèi)的上市公司中，由于沒有建立起科學(xué)的評價、激勵與約束機(jī)制，導(dǎo)致個別高層管理者只注重短期效益，忽視公司長遠(yuǎn)利益，浪費(fèi)設(shè)備和人力，甚至做虛假賬目，虛做經(jīng)濟(jì)利潤，還有部分人員感到付出與回報不相稱，工作積極性受到了一定程度的抑制，不能全心全意經(jīng)營公司業(yè)務(wù)，有的甚至 辭職；個別高層管理者違法亂紀(jì)，出現(xiàn)貪污、侵吞國有資產(chǎn)的情況。這些問題嚴(yán)重?fù)p害上市公司的長遠(yuǎn)發(fā)展和利潤最大化目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。從省內(nèi)目前情況來看，絕大多數(shù)控股股東是國有投資的主體，大股東掌握管理層人員的任用權(quán)，這些由大股東任用的人相應(yīng)的都會維護(hù)大股東的利益，導(dǎo)致大股東個人控制和少數(shù)內(nèi)部人控制問題，很容易導(dǎo)致大股東侵占中小股東利益問題的出現(xiàn)。省屬上市公司治理結(jié)構(gòu)體系是設(shè)有監(jiān)事會的“雙層制”，但由于監(jiān)事會大多數(shù)由公司內(nèi)部人組成，獨(dú)立性不強(qiáng)，很容易受制于公司高層。同時，監(jiān)事會應(yīng)該履行檢查公司財(cái)務(wù)賬目和監(jiān)督違法行為的職責(zé)， 這需要各種專業(yè)的綜合人才，主要來源于公司內(nèi)部的監(jiān)事，很難達(dá)到完成任務(wù)需要的多種人才。 4、 省屬上市公司引入獨(dú)立董事的目的 (1)控制委托 省屬上市公司中，企業(yè)管理職能的分工使所有者股東與經(jīng)營管理人員之間形成了委托 股東是委托人 ,經(jīng)理是代理人。尤其是企業(yè)改制為股份公司后 ,企業(yè)委托 當(dāng)前制度下，由于各種原因，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相互分離，股東雖然是所有者 ,但由于在經(jīng)營中缺少專業(yè)知識，沒有足夠的精力和時間 ,在信息掌握上與經(jīng)理人員相比不占優(yōu)勢 ; 經(jīng)理人員由于是管理 專業(yè)人員，加之熟悉日常管理，對上市公司的信息占有優(yōu)勢 ,股東與經(jīng)理兩者之間的信息形成不對稱分布。委托 身 各種原因，從考慮自己利益需求出發(fā) ,從而損害委托人利益由公司承擔(dān)的成本費(fèi)用。因此 ,獨(dú)立董事對建立健全機(jī)制進(jìn)行監(jiān)控 ,目的是為了解決如何促使代理人勤勉盡責(zé) ,最大限度地維護(hù)委托人的利益。獨(dú)立董事作為“獨(dú)立人” ,不僅可以避免利益之爭 ,而且可以從外部客觀看待公司管理中的問題 ,加之獨(dú)立董事特有的專業(yè)技能和長期的業(yè)務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn) ,在很大程度上可以避免經(jīng)理人位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 4 員作出錯誤決策而造成的損失。 (2)保護(hù)中小股東 的利益。在甘肅省內(nèi)目前市場機(jī)制發(fā)展尚不平衡、競爭不公平、信息披露不充分的背景下 ,大股東在追求公司利潤最大化的同時 ,大多數(shù)情況下會選擇侵占中小股東利益提高自身獲利。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，省屬上市公司中約 66的股票是不流動的 ,61的股票為國有股 , 第一大股東平均持股比例為 ,第一大股東占控股地位的 股權(quán)結(jié)構(gòu)高度集中 , 大股東、上市公司名義上是兩家公司 ,實(shí)際共用管理人員，大股東與控股公司在人員、財(cái)務(wù)、資產(chǎn)上緊密相關(guān) ,中小股東利益屢屢受侵，在這樣的形勢下 ,設(shè)立獨(dú)立董事，引入這類外部人 ,加強(qiáng)對董事會 ,尤其 是內(nèi)部控制人的監(jiān)督顯得非常必要。 (3)資本市場全球一體化需要。隨著我國加入世貿(mào)組織 ,世界經(jīng)濟(jì)一體化趨勢越來越明顯，全球化進(jìn)程不可逆轉(zhuǎn) ,作為世界經(jīng)濟(jì)成員中的一員，應(yīng)在各項(xiàng)制度上與國際接軌。目前，世界各類投資機(jī)構(gòu)都比較重視獨(dú)立董事，通過獨(dú)立董事制度的運(yùn)行來看公司的治理情況，董事會中是否有足夠獨(dú)立董事，獨(dú)立董事在公司治理中如何發(fā)揮作用 ,對此要求越來越高。上市公司進(jìn)入世界金融市場 ,就必須滿足國際投資者的這一特點(diǎn)。上市公司在與國外公司交易時 , 要獲取交易對方的信任和支持，必須在公司治理結(jié)構(gòu)方面與境外公司保持一致 ,所 以上市公司引入獨(dú)立董事制度是大勢所趨。 （二）研究意義 甘肅省獨(dú)立董事制度的推廣和運(yùn)行與其他省市相同，這就是政府職能機(jī)構(gòu)全程主導(dǎo)，起步雖晚，但時間短、上市公司全面推進(jìn)快，政府的職能部門自始完全主導(dǎo)著獨(dú)立董事制度的全方位建設(shè)。省屬上市公司中獨(dú)立董事的形成與發(fā)展，在制約大股東不正常的關(guān)聯(lián)交易、保護(hù)廣大中小投資者的利益方面發(fā)揮了一定的作用，但也應(yīng)該看到還存在許多問題。獨(dú)立董事發(fā)展基礎(chǔ)薄弱，沒有一個專業(yè)的組織管理機(jī)構(gòu)，缺少量化考核指標(biāo)和統(tǒng)一的評價標(biāo)準(zhǔn)，聘請程序不科學(xué)，大多數(shù)獨(dú)立董事由大股東或董事長選擇，導(dǎo)致目前雖普 遍設(shè)有獨(dú)立董事，但獨(dú)立性不強(qiáng)，履職不主動且無制度保證，獨(dú)立董事階層管理松散，監(jiān)督效果與預(yù)期設(shè)想存在一定差距。此外，從整體看，省屬上市公司沒有形成一套有效的股東管理模式、公司經(jīng)營治理文化和獨(dú)立董事制度，股東、董事會、經(jīng)理層、獨(dú)立董事之間缺少相互支持和補(bǔ)充的法規(guī)架構(gòu)和運(yùn)行機(jī)制。加強(qiáng)公司治理基礎(chǔ)建設(shè)，推動獨(dú)立董事運(yùn)行機(jī)制的建立和完善，并在此基礎(chǔ)上提升企業(yè)核心競爭力，拓寬企業(yè)可持續(xù)發(fā)展空間顯得尤其重要。甘肅省作為西部欠發(fā)達(dá)地區(qū)，獨(dú)立董事制度運(yùn)行與其他發(fā)達(dá)地區(qū)相比差距較大，問題也比較突出，因此，以甘肅省屬上市公司獨(dú)立 董事作為位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 5 調(diào)查樣本，很具有代表性，也具有很大的研究和分析空間。通過調(diào)查，對甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況進(jìn)行專題研究，提出上市公司獨(dú)立董事制度完善策略，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)措施，供大家交流討論。 （三）研究的主要內(nèi)容及方法 本文在對甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事制度運(yùn)行情況分析和研究的基礎(chǔ)上，借鑒國外獨(dú)立董事制度的成熟經(jīng)驗(yàn)，同時結(jié)合我國自身的特點(diǎn)，對獨(dú)立董事的主要功能進(jìn)行定位，就完善獨(dú)立董事制度的相關(guān)內(nèi)容提出了具體建議。全文共分為四個部分： 第一部分為緒論部分，主要介紹獨(dú)立董事產(chǎn)生的背景及研究意義和內(nèi)容。第二部分是基礎(chǔ)理論和 政策要點(diǎn)部分，主要介紹獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生、選撥、概念及職能定位。第三部分為甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事基本情況。省屬上市公司獨(dú)立董事履職現(xiàn)狀，并就存在的問題從基本情況、工作情況、配套機(jī)制及客觀環(huán)境等方面進(jìn)行深入細(xì)致的分析。第四部分針對存在的問題，提出完善獨(dú)立董事制度的意見和建議。 位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 6 二、獨(dú)立董事基本理論與政策要點(diǎn) （一）獨(dú)立董事的演繹 1、產(chǎn)生 二十世紀(jì)八十年代 ,國內(nèi) h 股公司適應(yīng)國際形勢需要按香港聯(lián)交所的要求設(shè)立獨(dú)立董事，我國對獨(dú)立董事有了初步的概念；接著在九十年代 ,中國證監(jiān)會在制定的上市公司章程指引清晰 地有了獨(dú)立董事的一些條文，使得獨(dú)立董事初步形成制度化形式； 1999 年 3 月 ,中國證監(jiān)會更進(jìn)一步以文件形式明確規(guī)定，增加 h 股公司獨(dú)立董事數(shù)量，要求在董事會中最少設(shè)立 2 名以上獨(dú)立董事，使得獨(dú)立董事有了初步發(fā)展；中國國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布的國經(jīng)貿(mào)企改 230 號文件中明確要求 逐步健全獨(dú)立董事制度，規(guī)定國內(nèi)公司董事會外部董事應(yīng)占董事會人數(shù)的 12 以上，并且應(yīng)該有 2 名以上的獨(dú)立董事。獨(dú)立董事自己所發(fā)表的意見應(yīng)在董事會議中列名。只是，該項(xiàng)制度規(guī)定的制定只針對適用于我國在境外上市的一些公司。 1999 年以后 ,國內(nèi)逐漸在一些大型的 A、 B 股上市公司試點(diǎn)推行獨(dú)立董事制度的運(yùn)行。 2000 年，國家經(jīng)貿(mào)委提出“董事會可以設(shè)立獨(dú)立董事。”但也只是許可境內(nèi)的一些上市公司首先設(shè)立獨(dú)立董事，而不是以強(qiáng)制的形式要求公司必須設(shè)立獨(dú)立董事制度。為完善國家公司治理結(jié)構(gòu) ,促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)行 , 2001 年中國證監(jiān)會正式頒布了關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 (在以下的文章論述中簡稱指導(dǎo)意見 ), 指導(dǎo)意見對上市公司獨(dú)立董事的任職資格、任職期限、權(quán)利責(zé)任等條件都作出了規(guī)定。并要求在 2002 年 6 月 30 日前國內(nèi)上市公司最少配備 2 名獨(dú)立董事，并進(jìn)一步要求，在 2003 年 6 月 30 日前獨(dú)立董事占董事會的比例大于 1/3。從此開始 ,中國獨(dú)立董事開始正式進(jìn)入我國上市公司董事會。 2002 年，中國證監(jiān)會發(fā)布了股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄，進(jìn)一步明確獨(dú)立董事對重大關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)的審核責(zé)任。隨后， 2005 年新修訂的公司法以法律形式對此予以確認(rèn)。 2、概念 獨(dú)立董事簡單地說就是來源于公司的外部非股東人員且沒有在所在的公司內(nèi)部擔(dān)任任何職務(wù)的董事。證監(jiān)會對獨(dú)立董事的概念有比較明確的定義：“指不在上市的公司擔(dān)任除董事外的其它職務(wù)，并且與受聘任的公司及主要股東沒有可能限制其行 使獨(dú)立客觀的判斷關(guān)系的董事。” 原則上規(guī)定，獨(dú)立董事可以最多兼位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 7 任 5 家公司的獨(dú)立董事，并且要求他們在兼任的同時，必須能保證有充足的時間和精力去履行各自公司的職責(zé)。各上市公司必須按照指導(dǎo)意見的要求，進(jìn)一步修改本公司的公司章程，按照獨(dú)立董事的資格聘任合適的獨(dú)立董事人員，并且這些獨(dú)立董事中至少包括 1 名具有高級職稱或注冊會計(jì)師資格的會計(jì)專業(yè)人士。同時指出 如果有的上市公司的董事會要下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等專門委員會的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有一半以上的比例。 3、特點(diǎn) 上市公司的獨(dú)立董事制度由于具有獨(dú) 立性、客觀性、公正性的特征，而備受關(guān)注。目前，世界各國獨(dú)立董事重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)在公司董事會中的人數(shù)比例和職能。一是獨(dú)立性。是指獨(dú)立董事在個人關(guān)系、相關(guān)利益、任用過程、履行職責(zé)等方面獨(dú)立，獨(dú)立于公司的經(jīng)營管理，不受公司的任何限制。二是公正性。能夠獨(dú)立行使職權(quán)，在公司經(jīng)營、管理、資產(chǎn)、重大決策等方面發(fā)表客觀公正的意見，在應(yīng)對股東整體利益時，能公正的對待大股東和中小股東的公平利益。三是專業(yè)性。指獨(dú)立董事具有較高的理論水平和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在某一行業(yè)有一定的權(quán)威性，能夠憑個人能力對公司的相關(guān)事務(wù)做出建設(shè)性評判意見。 （二）獨(dú)立董 事的選撥 1、提名 按照指導(dǎo)意見規(guī)定，上市公司董事會、監(jiān)事會及持有 1以上股份的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，獨(dú)立董事候選人必須具備的條件是；一是具有獨(dú)立董事應(yīng)具備的基本獨(dú)立性；二是具備從事所在上市公司獨(dú)立董事工作所需要的相關(guān)的一些專業(yè)理論與相關(guān)技能；三是要具備 5 年以上從事與上市公司有關(guān)業(yè)務(wù)聯(lián)系的任職經(jīng)歷；四是必須具備擔(dān)任其他一般董事的基本條件；五是法律法規(guī)所要求的其他相關(guān)條件。同時規(guī)定下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事。一是從事獨(dú)立董事的公司的股東或在大股東單位工作的人員。二是本公司的工作人員。三是與公司有重大利益關(guān) 系的人。四是國家公務(wù)員等規(guī)定不得擔(dān)任的相關(guān)人員。提名前，提名人應(yīng)全面掌握被提名人工作、教育背景、經(jīng)歷、兼職等情況，并對獨(dú)立性發(fā)表意見。被提名人應(yīng)發(fā)表公開聲明，表明與上市公司不存在利益關(guān)系，同時，提名人還要征得被提名人的同意。 2、選舉 在選舉獨(dú)立董事的股東大會召開前，董事會應(yīng)當(dāng)公布上述獨(dú)立董事候選人的位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 8 基本內(nèi)容，同時將所有被提名人的有關(guān)材料報中國證監(jiān)會和掛牌交易的證券交易所。對被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)附董事會的書面意見。在 15 個工作日內(nèi)，中國證監(jiān)會進(jìn)行審核。對中國證監(jiān)會持有異議的被提名人 ，可以作為公司董事候選人，但不能成為獨(dú)立董事候選人。在選舉獨(dú)立董事股東大會召開前，董事會應(yīng)對中國證監(jiān)會提出異議的也要進(jìn)行具體說明。對于指導(dǎo)意見發(fā)布前，已擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事的，也應(yīng)將前述材料報送中國證監(jiān)會和證券交易所。在上述條件具備的情況 下 ，公司按照規(guī)定召開股東大會，初步認(rèn)為合格的候選人，經(jīng)股東大會過半數(shù)股東通過，才能正式成為獨(dú)立董事。 3、任期 獨(dú)立董事任期與其他董事相同都為 3 年，任滿，可以連選連任，但連任不超過六年。如果獨(dú)立董事無故連續(xù) 3 次未親自出席上市公司的董事會，上市公司有權(quán)按照 相關(guān)規(guī)定對其予以撤換。除出現(xiàn)不得擔(dān)任董事的情形以外，獨(dú) 立 董 事 在任期滿前上市公司不得對其無故撤換。如果上市公司要提前更換的，應(yīng)披露具體原因，被免職的獨(dú)立董事有異議的，可以向股東大會和證券所公開聲明。在任期屆滿前獨(dú)立董事可以主動提出辭職，應(yīng)當(dāng)向董事會提交書面辭職報告，需要公司股東和債權(quán)人注意的，有必要重點(diǎn)說明。如果獨(dú)立董事離職后獨(dú)立董事所占比例不足要求時，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在獨(dú)立董事填補(bǔ)空缺后離職。 （三）獨(dú)立董事主要職權(quán) 1、 行使區(qū)別其他董事的特權(quán) 國內(nèi)獨(dú)立董事對上市公司及全體股東應(yīng)負(fù)有誠信和勤勉的義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)好公司整體利益，尤其要重點(diǎn)關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受 其 上市公司主要股東、實(shí)際控制人及利害關(guān)系人的影響。為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除具有董事的職權(quán)外，應(yīng)具有以下特權(quán)：一是上市公司高于 300 萬元或高于凈資產(chǎn)值的 5的關(guān)聯(lián)交易，在董事會進(jìn)行決議前，事先應(yīng)征求獨(dú)立董事同意后，才能提交董事會討論，獨(dú)立董事如果認(rèn)為有必要，可以使用中介機(jī)構(gòu)出具的報告作為判斷依據(jù)。二是獨(dú)立董事可以建議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所。三是獨(dú)立董事可以提請臨時股東大會召開 ；四是獨(dú)立董事提議召開董事會；五是可以聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)。六是在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。行使上述職權(quán)需全體獨(dú)立董事一半以上同意。如上述提議未被采納或上述職權(quán)未能正常行使的，位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 9 上市公司應(yīng)將獨(dú)立董事發(fā)表意見的有關(guān)情況予以披露。 2、 對公司特定事項(xiàng) 發(fā)表 獨(dú)立 意見 獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還有向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見的權(quán)利：一是發(fā)表提名和任免董事的意見；二是提出聘任或解聘高級管理人員的意見；三是對公司董事、高級管理人員的報酬發(fā)表意見；四是對高于 300 萬元的借款以及回收欠款措施 有效性發(fā)表意見；五是 對 可能損害中小股民利益的 事項(xiàng) 發(fā)表意見。六是其他事項(xiàng)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng) 持 以下幾 種態(tài)度 ：同意；保留意見及其依據(jù)；反對意見及其原因；無法發(fā)表意見及其具體意見。屬于披露事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定范圍內(nèi)公告，獨(dú)立董事意見不一致的，應(yīng)分別披露各獨(dú)立董事意見。 3、其他相關(guān)權(quán)利 一是享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會決策的事項(xiàng)，上市公司必須提前告知獨(dú)立董事，并提供相關(guān)資料，獨(dú)立董事可以要求上市公司提供有關(guān)材料。資料不充分或論證不夠充分時， 2 名或 2 名以上獨(dú)立董事可聯(lián)名提出延期召開董事 會意見，董事會應(yīng)予以采納。提供的資料獨(dú)立董事和上市公司至少保存 5年。 二是應(yīng)當(dāng)提供必需的工作條件。上市公司董事會秘書應(yīng)協(xié)助獨(dú)立董事，如介紹公司基本情況、按要求提供材料等。董事會秘書應(yīng)及時辦理獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立意見、提案及書面說明等公告事項(xiàng)。三是上市公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事行使職權(quán)，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。四是獨(dú)立董事因決策需要聘請中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的費(fèi)用支出及其他必須費(fèi)用由上市公司承擔(dān)。五是應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼由董事會訂預(yù)案，經(jīng)股東大會審議，在公司年報中披露。獨(dú)立董事不得取得額外的 、未披露的利益。六是上市公司視情購買獨(dú)立董事責(zé)任保險，以避免正常履行職責(zé)引起的損失風(fēng)險。 （四）公司治理模式與獨(dú)立董事 西方企業(yè)將上市公司獨(dú)立董事的監(jiān)督與平衡確立為一個良好的公司治理模式的基本原則。我國證監(jiān)會制定的指導(dǎo)意見中強(qiáng)制建立獨(dú)立董事是為了進(jìn)一步完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司的規(guī)范工作。公司治理結(jié)構(gòu)，是一種據(jù)以對工商業(yè)公司進(jìn)行管理和控制的體系，明確規(guī)定了公司的各個參與者的責(zé)任、權(quán)利分布以及公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力的分配與制衡關(guān)系。一個現(xiàn)代公司是否能夠高效率地工作，在很大程度上取決于該公司治 理結(jié)構(gòu)是否有效 ,主要有三種模式。 位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 10 1、“一元制”的管理模式 英美公司董事會為“一元制”，即由股東大會選舉董事組成董事會，由董事會管理公司財(cái)產(chǎn)、選聘經(jīng)營班子，做出公司的各種重大決策。單層制的特點(diǎn)是：董事會具有經(jīng)營和監(jiān)督的職能，董事既是經(jīng)營者又是監(jiān)督者。所以，英美公司增設(shè)獨(dú)立董事，彌補(bǔ)監(jiān)督體制不足。 2、“二元制”公司治理機(jī)構(gòu) 根據(jù)權(quán)力分立與制衡的原則，“二元制”公司設(shè)權(quán)力機(jī)關(guān)股東大會、決策執(zhí)行機(jī)關(guān)董事會和監(jiān)督機(jī)關(guān)監(jiān)事會，其特點(diǎn)是：董事和監(jiān)事各自履行職責(zé)，董事受監(jiān)事的監(jiān)督。從理論上講，“二元制”克服“一元制”不 足，而實(shí)踐中監(jiān)事會沒有發(fā)揮理論設(shè)置上的作用，故此，“二元制”也引入了獨(dú)立董事制度。 3、“混合制”公司治理機(jī)構(gòu) 公司可以在單層制和雙層制之間進(jìn)行自由選擇，即公司可能選擇只設(shè)董事會而不設(shè)監(jiān)事會，或者同時設(shè)立董事會和監(jiān)事會。實(shí)行混合制度的國家，根據(jù)實(shí)際需要增設(shè)獨(dú)立董事。 （五）獨(dú)立董事與監(jiān)事會 我國實(shí)行的是“二元制”的公司治理結(jié)構(gòu) ,也就是董事會和監(jiān)事會并存的公司治理模式。這種模式下 ,二者的監(jiān)督職能勢必存在交叉之處。監(jiān)事會由股東和公司職工代表組成，監(jiān)事與公司存在利益關(guān)系 ,受制于公司管理層 ,其體制決定了獨(dú)立性弱 。同時監(jiān)事不具有法律、會計(jì)等方面的專業(yè)知識或工作經(jīng)驗(yàn)。監(jiān)事會的職能主要是檢查公司財(cái)務(wù)和對董事、經(jīng)理違反法律法規(guī)的行為進(jìn)行監(jiān)督 ,但從實(shí)際來講，監(jiān)事很難實(shí)施這些職能，財(cái)務(wù)檢查較難發(fā)現(xiàn)問題 ,對管理層監(jiān)督需司法部門介入。獨(dú)立董事制度屬于董事會的內(nèi)部控制機(jī)制 ,監(jiān)事會與董事會是并行的公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事不參與董事會決策 ,獨(dú)立董事參與董事會的決策。獨(dú)立董事作為決策層的重要部分 ,具體參與了公司重大事項(xiàng)決策前的醞釀、內(nèi)部制定、最終發(fā)布等全過程。這樣 ,獨(dú)立董事制度便具有了監(jiān)事會制度所無法具備的事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督和與決策過程監(jiān)督密 切結(jié)合的特點(diǎn)。監(jiān)事會的監(jiān)督功能表現(xiàn)出了獨(dú)立董事制度不具有的事后監(jiān)督、外部監(jiān)督、經(jīng)常監(jiān)督的特點(diǎn)。監(jiān)事會的事后監(jiān)督包括檢查、落實(shí)、評價與反饋等 ,是對獨(dú)立董事監(jiān)督的補(bǔ)充 ,也是股東大會決策的依據(jù)。此外 ,監(jiān)事會作為常設(shè)機(jī)構(gòu) ,在公司重大決策制定后 ,跟蹤監(jiān)控 ,經(jīng)常性的監(jiān)督發(fā)現(xiàn)問題機(jī)率高 ,發(fā)現(xiàn)時間提前 ,保障了決策的執(zhí)行效率。監(jiān)事會外部監(jiān)督表現(xiàn)位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 11 為獨(dú)立于決策層與管理層 ,不承擔(dān)決策或經(jīng)營失誤的責(zé)任，獨(dú)立董事應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；監(jiān)事中職工代表、黨務(wù)工作者或工會領(lǐng)導(dǎo)人所產(chǎn)生的監(jiān)督功能還具有獨(dú)立董事制度所沒有的政治意義。 位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 12 三、甘肅省 屬上市公司獨(dú)立董事調(diào)查情況 通過五個月的時間，從上市公司公布的年報、證券監(jiān)督管理委員會、證券交易所、金融界等網(wǎng)站獲取資料，給獨(dú)立董事、董事會秘書打電話咨詢等方式，共收集到了省屬 20 家上市公司近三年獨(dú)立董事有關(guān)情況。一是統(tǒng)計(jì)了 20 家省屬上市公司基本情況，其中包括：董事人數(shù)、獨(dú)立董事人數(shù)、獨(dú)立董事專業(yè)行業(yè)背景、年齡結(jié)構(gòu)、擔(dān)任上市公司數(shù)等，掌握基本情況。二是掌握了解了獨(dú)立董事工作情況。包括發(fā)揮作用、出席會議、發(fā)表意見等情況。三是獨(dú)立董事配套機(jī)制運(yùn)行情況。主要包括選聘機(jī)制、激勵機(jī)制、保險制度等情況。四是獨(dú)立董事存在 的客觀環(huán)境情況。主要包括上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、機(jī)構(gòu)設(shè)置、制度建設(shè)、信息支撐等。 通過上述調(diào)查統(tǒng)計(jì)得出：省屬上市公司獨(dú)立董事制度初步建成，獨(dú)立董事能夠認(rèn)真工作， 都能夠按規(guī)定親自或委托出席董事會議 ，在避免上市公司舞弊、改善治理結(jié)構(gòu)、促進(jìn)信息披露和保護(hù)中小股東利益等方面都發(fā)揮了一定的作用。 一是能夠發(fā)表自己的判斷意見。調(diào)查中顯示，部分獨(dú)立董事能夠充分發(fā)表意見，尤其是對關(guān)聯(lián)方資金往來能堅(jiān)決提出自己的意見。例如，祁連山水泥（ 2 0），在 10 年 0 月 5 日召開董事會第八次會議，會議主要表決本公司和陜西華慶建材 公司與陜西隆鑫公司三方協(xié)商簽署的和解協(xié)議書議案的時候，獨(dú)立董事劉釗投了棄權(quán)票、劉祖和投了反對票。根據(jù)公司對相關(guān)信息的披露，獨(dú)立董事劉釗棄權(quán)的主要理由是，他被選舉為公司獨(dú)立董事時，被告知該筆款項(xiàng)是公司的應(yīng)收債權(quán)，而不是象現(xiàn)在所說的是應(yīng)付債務(wù)款項(xiàng)，前后說法相矛盾，因此作為獨(dú)立董事難以作出判斷，為保持公正和應(yīng)有的謹(jǐn)慎性，他投了棄權(quán)票。而獨(dú)立董事劉祖和更是直接明確地投了反對和解的意見票，并明確發(fā)表意見認(rèn)為，陜西華慶建材公司原屬陜西隆鑫公司，公司股權(quán)轉(zhuǎn)移后陜西華慶建材公司并未實(shí)際開展業(yè)務(wù)，沒有理由與本公司產(chǎn)生如此 多的應(yīng)付租金和業(yè)務(wù)費(fèi)，因此他要求本公司的相關(guān)責(zé)任人對此做出詳細(xì)的分析，并在可能情況下，為最大限度的避免損失，有必要請有關(guān)方面考慮司法程序的可能性。 二是對提示市場關(guān)注起到了重要作用。從省屬上市公司調(diào)查獲取得有關(guān)情況看，個別獨(dú)立董事能夠?qū)局卮髮ν馔顿Y事項(xiàng)作出謹(jǐn)慎決策，同時揭示潛在風(fēng)險。例如，靖遠(yuǎn)煤礦（ 000552），公司董事會 11 年第二次臨時會議審議同意投資甘肅興盛旅游開發(fā)有限公司。但獨(dú)立董事王萬華在表決中投了棄權(quán)票，他認(rèn)為興盛旅游開發(fā)有限公司的曲溪風(fēng)景度假村旅游項(xiàng)目區(qū)域位于山區(qū)，與其他項(xiàng)目相比，交通 、氣候等制約因素會給項(xiàng)目帶來較大的不確定項(xiàng)目風(fēng)險。考慮到項(xiàng)目位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 13 總投資超過 2 億元，如果項(xiàng)目銷售不佳，此類旅游度假型項(xiàng)目可能陷入進(jìn)退兩難的處境，資金占用規(guī)模會大幅增加。公司內(nèi)部項(xiàng)目實(shí)施團(tuán)隊(duì)、經(jīng)營機(jī)制、一線經(jīng)營班子對項(xiàng)目的信心等因素都沒有能夠非常深入的了解，因而無法對項(xiàng)目作出清晰的專業(yè)判斷。因此，為慎重起見，該獨(dú)立董事最終對議案投棄權(quán)票。又如，西北化工（ 000791），公司獨(dú)立董事趙近元就公司關(guān)于與甘肅成紀(jì)化工有限公司進(jìn)行技術(shù)合作的議案提出異議，并就此發(fā)表意見認(rèn)為，完成該項(xiàng)目所需投入資金量太大，投資回收的周期又太長 ，技術(shù)含量又太高，西北化工集團(tuán)有限公司的科技人員及其他員工從目前來年，還不具備承接該項(xiàng)目的能力，因此，從獨(dú)立董事謹(jǐn)慎角度出發(fā)，請公司慎重考慮，深入調(diào)查研究，重新做出可行性報告，避免公司重大損失。 三是能夠保持獨(dú)立董事應(yīng)有的謹(jǐn)慎性。從調(diào)查中可以看出，部分獨(dú)立董事在缺乏相關(guān)專業(yè)信息和其他意見，特別是中介機(jī)構(gòu)等專業(yè)意見的情況下，沒有不切實(shí)際地盲目附和，也不隨意否決，而是主動表示棄權(quán)。例如，酒鋼宏興（ 600307）， 11 年 5 月 6 日公司以會議方式召開董事會二屆十五次會議，獨(dú)立董事陳新樹對公司收購西安同濟(jì)科技有限公 司 股權(quán)議案予以棄權(quán)，主要原因是，酒鋼宏興集團(tuán)公司未能按要求提供相關(guān)資料，包括同濟(jì)科技公司最近年度的審計(jì)報告、會計(jì)報表及對該公司主要資產(chǎn)的評估報告，因此無法對投資的可行性作出判斷，為此，陳新樹表示對此項(xiàng)決議棄權(quán)。又如，長城電工（ 600192），在10 年 12 月 11 日召開的第五屆董事會臨時會議審議關(guān)于聘任常務(wù)副總經(jīng)理的議案時，公司獨(dú)立董事趙新民因認(rèn)為，董事會聘任王金豆為常務(wù)副總經(jīng)理的原因說明過于簡單，無法判斷是不是應(yīng)該進(jìn)行選任，因此他就投了棄權(quán)票。 四是能夠發(fā)揮獨(dú)立董事集體的作用。調(diào)查中反映 出 了 有些獨(dú)立董事對部分相關(guān)事項(xiàng)提出了集體異議，這也是從一個側(cè)面，折射反映出本公司在內(nèi)部經(jīng)營運(yùn)作以及公司的特定事項(xiàng)上，存在著處理矛盾與決策風(fēng)險，間接地向市場投資者傳遞了一個重要的信號。例如，三毛派神（ 000779），公司三位獨(dú)立董事在 12 年共對公司提交董事會審議的議案及其他事項(xiàng)提出過三次異議。一是，在 12年 4月 6日召開的第二屆董事會第五次會議審議關(guān)于公司聘請中介機(jī)構(gòu)的議案時，獨(dú)立董事石金星對議案內(nèi)容進(jìn)行了否決。二是，在 12 年 5 月 10 日召開的第二屆董事會第二十次會議審議關(guān)于公司換股吸收合并議案時 ，獨(dú)立董事付德印對此議案投否決票。三是，在 12 年 10 月 8 日召開的第三屆董事會第十五次會議審議存續(xù)公司章程草案的議案、關(guān)于召開公司 10 年第四次臨時股東大會的議案等 4 個議案時，公司三位獨(dú)立董事石金星、付德印、胡凱對這上述全部議案投否決票。 通過調(diào)查反映，雖然甘肅省屬上市公司初步建立了獨(dú)立董事制度，并開展了位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 14 一些工作，但離獨(dú)立董事制度的最初設(shè)想，與獨(dú)立董事獨(dú)立性要求及其他發(fā)達(dá)地區(qū)的獨(dú)立董事履職情況相比，還存在一些不足，下面主要從調(diào)查了解到的甘肅省屬上市公司的基本情況、工作行權(quán)、配套機(jī)制及客觀環(huán)境等方 面的情況進(jìn)行分析； （一）獨(dú)立董事基本情況方面 1、獨(dú)立董事配備數(shù)量還不足夠 截止 2012 年底，在調(diào)查的 20 家省屬上市公司中，共有董事 230 人，其中獨(dú)立董事 67 名，每個公司聘任了 3 名以上獨(dú)立董事， 獨(dú)立董事平均 占董事會人數(shù)29%， 未達(dá)到指導(dǎo)意見獨(dú)立董事應(yīng)占董事會董事人數(shù) 1/3 以上的要求。從調(diào)查數(shù)據(jù)看，每個公司設(shè)立的獨(dú)立董事的數(shù)量并不多，在董事人數(shù)中占的比例也比較少，獨(dú)立董事不占董事會多數(shù)席位的情況下，獨(dú)立董事對董事會的決議影響是很有限的。例如；長城電工董事會有 11 人，獨(dú)立董事僅有 3 人，靖遠(yuǎn)煤電董事會 14 人 ，獨(dú)立董事 4 人，都未達(dá)到占董事會人數(shù) 1/3 的要求。在現(xiàn)行規(guī)定下，董事會決議經(jīng)全體董事過半數(shù)同意才能通過，獨(dú)立董事很難在董事會上把獨(dú)立意見轉(zhuǎn)化為董事會乃至全體公司的意志，因此對董事會的監(jiān)督作用和約束力受到限制，董事會的行為與股東利益目標(biāo)一致性的程度較低，董事會也就不會為實(shí)現(xiàn)股東利益或利潤最大化而作為，進(jìn)而影響公司治理的有效性及其效率。三毛派神的獨(dú)立董事石金星說，目前甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事的數(shù)量遠(yuǎn)少于發(fā)達(dá)地區(qū)的獨(dú)立董事數(shù)量，一方面上市公司從節(jié)約成本的角度出發(fā)，盡量少的安排獨(dú)立董事的數(shù)量，這無可厚非，但隨著市場 經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司需要更多的獨(dú)立董事，上市公司更多的考慮是擔(dān)心獨(dú)立董事數(shù)量的增多，會使公司董事會出現(xiàn)不一樣的聲音增多，出現(xiàn)個別大股東和公司領(lǐng)導(dǎo)難以掌控的局面，會威脅到局部和個別人的切身利益，所以，公司高層不希望增加獨(dú)立董事的數(shù)量。因此，雖然公司法規(guī)定了獨(dú)立董事的下限，上市公司也只是按規(guī)定勉強(qiáng)達(dá)到下限，而不是從公司可持續(xù)發(fā)展的角度出發(fā)，配置更多數(shù)量的獨(dú)立董事，這是獨(dú)立董事數(shù)量難以增加的根本。所以希望上市公司會自我增加公司獨(dú)立董事數(shù)量是不可能的，只能由國家以法規(guī)的形式強(qiáng)制增加獨(dú)立董事的數(shù)量，才能迫使上市公司中獨(dú)立 董事的數(shù)量有所增加。 2、獨(dú)立董事專業(yè)、行業(yè)還有局限 省屬上市公司獨(dú)立董事 79%具有研究生和研究生以上學(xué)歷，具有高級職稱的占獨(dú)立董事人數(shù)的 45%，副高職稱占獨(dú)立董事總?cè)藬?shù)的 26%，從專業(yè)結(jié)構(gòu)來看，省屬上市公司獨(dú)立董事以財(cái)會類、經(jīng)濟(jì)類、法律類和經(jīng)營管理類為主，這 4 類累計(jì)占總?cè)藬?shù)的 基本上包括了了解和監(jiān)督公司活動所必須的財(cái)務(wù)、經(jīng)濟(jì)、位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 15 管理、技術(shù)和法律等方面的人才。從職業(yè)經(jīng)歷看，高校教師、科研人員占獨(dú)立董事人數(shù)的 從整體素質(zhì)看，省屬上市公司獨(dú)立董事人群遠(yuǎn)高于公司其他董事及高層管理 人員，具備了履行職責(zé)的基本素養(yǎng)。同時我們也應(yīng)看到，雖然獨(dú)立董事具有較高的經(jīng)濟(jì)財(cái)務(wù)方面的理論水平，但是真正從事過企業(yè)管理實(shí)際業(yè)務(wù)的人不多，經(jīng)調(diào)查，省屬上市公司獨(dú)立董事具有企業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)歷的占獨(dú)立董事總?cè)藬?shù) 36%，大多數(shù)獨(dú)立董事對于公司尤其是特殊行業(yè)的公司運(yùn)作并不如其他董事熟悉。例如莫高股份只有 3 名獨(dú)立董事崔明、畢陽、嚴(yán)復(fù)海，全部都是院校專家教授，沒有企業(yè)經(jīng)營管理的經(jīng)歷，在這種情況下，不熟悉企業(yè)實(shí)踐的獨(dú)立董事要想對精通業(yè)務(wù)的董事發(fā)表有價值的意見，難度較大，在此情況下，要求獨(dú)立董事對公司的經(jīng)營決策起到太大的幫助也 并不現(xiàn)實(shí)。蘭州長城電工獨(dú)立董事趙新民陳述，目前，上市公司設(shè)立獨(dú)立董事大多數(shù)是給證監(jiān)會看，給國資委看，所以大多數(shù)聘請一些社會名人，更多的是看重他們的社會影響力，而不是從公司行業(yè)特點(diǎn)出發(fā)，尋求適合上市公司業(yè)務(wù)特性的專業(yè)管理人員，況且大多數(shù)專業(yè)管理人員從自身發(fā)展和勞務(wù)報酬的需要出發(fā)，不會首選獨(dú)立董事這個行業(yè)，而更多的選擇從事一線管理工作，雖然公司法對獨(dú)立董事的業(yè)務(wù)能力進(jìn)行了一些規(guī)定，但不夠詳細(xì)具體，只有明確必須有一名財(cái)會專業(yè)人員，其他都沒有做硬性規(guī)定，這給了上市公司可乘之機(jī)，配備獨(dú)立董事限制較少，目前上市公司獨(dú)立 董事群體呈現(xiàn)高學(xué)歷、高職稱、高職務(wù)、高資歷但又與所在上市公司業(yè)務(wù)沒有多大關(guān)系的現(xiàn)象。 3、獨(dú)立董事時間精力難以滿足工作需要 從省屬上市公司獨(dú)立董事年齡構(gòu)成看， 35 歲至 40 歲的占 8%， 41的占 16%， 46的占 22%， 50 至 55 歲的占 32%， 55 歲至 60 歲 18%，其他年齡階段的 4%。基本都為男性，女性較少。在獨(dú)立董事?lián)紊鲜泄炯覕?shù)方面，調(diào)查顯示： 13%的獨(dú)立董事只擔(dān)任一家上市公司， 37%擔(dān)任 2 家， 50%擔(dān)任 3 家以上。從省屬上市公司董秘處了解到，獨(dú)立董事每年花在上市公司董事會的 時間大多為10，而在公司辦公的時間一般為 5。此外，獨(dú)立董事基本上都是兼職，有的除兼職獨(dú)立董事外，還兼職其他業(yè)務(wù)。調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，獨(dú)立董事兼職較多，加之年齡偏大，時間精力有限，花在上市公司的時間又較少，很難有充足的時間保證職責(zé)的有效履行。靖遠(yuǎn)煤電獨(dú)立董事徐志科， 1942 年出生，現(xiàn)在已 70 多歲，雖然長期從事礦務(wù)工作，但 2003 年已退休，無論從后續(xù)教育，還是時間精力方面考慮，很難保證有效履行職責(zé)。三毛派神獨(dú)立董事 付德印 ， 現(xiàn)任蘭州商學(xué)院院長， 同時還任 蘭州長城電工股份有限公司獨(dú)立董事 ，作為一個大學(xué)學(xué)院的院 長，每天要處理多少事務(wù)，一年也難得有什么休息的時間，同時又要任兩個公司的獨(dú)立董事，哪有時間去掌握了解兩個公司復(fù)雜的管理事務(wù)，又如何有時間精力為兩位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 16 個公司的眾多事務(wù)發(fā)表意見，既使他想發(fā)揮好作用，也沒有時間精力的保證。也許有人要講，既然沒有時間精力，那為什么還要應(yīng)聘。西北化工董事會秘書胡忠群講，甘肅作為欠發(fā)達(dá)地區(qū)，人才本來就匱乏，符合擔(dān)任獨(dú)立董事的專家人才本來就不多，上市公司從節(jié)省成本的角度出發(fā)，又不愿從南方其他省份聘請獨(dú)立董事，從調(diào)查情況看，大多數(shù)獨(dú)立董事都來源于甘肅省當(dāng)?shù)?，來源于其他地方的基本沒有，因此，在甘 肅省境內(nèi)，能夠從事此項(xiàng)工作的長期也就是那一批人員。上市公司也只能從這些人中選聘，造成本來時間精力不夠，還要兼職多家，并且為了避免不能連任 6 年的規(guī)定，獨(dú)立董事們往往是在這個公司干完，又去那個公司，然后那個公司的獨(dú)立董事再來這個公司，轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去，長期也就那么幾個人，很容易與上市公司關(guān)系熟悉，影響?yīng)毩⒍碌莫?dú)立性。三毛派神獨(dú)立董事胡 凱 說， 從獨(dú)立董事自身來講，大多數(shù)是從事科研工作，接觸實(shí)務(wù)的機(jī)會不多，也想通過擔(dān)任獨(dú)立董事工作的機(jī)會將理論與實(shí)踐相結(jié)合，所以從這個角度出發(fā)，獨(dú)立董事們雖然精力不夠，也不會輕易放棄這個機(jī)會。 同時，上市公司董事長、總經(jīng)理大多也是社會賢達(dá)，他們邀請你擔(dān)任獨(dú)立董事，礙于面子，即使沒有時間保證，也不得不去應(yīng)聘。 （二）獨(dú)立董事工作情況方面 1、部分職權(quán)未履行或履行較少 從省屬上市公司調(diào)查中反映，獨(dú)立董事 大多數(shù)都能親自或委托參加董事會，具備了行使職權(quán)的基本條件，但在董事會行權(quán)過程中，履行職權(quán)不夠全面， 行使監(jiān)督重大關(guān)聯(lián)交易的職權(quán)較好，但對于建議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所、提請臨時股東大會召開、提議召開董事會、聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)、在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)等職權(quán)基本沒有 行使。靖遠(yuǎn)煤電獨(dú)立董事王萬華講，賦予獨(dú)立董事的職權(quán)比較多，但我們不知道行使這些職權(quán)到底是干什么，比如說建議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所，到底在何種情況下我們實(shí)施這項(xiàng)權(quán)利，規(guī)定上說我們只是建議，那就是說上市公司可以酌情處理，也許我們花費(fèi)很大精力做出的建議，上市公司只用一兩句推托之詞就可以否決，或者根本就不做處理，不理你的建議，作為獨(dú)立董事只能是自討無趣。至于提請臨時股東大會召開，更是意義不大，一方面是作為獨(dú)立董事，動不動就讓公司召開股東大會或董事會也不現(xiàn)實(shí)，并且即使召開了，獨(dú)立董事數(shù)量方面又不占優(yōu)勢，況且獨(dú)立董事之 間意見也不一定很統(tǒng)一，獨(dú)立董事之間在關(guān)系是并列，有什么意見只能是協(xié)商，如果獨(dú)立董事之間意見不統(tǒng)一，那只能是各自行權(quán)，在人數(shù)少的情況下獨(dú)立董事之間的分歧使的獨(dú)立董事力量更加有限，所以很難在股東大會或董事會上有所作為，長此以往，位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 17 獨(dú)立董事也就失去了提議召開股東大會或董事會的積極性。至于聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)，也是沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)，如果是小的工作量或咨詢服務(wù)，對于大型的上市公司來講，根本沒有什么參考價值，如果開展大規(guī)模的審計(jì)調(diào)查或咨詢服務(wù)，可能需要較大的費(fèi)用，雖然規(guī)定這些費(fèi)用由公司承擔(dān)，但沒有具體的強(qiáng)制措施，如果 公司不承擔(dān)，那獨(dú)立董事找誰申訴，最后說不定要自己承擔(dān)費(fèi)用，所以多一事不如少一事，很少去行使這些職權(quán)。歸根結(jié)底，這些職權(quán)很難行使，既使行使了也難以達(dá)到預(yù)期效果，并且行不行使這些職權(quán)對獨(dú)立董事自身來講并沒有太多影響。 2、發(fā)表意見及披露制度落實(shí)不好 指導(dǎo)意見中指出：“獨(dú)立董事應(yīng)對以下事項(xiàng)向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見：（ 1）提名、任免董事；（ 2）聘任或解聘高級經(jīng)營人員；（ 3）公司董事、高級經(jīng)營人員的薪酬；（ 4）股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與上市公司總額高于300 萬元或高于凈資產(chǎn)的 5%的借款或 其他資金往來；（ 5）可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)。（ 6）對上市公司持有異議的重大事項(xiàng)發(fā)表的獨(dú)立意見。 對獨(dú)立董事難以行使的特別職權(quán)的調(diào)查結(jié)果顯示， 80%的獨(dú)立董事表示難以行使提名、任免董事的權(quán)利， 85%的獨(dú)立董事表示難以行使聘任或解聘高級經(jīng)營人員。 靖遠(yuǎn)煤電獨(dú)立董事徐志科講，發(fā)表意見大家都能發(fā)表，也都會發(fā)表，問題是發(fā)表的意見誰來決定是否有效，如果有效是否必須強(qiáng)制執(zhí)行，這些都沒有法制保障。這就存在獨(dú)立董事發(fā)表意見的定位問題，到底是什么地位，是作為上市公司決策的參考，還是必須對獨(dú)立董事的意見給予答復(fù)，如果意見正確有效 ，是否必須按照獨(dú)立董事的意見進(jìn)行，由誰來具體執(zhí)行獨(dú)立董事的意見。沒有 這些法制規(guī)定的保障，獨(dú)立董事的意見只能永遠(yuǎn)是意見，不可能變?yōu)闆Q定 ，也就不可能付諸實(shí)施。文件規(guī)定，上市公司必須對獨(dú)立董事的意見進(jìn)行披露，以此來確定獨(dú)立董事行權(quán)情況，并且讓廣大股東監(jiān)督獨(dú)立董事履職情況，同時對上市公司對獨(dú)立董事意見的執(zhí)行情況進(jìn)行反映。但從調(diào)查情況來看，上市公司對獨(dú)立董事發(fā)表意見進(jìn)行披露的只占到20%。披露方式和詳實(shí)程度不同，有的在董事會報告部分單獨(dú)予以披露，有的則在獨(dú)立董事履職情況部分與其他重大事項(xiàng)共同進(jìn)行披露。這種情況下，獨(dú)立 董事的工作情況難以在公眾面前反映，上市公司對獨(dú)立董事的意見更加不重視， 究競是獨(dú)立董事沒有發(fā)表維護(hù)中小股東利益的意見，還是發(fā)表了上市公司未采納，責(zé)任不明確，很難知道獨(dú)立董事到底發(fā)揮了什么作用，大多數(shù)股東也就難以支持獨(dú)立董事的意見。 3、行權(quán)不夠積極有效 位論文 作者： 廖仲國 甘肅省屬上市公司獨(dú)立董事履職情況調(diào)查報告 18 部分獨(dú)立董事履行職權(quán)不夠好，通過調(diào)查，主要有兩方面的原因，一是獨(dú)立董事自身主動性不強(qiáng)。多數(shù)獨(dú)立董事并沒有行使獨(dú)董權(quán)力的積極性，抱著得過且過的心理。超過 70%的獨(dú) 立 董 事 表示從未打算行使提請召開臨時股東大會、提議召開董事會等權(quán)力，近 80%的獨(dú) 立 董 事 從未打算向公司董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所，有 85%的獨(dú)立董事表示自己從未打算在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。二是獨(dú)立董事發(fā)表意見還不夠科學(xué)具體。大多數(shù)董秘認(rèn)為獨(dú)立董事所發(fā)表的意見是可有可無的場面話，可操作性的實(shí)質(zhì)意見缺少，結(jié)論性的同意意見較多，并且大多數(shù)意見缺少詳實(shí)的論證過程，形式化的特征明顯。對于有風(fēng)險的決策，也沒有風(fēng)險預(yù)測和控制分析，只是簡單地發(fā)表同意的意見。大多數(shù)獨(dú)立董事認(rèn)為有必要聘請獨(dú)立的外部審計(jì)、財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)提供專業(yè)意見，但由于種種原因，實(shí)際聘請外部機(jī)構(gòu)的非常少 ， 履行職權(quán)還停留在表面，發(fā)揮 作用也有限。 （三）獨(dú)立董事配套機(jī)制分析 1、獨(dú)立董事選聘機(jī)制落實(shí)還不夠好 指導(dǎo)意見規(guī)定，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或持有股份 1%以上的股東可以提名獨(dú)立董事候選人，由股東大會選舉決定。從獨(dú)立董事來源調(diào)