自考經(jīng)濟(jì)法概論講義-工業(yè)產(chǎn)權(quán)法.docx

第四章 工業(yè)產(chǎn)權(quán)法商標(biāo)權(quán)一、商標(biāo)注冊 P 專利Patent；R 注冊商標(biāo)Registered；C 著作權(quán)Copyright；TM 未注冊商標(biāo)Trademark絕對禁止條件：首先，第九條 申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。(他人的在先權(quán)利：姓名權(quán)、肖像權(quán)、著作權(quán)等。獨一無二的建筑物受著作權(quán)的保護(hù))其次，第十條 下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用，更不得注冊：（1）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（2）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；（3）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；（4）與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；（5）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；正式標(biāo)志，禁止商業(yè)化，庸俗化。私法沒有溯及力，已注冊過的商標(biāo)不再受此約束。如中華煙、中南海煙等。（6）帶有民族歧視性的；（如三光內(nèi)衣，黑鬼牙膏）（7）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（如腳癬一次凈）（8）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。（如十三點牌女性內(nèi)衣）（9）地理標(biāo)記：商標(biāo)使用地理標(biāo)記，而又非來自于該地區(qū)的違法。（如天津電視機(jī)廠持有的北京牌商標(biāo)）縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。（地名為公共資源禁止專用，例外有專用含義的，榮昌肛泰；只是一部分的，如寧夏紅；已注冊的可繼續(xù)使用，如哈爾濱啤酒）再次，商標(biāo)法規(guī)定（11 條）下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（商標(biāo)與商品的相關(guān)性差才顯著。如手機(jī)牌手機(jī)，圓圈版輪胎。解決辦法：替換。如三角牌輪胎。）（2）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（如解渴牌純凈水。解決辦法：同音字。如樸雪口服液，蓋中蓋）（3）缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。法理：復(fù)再次，商標(biāo)法規(guī)定（12 條）以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。 （例如水滴的圖形作為飲料的商標(biāo)；立方體圖形作為立方體西瓜的商標(biāo)；如X 牌剪刀。而奧迪和奔馳違反了但我國仍予以保護(hù)）最后，商標(biāo)法規(guī)定（13 條）就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。無名 注冊 同類保護(hù)有名 未注 同類保護(hù) 馳名注冊商標(biāo)的子品牌。如酸酸乳、特倫蘇、營養(yǎng)快線、啤兒茶爽有名 注冊 跨類保護(hù) 如蒙牛、海爾二、商標(biāo)侵權(quán)行為（一）一切侵害他人注冊商標(biāo)權(quán)益的行為，都是侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。根據(jù)商標(biāo)法 第52 條的規(guī)定，侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為主要包括以下幾種：1、未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品或類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為。（制造侵權(quán)，即造假貨）2、銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為。結(jié)合商標(biāo)法第56 條第3 款的規(guī)定：銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，這種形式的商標(biāo)侵權(quán)行為是需要銷售者主觀明知為要件的。（賣假貨。善意銷售也是侵權(quán)，但免責(zé)）3、偽造或擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為。須注意的是，這種侵權(quán)行為是商標(biāo)標(biāo)識的侵權(quán)行為，包括“制造”和“銷售”兩種行為。（印刷侵權(quán)）4、未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的行為。這種行為在理論上也稱為“反向假冒”行為。（正向冒是我商品他商標(biāo)，如將造的假酒貼上茅臺商標(biāo)。反向冒是他商品我商標(biāo)。如大品牌買小品牌貨換標(biāo)的行為。危害是滅殺小品牌的商標(biāo)。）5、給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。（二）根據(jù)商標(biāo)法實施條例第50 條及最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事案件適用法律若干問題的解釋第1條規(guī)定，屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為，包括：1、在同種或類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的標(biāo)志作為商品名稱、裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的；（如把茅臺商標(biāo)貼在包裝箱上。）2、故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的；（一般情況是善意的，故意的時候構(gòu)成共犯）3、將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號或在相同或類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；（如注冊為立邦涂料廠）4、將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字注冊為域名，并通過該域名進(jìn)行有關(guān)商品交易的電子商務(wù)活動，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；（注冊為域名不違法，從事商務(wù)活動構(gòu)成違法）專利權(quán)一、專利權(quán)的客體根據(jù)我國專利法的規(guī)定，包括發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種形式。（一）發(fā)明：發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的技術(shù)方案。發(fā)明是與“自然規(guī)律”有關(guān)的思想創(chuàng)新，是利用自然規(guī)律的結(jié)果，但自然規(guī)律本身并非發(fā)明，即科學(xué)發(fā)現(xiàn)不同于發(fā)明。（發(fā)明：前所未有的，空前的。發(fā)明產(chǎn)品如無鉛汽油，方法發(fā)明如某沖濟(jì)的配方）（二）實用新型：實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者形狀和構(gòu)造的結(jié)合所提出的適于實用的新技術(shù)方案。申請實用新型專利的主體必須是產(chǎn)品，且必須有確定的形狀、固定的三維構(gòu)造，能自由移動。對于無確定形狀的產(chǎn)品如氣態(tài)、液態(tài)產(chǎn)品及顆粒狀等的固態(tài)產(chǎn)品，以平面圖案設(shè)計為特征的產(chǎn)品，不可移動的建筑物均不能被授予實用新型專利。作為實用新型的產(chǎn)品的對象的產(chǎn)品還必須具有實用性，即能夠在生產(chǎn)中運用，一旦實施，能夠取得某種技術(shù)的、社會的或經(jīng)濟(jì)的效果。另外，實用新型的真正內(nèi)涵是一種技術(shù)的思想，產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造及其結(jié)合只是這種創(chuàng)造性技術(shù)思想的體現(xiàn)，并非法律保護(hù)的實質(zhì)。（如手機(jī)從大哥大基本功能到現(xiàn)在視頻功能的改進(jìn)，如棉大衣到羽絨服。實用新型強(qiáng)調(diào)的是有用）（三）外觀設(shè)計：外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的具有美感并適于工業(yè)上運用的新設(shè)計。外觀設(shè)計可以是立體的，也可以是平面的。外觀設(shè)計必須以產(chǎn)品為依托，離開了具體的產(chǎn)品就無所謂外觀設(shè)計。外觀設(shè)計并不考慮實用目的，所解決的并不是技術(shù)問題，而是以產(chǎn)品的形狀、圖案和色彩作為要素，以追求美感目的為核心的。另外，外觀設(shè)計還必須適于工業(yè)應(yīng)用，即可以通過工業(yè)手段大量復(fù)制。對于外觀設(shè)計，原則上也是可以受到著作權(quán)法的保護(hù)的，但這兩種法律在權(quán)利的保護(hù)效力上卻是有很大差別的。著作權(quán)法并不排斥他人獨立創(chuàng)作出相同或類似的作品，即著作權(quán)法獨創(chuàng)性原則的體現(xiàn)；而專利法則不允許對相同或類似的設(shè)計授予專利。因此外觀設(shè)計權(quán)的專有程度大大強(qiáng)于著作權(quán)，所以其保護(hù)期限也相應(yīng)短于著作權(quán)。另外，由于我國現(xiàn)行商標(biāo)法并不保護(hù)立體商標(biāo)，一些立體的、原可作為商標(biāo)申請的設(shè)計，可以申請外觀設(shè)計專利。另外，知名商品特有的包裝、裝潢是反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的一項重要權(quán)利，對其應(yīng)當(dāng)按照使用在先的原則予以認(rèn)定和保護(hù)。經(jīng)營者擅自將他人知名商品特有的包裝、裝潢作相同或者近似使用，并取得外觀設(shè)計專利的行為，侵害他人知名商品特有的包裝、裝潢的在先使用權(quán)，造成或者足以造成購買者誤認(rèn)或者混淆的，違反了反不正當(dāng)競爭法第5 條第2 項的規(guī)定，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)按照反不正當(dāng)競爭法和國家工商行政管理總局關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定予以查處。（外觀設(shè)計強(qiáng)調(diào)的是好看。如手機(jī)從大哥大的大塊頭到現(xiàn)在的袖珍手機(jī)、彩殼手機(jī)）（四）專利法不予保護(hù)的對象1.對于違反國家法律、社會公德或者妨礙社會公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利。（如賭博機(jī)）2.科學(xué)發(fā)現(xiàn)。由于科學(xué)發(fā)現(xiàn)本身不是專利法意義上的發(fā)明，因此法律不授予其專利。（沒有創(chuàng)造性）3.智力活動的規(guī)則和方法。（與自然規(guī)律無關(guān)，是人的主觀邏輯規(guī)律。如打游戲的技巧，下棋的絕招）4.疾病的診斷和治療方法。注意，對于診斷和治療疾病而發(fā)明的各種儀器設(shè)備是可以被授予專利的。（不具有專利的完整重復(fù)性，不能工業(yè)化實施。疾病必須因病施治，因人而異）5.動物和植物的品種。但對動植物的生產(chǎn)方法可以獲得專利；另外，對于植物新品種可以采用專利法以外的方式予以保護(hù)。（另有他法保護(hù)，如新植物品種保護(hù)條例）6.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。（核物質(zhì)，不安全，由國家專門管理）7.平面設(shè)計的具有標(biāo)示性的圖案；（由著作權(quán)法和商標(biāo)法予以保護(hù)）8.對依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，該遺傳資源的獲取或利用違法的不給予專利權(quán)。（遺傳資源：基因的載體，如皮膚、毛發(fā)、細(xì)胞。遺傳資源為國家的主權(quán)資源，其他國家獲取遺傳資源應(yīng)獲得政府的審批。）法理：方法不授予專利的實物授予，實物不授予專利的方法授予。二、專利權(quán)的主體專利權(quán)主體即專利權(quán)人，是指依法享有專利權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的人。包括以下幾種：（一）發(fā)明人或設(shè)計人發(fā)明人或設(shè)計人（二）發(fā)明人或設(shè)計人的單位三、授予專利權(quán)的實質(zhì)條件（一）授予發(fā)明、實用新型專利的實質(zhì)條件發(fā)明、實用新型獲得專利的實質(zhì)要件包括：新穎性、創(chuàng)造性和實用性，稱為“三性”。1.新穎性。在國內(nèi)外無出版物公開；在國內(nèi)外無使用公開；在國內(nèi)無在先申請。根據(jù)專利法的規(guī)定，新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)（現(xiàn)有技術(shù)也沒有任何人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6 個月內(nèi)，有下列情況的，不喪失新穎性：（1）在中國政府主辦或承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；（2）規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或技術(shù)會議上首次發(fā)表的；（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。需要注意的是，對于這三種情況，雖然不喪失新穎性，但其效力卻十分有限，它不具有排除第三人申請的效力。如果有他人在這6 個月內(nèi)就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出申請，靠這種不喪失新穎性的規(guī)定是無法與之抗衡的。法理：新穎性的保鮮期：從公開之日向外推六個月。保鮮期效力低于先申請原則。如A 在3 月1 日發(fā)明了某項技術(shù)，則其專利保鮮期至9 月1 日，A 直到6 月1 日申請此專利。C 于5 月1日也發(fā)明了此技術(shù)，并于5 月1 日進(jìn)行了申請，則C 會優(yōu)先獲利些專利。2.創(chuàng)造性。創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。實用新型的創(chuàng)造性標(biāo)準(zhǔn)低于發(fā)明。另外，專利法對實用新型的專利申請不進(jìn)行實質(zhì)審查，所以對實用新型創(chuàng)造性的評價，也是在對實用新型專利權(quán)提出無效宣告請求時才可能涉及。3.實用性。實用性是指一項發(fā)明創(chuàng)造能夠在產(chǎn)業(yè)上進(jìn)行制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。具備實用性的發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)能夠制造或使用，即具備可實施性，且能重復(fù)實施。另外，其還須能帶來積極的效果，即具備有益性。在判斷有益性時須注意的是，在申請時這種發(fā)明創(chuàng)造所帶來的積極效果可能沒有產(chǎn)生，只要有產(chǎn)生積極效果的可能性即可。（二）授予外觀設(shè)計專利的實質(zhì)要件外觀設(shè)計專利獲得專利的實質(zhì)要件為：新穎性、美觀性及不與在先的權(quán)利沖突。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。（本法所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造，在申請日前已經(jīng)在國內(nèi)外出版物上公開或者被使用或者以其它形式為公眾所知，就導(dǎo)致其新穎性喪失。）授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突?！懊烙^性”是指外觀設(shè)計使用在產(chǎn)品上時能使人產(chǎn)生美感，增加產(chǎn)品對消費者的吸引力。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不能與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突，如不得擅自將他人享有著作權(quán)的美術(shù)作品作為外觀設(shè)計申請專利。四、專利的申請與審批（一）專利申請的原則1.形式法定原則。申請專利的各項手續(xù)，都應(yīng)當(dāng)以書面形式或國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局規(guī)定的其他形式辦理，否則不產(chǎn)生效力。2.單一性原則。也稱為“一發(fā)明一申請原則”，是指一份專利申請文件只能就一項發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。但是屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，可以作為一件提出；用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥＃ㄈ绫乇w和保溫杯體是一個發(fā)明構(gòu)思，可以作為一個專利提出。同一風(fēng)格的成套家具，也可以作為一個專利提出）同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。法理：實用新型專利審查速度快，但保護(hù)期只有10 年。發(fā)明專利的保護(hù)期是20 年，但審查期長。根據(jù)專利法第8 條的規(guī)定，兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人。第31 條也規(guī)定，一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?。一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設(shè)計。用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?.先申請原則。兩個或兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。注意：對于專利申請日的確定，國務(wù)院專利行政部門收到完整專利申請文件的日期為專利申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的，除當(dāng)事人能夠提供證明的外，以專利局收到專利申請文件的日期為申請日。專利申請人享有優(yōu)先權(quán)的，以優(yōu)先權(quán)日為申請日。（1）同一日申請的，協(xié)商，協(xié)商不成的，都駁回，各自作為商業(yè)秘密，平等保護(hù)。（商標(biāo)同一日申請時，協(xié)商不成的，抽簽確定）（2）共同發(fā)明人，有的要申請專利，有的反對的，不申請。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除前述規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。（3）對于相同或者類似產(chǎn)品，不同的發(fā)明人都擁有專利權(quán)的有以下三種情形：一是不同的發(fā)明人對該產(chǎn)品所作出的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明點不同，他們的技術(shù)方案之間有本質(zhì)區(qū)別；二是在后的專利技術(shù)是對在先的專利技術(shù)的改進(jìn)或改良，它比在先的專利技術(shù)更先進(jìn)，但實施該技術(shù)，有賴于實施前一項專利技術(shù)，因而它屬于從屬專利；三是因?qū)嵱眯滦蛯＠唇?jīng)實質(zhì)審查，前后兩項實用新型專利的技術(shù)方案相同或者等同，后一項實用新型專利屬于重復(fù)授權(quán)。人民法院在審理專利侵權(quán)糾紛案件時，根據(jù)專利法規(guī)定的先申請原則，只要原告先于被告提出專利申請，則應(yīng)當(dāng)依據(jù)原告的專利權(quán)保護(hù)范圍，審查被告制造的產(chǎn)品主要技術(shù)特征是否完全覆蓋原告的專利保護(hù)范圍。在一般情況下，前述第一種情形由于被告發(fā)明的技術(shù)方案同原告發(fā)明的技術(shù)方案有本質(zhì)的區(qū)別，故被告不構(gòu)成侵權(quán)；后兩種情形或者被告為了實施其從屬專利而未經(jīng)在先專利權(quán)人的許可，實施了在先的專利技術(shù)，或者由于前后兩項實用新型專利的技術(shù)方案相同或者等同，被告對后一項重復(fù)授權(quán)專利技術(shù)的實施，均構(gòu)成對原告專利權(quán)的侵犯。因此，人民法院不應(yīng)當(dāng)僅以被告擁有專利權(quán)為由，不進(jìn)行是否構(gòu)成專利侵權(quán)的分析判斷即駁回原告的訴訟請求，而應(yīng)當(dāng)分析被告擁有專利權(quán)的具體情況以及與原告專利權(quán)的關(guān)系，從而判定是否構(gòu)成侵權(quán)。4.優(yōu)先權(quán)原則。專利申請人就其發(fā)明創(chuàng)造自第一次提出專利申請后，在法定期限內(nèi)，又就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，以其第一次申請的日期為其申請日，這種權(quán)利稱為優(yōu)先權(quán)，此處所謂的法定期限，就是優(yōu)先權(quán)期限。優(yōu)先權(quán)可分為外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)。（1）外國優(yōu)先權(quán)。我國專利法規(guī)定，申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?2個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計第一次提出專利申請之日起6 個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。（以在國_外申請日為申請日）（2）本國優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谥袊谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?2 個月內(nèi)，又就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)，這種在國內(nèi)的申請優(yōu)先權(quán)即本國優(yōu)先權(quán)。本國優(yōu)先權(quán)不包括外觀設(shè)計。（首次申請的文件表述不清、圖紙繪制不明原因?qū)е碌?，修改后再進(jìn)行申請，仍以第一次申請日為準(zhǔn)）（二）專利的審批1.發(fā)明專利申請的審批。（1）初步審查。初步審查是指國務(wù)院專利行政部門受理發(fā)明專利申請后，就其是否符合專利法及其實施細(xì)則規(guī)定的形式要求以及是否存在明顯的實質(zhì)性缺陷進(jìn)行審查。但并不對其新穎性、創(chuàng)造性和實用性進(jìn)行評價。（2）早期公開。國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。除上述規(guī)定外，國務(wù)院專利行政部門受理發(fā)明專利申請后，應(yīng)當(dāng)將需要進(jìn)行保密審查的申請轉(zhuǎn)送國務(wù)院有關(guān)主管部門審查；有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)自收到該申請之日起4 個月內(nèi)，將審查結(jié)果通知國務(wù)院專利行政部門；需要保密的，由國務(wù)院專利行政部門按照保密專利申請?zhí)幚?，并通知申請人。?）實質(zhì)審查。實質(zhì)審查是國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利申請是否符合授予專利權(quán)的實質(zhì)要件依法進(jìn)行的審查。發(fā)明專利申請自申請日起3 年內(nèi)，專利局可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。專利局認(rèn)為必要的時候，也可自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實質(zhì)審查。（4）授權(quán)登記公告。發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。申請日A（初審）早期公開申請B國家主動公開實質(zhì)審查申請C授權(quán)公告D18 個月三年A 申請日；B 早期公開：C 實質(zhì)審查；D：授權(quán)AB 階段：商業(yè)秘密侵權(quán)；BD 階段：不當(dāng)?shù)美ㄖ荒茉谑跈?quán)后二年內(nèi)回頭來告，未獲授權(quán)不能告）；D 之后：專利侵權(quán)。2.實用新型和外觀設(shè)計專利的審批。我國專利法規(guī)定，對實用新型和外觀設(shè)計專利申請只進(jìn)行初步審查，不進(jìn)行實質(zhì)審查。實用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實用新型或外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)自公告之日起生效。（三）專利的復(fù)審國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3 個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起3 個月內(nèi)向人民法院起訴。（行政訴）（四）專利權(quán)的期限、終止和無效1.發(fā)明專利權(quán)的期限為20 年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10 年，均自申請日起計算。專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)自被授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納年費。2.有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：（1）沒有按照規(guī)定繳納年費的。（2）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。專利權(quán)在期限屆滿前終止的，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。3.自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合法律有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當(dāng)及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到?jīng)Q定之日起3 個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。如果依照上述規(guī)定，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實施專利人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費。4.宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。5.如果是因為專利權(quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。如果出現(xiàn)上述情況，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實施專利人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費。五、專利權(quán)的內(nèi)容和限制（一）專利權(quán)人的權(quán)利1.獨占的實施權(quán)。專利權(quán)人的獨占實施權(quán)包括兩個方面：首先，專利權(quán)人自己享有實施該專利的特權(quán)；其次，專利權(quán)人有權(quán)禁止他人擅自實施其專利。2.許可實施權(quán)。許可實施權(quán)是指專利權(quán)人通過實施許可合同的方式，許可他人實施其專利并收取專利使用費的權(quán)利。專利許可合同的形式有普通的許可合同、獨占的許可合同、排他的許可合同三種，通過不同的合同形式，專利權(quán)人可以不同程度地對被許可人進(jìn)行合理控制。普通的實施許可是指專利權(quán)人在同一地域和時間可以自己并許可多人實施其專利；獨占實施許可是指專利權(quán)人許可被許可方在合同約定的時間和地域范圍內(nèi)，以合同約定的方式對專利進(jìn)行獨占性實施，從而排斥包括專利權(quán)人在內(nèi)的一切人實施該專利；排他的實施許可是指在合同約定的時間和地域范圍內(nèi)，專利權(quán)人只許可一個被許可人實施其專利，但專利權(quán)人自己有權(quán)實施該專利。（獨占許可：在不同區(qū)域內(nèi)，可形成不同的獨占。獨占許可由被許可人訴訟；排他許可許可方和被許可方都可以告；普通許可區(qū)域內(nèi)的侵權(quán)由專利權(quán)人告）3.轉(zhuǎn)讓權(quán)。專利可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的當(dāng)事人之間須簽訂書面合同，并由國務(wù)院專利行政部門登記和公告，專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。中國單位或個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利的，還須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。專利權(quán)只能作為一個整體轉(zhuǎn)讓。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓與實施許可不同，后者移轉(zhuǎn)的是專利的使用權(quán)，前者移轉(zhuǎn)的是專利的所有權(quán)，出讓人喪失專利所有權(quán)，受讓人稱為新的專利權(quán)人。4.標(biāo)示權(quán)。專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。專利署名權(quán)，是一種人身權(quán)。（二）專利權(quán)人的義務(wù)專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)自被授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納年費。年費也稱為專利維持費，專利權(quán)人所繳納的年費是逐年遞增的。如果未按規(guī)定繳納年費，可能導(dǎo)致專利權(quán)的終止。（年費逐年遞增：占領(lǐng)市場空間越來越大。）（三）強(qiáng)制許可制度：強(qiáng)制許可是指國務(wù)院專利行政部門根據(jù)法律規(guī)定，不經(jīng)專利權(quán)人的同意，直接許可具備實施條件的申請者實施發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠囊环N行政措施。其目的在于促進(jìn)獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造得以實施，防止專利權(quán)人濫用專利權(quán)，維護(hù)國家利益和社會公共利益。（有償不含外觀設(shè)計被許可方不得許可第三人）包括以下幾種情況：1.專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其專利的；2.專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。（搭售是一種壟斷）3.為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可?！?.交叉強(qiáng)制 （AAA，新的強(qiáng)制舊的。）六、專利侵權(quán)（無過錯原則）專利侵權(quán)的類型主要有：1.假冒專利。假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得3 倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處5 萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。下列行為屬于假冒他人專利的行為：（本來不是專利而假冒）（1）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人的專利號；（2）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（3）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利