《勞動合同法》修正案中的勞務(wù)派遣探討

勞動合同法修正案的勞務(wù)派遣探討摘要： 2008年勞動合同法實施后，對于勞務(wù)派遣出現(xiàn)問題，2012年國家修訂了勞動合同法。 勞動合同法修正案對勞務(wù)派遣的就業(yè)資格、互助報酬、“三性”崗位、處罰條款和過渡條款作出了新的規(guī)定。 本文分析了勞動法律法規(guī)定的推廣、勞務(wù)派遣公司、雇傭公司、派遣勞動者對“勞務(wù)派遣”形式和“業(yè)務(wù)外包”的影響，并提出了對策建議。關(guān)鍵詞：勞動合同法修改案勞務(wù)派遣應(yīng)對措施一、引言勞務(wù)派遣1是指勞務(wù)派遣公司與接收公司(雇傭公司)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，勞務(wù)派遣公司招聘員工(被派遣的勞動者)，將該勞動者派遣到接收公司，派遣勞動者接受接收公司的指揮監(jiān)督，向接收公司提供勞動的派遣勞動者的接收地為了使用勞動力， 根據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議向勞務(wù)派遣方支付費用，派遣勞動者獲得就業(yè)崗位和工資、福利和社會保險待遇，勞務(wù)派遣方從派遣業(yè)務(wù)中獲得收入的經(jīng)濟(jì)活動。勞務(wù)派遣現(xiàn)象長期以來以非正規(guī)雇傭的重要形式，自2007年6月29日至010月3010日公布以來，首次得到法律上的明確認(rèn)可。 勞動合同法實施中，在勞務(wù)派遣的管理中產(chǎn)生了新的問題。 因此，2012年12月28日，國家決定修改勞動合同法，對勞務(wù)派遣提出了新的要求。勞動合同法為了更好地執(zhí)行修正案，規(guī)范勞務(wù)派遣行為，維護(hù)勞務(wù)派遣的合法權(quán)益，我們需要深入理解其內(nèi)涵，分析其影響，研究制定相應(yīng)的措施。二、勞務(wù)派遣的歷史背景和原因57348； 根據(jù)有關(guān)資料，勞務(wù)派遣作為雇傭形式最初出生在美國，之后出現(xiàn)在西歐和日本。 我國自20世紀(jì)80年代改革開放以來，隨著市場經(jīng)濟(jì)的逐步建立和就業(yè)制度改革的深入，在越來越多的農(nóng)村剩馀勞動力需要轉(zhuǎn)移就業(yè)和城鎮(zhèn)失業(yè)者的背景下，勞務(wù)派遣的就業(yè)形式在我國產(chǎn)生和發(fā)展。 農(nóng)村勞動力普遍文化水平不高，勞動技能水平低，加上農(nóng)村信息相對閉塞，他們在自愿外出就業(yè)時很難找到合適的就業(yè)崗位。 因此，通過勞務(wù)派遣的形式，設(shè)立勞務(wù)派遣企業(yè)，組織當(dāng)?shù)刎S富的勞動力，勞務(wù)派遣企業(yè)尋找雇主，根據(jù)單工單位的需求進(jìn)行勞動技能等培訓(xùn)的方式，在一定意義上有助于促進(jìn)農(nóng)村剩馀勞動力轉(zhuǎn)移就業(yè)。 鎮(zhèn)上組織鎮(zhèn)下崗失業(yè)人員，在培訓(xùn)、提高勞動技能后，派女職工到醫(yī)院從事護(hù)理、月嫂崗位、男職工保安、園林綠化等崗位。 這種方式也符合城鎮(zhèn)失業(yè)者，特別是“4050”就業(yè)困難群體再就業(yè)的需要。勞務(wù)派遣得到各方面的關(guān)注，主要有以下原因第一，對于雇傭公司來說，利用勞務(wù)派遣勞動者可以減少正式員工人數(shù)，將正式素質(zhì)高的員工置于公司核心競爭力強的崗位，特別是對于低技能、可替代崗位，采用勞務(wù)派遣勞動方式可以有效降低招聘、培訓(xùn)、解雇等人力資源管理成本。 一方面，一部分雇傭公司為了解雇員工，降低員工工資，回避勞動保障法律法規(guī)，高興采用派遣勞動者的雇傭方式。其次，利用勞動者勞務(wù)派遣機構(gòu)的資金和信息優(yōu)勢，他們比較容易找到工作機會，縮短了自己找工作的周期，減少了自己找工作的費用。第三，對勞務(wù)派遣機構(gòu)來說，通過勞務(wù)派遣，他們可以獲得豐富的利益回報。 在各方面的有利情況下，勞務(wù)派遣的就業(yè)形式在我國發(fā)展迅速。三、勞務(wù)派遣中目前存在的問題勞務(wù)派遣這種雇傭方式是雙刃劍，有利有弊。 其優(yōu)點是簡化企業(yè)就業(yè)管理，使勞動者能以簡單快捷的方式找到工作，有助于促進(jìn)和擴(kuò)大社會就業(yè)。 但是，根據(jù)勞務(wù)派遣的雇傭形式，存在雇傭公司、派遣公司和勞動者三者主體，勞動力的雇傭和使用是分離的特征，以及勞動合同法實施前法律法規(guī)不規(guī)范的基礎(chǔ)上，目前勞務(wù)派遣的雇傭正在運營中在許多問題上，具體表現(xiàn)如下：(一)工人就業(yè)不穩(wěn)定性和就業(yè)質(zhì)量下降； 有些勞動者被派遣勞動者后，勞動者隨意安排超時加班，不依法安排勞動者休假，不依據(jù)勞動者派遣協(xié)議提供勞動保護(hù)條件等。 另外，雇傭者可以隨時炒魷魚，不承擔(dān)任何法律責(zé)任。(2)勞務(wù)派遣已成為逃避勞動者責(zé)任的慣用手段。 正常雇傭方式下，用人單位解除勞動合同必須支付經(jīng)濟(jì)補償金，為勞動者處理相關(guān)社會保險，但勞務(wù)派遣方式下雇員不使用。 勞務(wù)派遣公司往往是資金規(guī)模小、基本沒有固定資產(chǎn)的公司，管理不善，沒有為勞動者辦理相關(guān)社會保險的實力，因此勞動者的合法權(quán)益得不到保護(hù)。(三)一旦發(fā)生糾紛，用人單位、派遣單位和勞動者之間的責(zé)任不明確。 勞動合同法公布之前，我國在這方面還沒有建立規(guī)范的管理制度，勞務(wù)派遣在這些領(lǐng)域適用于這些職業(yè)嗎？ 勞務(wù)派遣機構(gòu)必須具備那些資質(zhì)嗎？ 如何制裁綁架若干勞務(wù)派遣機構(gòu)的漏洞、阻止工資保險費用等不當(dāng)行為？ 勞動者直接向勞務(wù)派遣勞動者負(fù)責(zé)嗎？ 沒有明確的說法。 特別是在勞動力市場供給超過需求，勞動者在工作場所不景氣的情況下，勞動者派遣容易被濫用，勞動者經(jīng)常受到這種雇傭方式的損害。(四)存在虛假勞務(wù)派遣問題； 虛假勞務(wù)派遣是指用人單位與勞動者已有勞動關(guān)系，用人單位與勞動者解除自己的勞動合同后與“新上司”勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同，要求勞務(wù)派遣公司派遣勞動者到自己的公司。 虛假勞務(wù)派遣的危害更大，損害最初派遣勞動者的合法權(quán)益，最大的收益者是原來的使用者，由此可以降低工資、社會保險等方面的成本，同時將問題和責(zé)任強加給勞務(wù)派遣機構(gòu)。 一旦發(fā)生問題，勞務(wù)派遣機構(gòu)往往缺乏解決能力，在收到雇傭公司支付的管理費后出臺“包裝”，有可能回避責(zé)任。四、勞動合同法修正案概要2(一)修訂背景；勞務(wù)派遣是勞動合同法規(guī)范的重要內(nèi)容，也是勞動合同法實施中面臨的重大問題。 勞動合同法實施后，勞務(wù)派遣公司的數(shù)量大幅增加，勞務(wù)派遣的規(guī)模迅速擴(kuò)大。 一是勞務(wù)派遣公司過剩、經(jīng)營不規(guī)范；二是許多雇傭公司長期大量使用派遣勞動者；一個雇傭公司以派遣勞動者為雇主渠道；三是派遣勞動者的合法權(quán)益無法得到有效保障，同伴的報酬、不同的保障待遇問題突出； 企業(yè)的民主管理和參加工會組織等權(quán)利沒有得到充分執(zhí)行，一些派遣勞動者長期沒有歸屬感，心理差距很大。 濫用勞務(wù)派遣勞動者制度不僅損害了勞動者的合法權(quán)益，也給普通勞動方式和勞動合同制度帶來了巨大沖擊。(二)修訂目的重點解決勞務(wù)派遣被濫用或不規(guī)范的問題，表明勞務(wù)合同雇傭是我國企業(yè)的基本雇傭形式，勞務(wù)派遣雇傭是補充形式，對勞務(wù)派遣崗位作了更明確的定義，強調(diào)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣雇傭數(shù)，勞務(wù)派遣員工有互助權(quán)。(3)修訂內(nèi)容的前后比較勞動合同法的修正案只有4條法律規(guī)定和1條特別規(guī)定，所有勞務(wù)派遣的內(nèi)容都涉及就業(yè)資格、同行互助報酬、“三性”崗位、處罰條款和過渡條款5個主題。 修訂前后的內(nèi)容比較如下序列號修改主題涉及條款原條文3修正后的條文41就業(yè)資格第五十七條勞務(wù)派遣公司應(yīng)依照司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得超過50萬元。經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，必須符合下列條件：(一)注冊資本不得少于人民幣二百萬元；(二)有適合開展業(yè)務(wù)的固定經(jīng)營場所和設(shè)施；(三)有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，必須依法向勞動行政部門申請行政許可的，依法進(jìn)行相應(yīng)的公司登記。 未經(jīng)許可，任何部門和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。2同行互助第63條被派遣的勞動者有權(quán)獲得與雇傭者相同的報酬。 雇傭公司沒有同類崗位勞動者的，參照雇傭公司所在地相同或相近的崗位勞動者的勞動報酬來確定。被派遣的勞動者有權(quán)獲得與雇傭者相同的報酬。 雇傭公司應(yīng)當(dāng)遵循同工同酬的原則，對被派遣的勞動者和本行同業(yè)單位的勞動者實行同樣的勞動報酬分配方法。 雇傭公司沒有同類崗位勞動者的，參照雇傭公司所在地相同或相近的崗位勞動者的勞動報酬來確定。勞務(wù)派遣公司與被派遣勞動者簽訂的勞動合同和派遣公司簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議，支付給明確記載或約定的被派遣勞動者的勞動報酬必須符合前項的規(guī)定。3“三性”崗位第六十六條勞務(wù)派遣一般在臨時、輔助或替代崗位實施。勞動合同的雇傭是我國企業(yè)的基本雇傭形式。 勞務(wù)派遣員工以補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的職場實施。前項規(guī)定的臨時職場是指生存期在6個月以下的職場，輔助性職場是指向主要業(yè)務(wù)職場提供服務(wù)的非主要業(yè)務(wù)職場。替代性職場是指雇員的勞動者因生育學(xué)習(xí)和休假等無法工作的一定期間，可以代替其他勞動者工作的職場。雇傭公司必須嚴(yán)格管理勞務(wù)派遣的雇傭數(shù)量，不得超過其雇傭總量的一定比例。 具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。4處罰條款第92條勞務(wù)派遣公司違反本法規(guī)定的，勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令糾正的情形嚴(yán)重的，人均處以一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)罰款，工商行政管理部門對被派遣撤銷營業(yè)執(zhí)照的勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣公司與勞動者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，勞動行政部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，沒有處違法所得倍以上5倍以下罰款的，可處5萬元以下罰款。勞務(wù)派遣公司、雇傭公司違反本法勞務(wù)派遣規(guī)定的，勞動行政部門責(zé)令限期修改的，按照每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰款，對勞務(wù)派遣公司撤銷勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。 雇傭公司損害被派遣勞動者的，勞務(wù)派遣公司和雇傭公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。5過渡條款(無)(無)(增加)本決定公布前依法簽訂的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議一直履行到期，但勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定的同一勞動報酬原則執(zhí)行同一勞動報酬分配方法的規(guī)定的； 必須根據(jù)本決定進(jìn)行調(diào)整在本決定實施之前經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的公司，必須在本決定實施之日起一年內(nèi)依法取得行政許可，登記公司變更，經(jīng)營新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 具體辦法由國務(wù)院勞動行政部門和國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。五、勞動合同法修正案的影響(一)對普及勞動法律法規(guī)的影響；隨著國家經(jīng)濟(jì)和社會的快速發(fā)展，勞動市場環(huán)境越來越完善，勞動法律法規(guī)也不斷健全地建立起來。 1994年7月5日010-3010日公布，1995年1月1日正式實施的2007年6月29日010-3010日公布，2008年1月1日正式實施的2012年12月28日010-3010修正案通過，2013年7月1日實施。勞動法律法規(guī)體制逐步規(guī)范化，勞動法律法規(guī)的立法周期縮短，頻率增高。 各法規(guī)的頒布和實施，牽動了各行業(yè)各部門和億萬工人的心，同時客觀地促進(jìn)了勞動法律法規(guī)的普及。(二)對勞務(wù)派遣機構(gòu)的影響；經(jīng)營勞務(wù)派遣的門檻上升了原勞動合同法規(guī)定勞務(wù)派遣公司注冊資本不得超過50萬元，但此次修正案草案規(guī)定向社會公開征求意見時注冊資本額超過100萬元，最后修正案正式通過，注冊資本額超過200萬元，可見國家提高準(zhǔn)入門檻的決心很大2、經(jīng)營勞務(wù)派遣需要行政許可經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，必須依法向勞動行政部門申請行政許可的，依法進(jìn)行相應(yīng)的公司登記。 未經(jīng)許可，任何部門和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。3、勞務(wù)派遣的違法責(zé)任加重了一是增加規(guī)定，未經(jīng)許可擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動行政部門依法取締，沒收違法所得，處以罰款。 二是進(jìn)一步明確規(guī)定勞務(wù)派遣公司、雇傭公司違反勞動合同法規(guī)定的，處以罰款，適當(dāng)提高處罰金額。 對于勞務(wù)派遣公司，可以撤銷經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的行政許可。(三)對雇傭者的影響；1、雇用公司不得擅自使用勞務(wù)派遣原勞動合同法規(guī)定，勞動合同法修正案規(guī)定“勞動派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性崗位實施”，明確表示“雇傭勞動合同是我國企業(yè)的基本雇傭形式”，規(guī)定勞動派遣只能在“三性”崗位實施。 從“一般”到“唯一”的用語變化，顯示了對勞務(wù)派遣的嚴(yán)格限制。 同時，進(jìn)一步規(guī)定了“三性”崗位的具體含義和勞務(wù)派遣勞動者人數(shù)。 因此，工人必須減少勞務(wù)派遣的使用。2、雇用公司應(yīng)確?！盎ブ鷪蟪辍痹诒敬涡拚钢校巴粍趧訄蟪辍泵鞔_表示“對被派遣勞動者和本單位同一單位的勞動者實行同一勞動報酬分配方法”，追加勞動派遣公司和被派遣勞動者締結(jié)的勞動合同和雇傭公司締結(jié)的勞動派遣協(xié)議，明確或者約定支付給被派遣勞動者的勞動報酬應(yīng)當(dāng)符合同一勞動報酬的規(guī)定。 根據(jù)這些具體可操作的規(guī)定，“互助報酬”更加剛性，更容易監(jiān)督審計。3、雇用公司違法責(zé)任根據(jù)原勞動合同法的規(guī)定，明確規(guī)定勞動者違反本法的勞務(wù)派遣規(guī)定的，勞動行政部門責(zé)令限期修改的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰款。(四)對被派遣工人的影響；1、被派遣工人享有更明確的權(quán)利“同工同酬”的規(guī)定包括對被派遣的勞動者和自己單位的勞動者實行同樣的勞動報酬分配方法的要求，勞務(wù)派遣公司和被派遣的勞動者簽訂了“同工同酬”的規(guī)定的勞動合同，和派遣公司簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議的要求。 這些是被派遣“互助互助”的勞動者的真正權(quán)利。2、勞務(wù)派遣的工作機會減少了“三性”崗位和勞務(wù)派遣勞動者人數(shù)的規(guī)定，必定會引起當(dāng)前大量勞務(wù)派遣勞動機會的減少，引起一定的人員削減潮。(五)“勞動派遣”對就業(yè)形式的影響隨著對國家勞務(wù)派遣人員的制約越來越多，勞務(wù)派遣人員的使用價值逐