[全]法考-商法-主觀題-答題模板

1、商法-主觀題-答題模板1.總公司、分公司（1）分公司不具有法律上和經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立地位，不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。（2）分公司具有獨(dú)立的訴訟主體地位，具有訴訟權(quán)利能力，且與本案有法律上利害關(guān)系，故為本案的適格原告。2.法人人格否認(rèn)制度（1）（債權(quán)人）可根據(jù)某合同（某債權(quán)債務(wù)）向甲公司（債務(wù)人）主張清償責(zé)任。（2）根據(jù)公司法第20條第3款，本案中*（壞股東的行為表現(xiàn)簡單描述）可認(rèn)定其濫用公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，否認(rèn)甲公司的人格，對于公司負(fù)債，由*（壞股東）和橫向人格混同的乙公司（如果有就寫明否則無需寫明）承擔(dān)連帶責(zé)任。故*（債權(quán)人）可以向*（壞股東）、乙公司主張連帶責(zé)任。3

2、.股東分紅權(quán)（1）【分紅比例】股東有權(quán)主張按章程約定的比例/實(shí)繳出資比例分配利潤（根據(jù)案情鎖定一種情形）（2）【分紅期限】根據(jù)公司法司法解釋五第4條的規(guī)定，股東有權(quán)因決議內(nèi)容違反公司章程，向法院主張撤銷股東會決議中的期限部分，主張按照公司章程中規(guī)定的期限分配利潤（決議中期限章程期限時(shí)）（3）【分紅訴訟】公司未按決議分配利潤，股東有權(quán)以公司為被告提起分紅權(quán)訴訟，主張利潤及公司逾期支付期間的利息；公司無紅利可分，或無分紅決議，不可起訴主張分紅；股東違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的，股東可起訴分紅（此時(shí)的訴訟請求不應(yīng)包含利息。）4.發(fā)起人責(zé)任（1）【公司設(shè)立失敗】公司

3、設(shè)立失敗，發(fā)起人為合伙性質(zhì)，故*（債權(quán)人）有權(quán)要求張某、李某、王某（發(fā)起人）中一人或幾人承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）【公司設(shè)立成功，發(fā)起人以自己名義簽署的合同】根據(jù)民法總則第75條的規(guī)定，*（債權(quán)人）有權(quán)請求張某（簽署合同的發(fā)起人）承擔(dān)合同責(zé)任，或請求公司承擔(dān)合同責(zé)任。（3）【公司設(shè)立成功，發(fā)起人以設(shè)立中公司簽署的合同】根據(jù)公司法司法解釋三第3條，設(shè)立中的公司可以實(shí)施法律行為，故張某（發(fā)起人）用設(shè)立中公司的名義簽署的合同有效，*（債權(quán)人）有權(quán)要求公司承擔(dān)責(zé)任。5.股東資格的取得與確認(rèn)（1）【實(shí)繳出資對股東資格的影響】（股東）認(rèn)繳出資，公司成立后名冊有記載即取得了股東資格與身份。實(shí)繳出資有瑕疵不影響股東

4、資格的取得也不影響公司的成立。（2）【*將出資款項(xiàng)交于公司董事長，但董事長未交于公司】本案中*與甲公司董事長形成個(gè)人之間的債權(quán)債務(wù)，并未與公司形成出資關(guān)系，故*沒有取得公司的股東資格，并非公司股東。（3）【*認(rèn)繳/實(shí)繳公司新增股本，但未記錄于股東名冊或工商登記，參與了股東會表決與分紅】本案中*出于自己的真實(shí)意思表示，愿意出資成為股東，并且實(shí)際交付了萬元出資，參與了分紅及公司的經(jīng)營，所以*具備了股東的地位，在公司內(nèi)部也享有股東的權(quán)利，這些行為均非債權(quán)人可為，此外，從民商法的誠信原則考慮也應(yīng)認(rèn)可*作為股東而非債權(quán)人。（4）【股權(quán)善意取得】*將登記于名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓給*，系無權(quán)處分。但受讓人*對此并不知

5、情，已經(jīng)支付了市場對價(jià)并辦理了股權(quán)的變更手續(xù)，故根據(jù)物權(quán)法第106條的規(guī)定，*善意取得了該股權(quán)，取得了甲公司的股東資格。6.名義與實(shí)際股東（假設(shè)李超越與希希簽署代償股協(xié)議，以希希名義設(shè)立甲公司）（1）【實(shí)際投資人顯名化】李超越并非公司股東，不能直接行使股東權(quán)利。根據(jù)公司法司法解釋三第24條第3款的規(guī)定，應(yīng)經(jīng)甲公司其他股東半數(shù)以上同意，請求甲公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記。取得甲公司股東資格后行使股東權(quán)利。（2）【名義股東處分股權(quán)的效力】希希雖為名義股東，但在對公司的關(guān)系上為真正的股東，其對股權(quán)的處分應(yīng)為有權(quán)處分，且第三人為善意，根據(jù)公司法司法解釋三第

6、25條的規(guī)定，此行為有效，李超越無權(quán)主張此合同無效。（3）【名義股東處分股權(quán)后實(shí)際投資人的救濟(jì)】李超越有權(quán)根據(jù)代持股協(xié)議要求希希承擔(dān)賠償責(zé)任；李超越不能向甲公司或*（受讓人）主張賠償責(zé)任也不能主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，因?yàn)槔畛街慌c希希有協(xié)議關(guān)系，與公司或受讓人均無法律關(guān)系。（4）【實(shí)際投資人的執(zhí)行異議】李超越的案外人執(zhí)行異議可支持。商事外觀主義保護(hù)的對象是股權(quán)交易的相對人，本案中*系名義股東之債權(quán)人，不受此保護(hù)。而且，對于希希名下的股權(quán)，案外人李超越確實(shí)有利害關(guān)系，故根據(jù)民事訴訟法的規(guī)則，李超越有權(quán)提出案外人執(zhí)行異議。（5）【出資瑕疵責(zé)任承擔(dān)】希希作為甲公司股東，應(yīng)對*（公司債權(quán)人）不能被清償?shù)?/p>

7、債務(wù)在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，故希希以名義股東為由對*（債權(quán)人）進(jìn)行抗辯不能支持。（6）【實(shí)際投資人承擔(dān)瑕疵出資的責(zé)任】希希雖為名義股東，但根據(jù)案情其只是代李超越持股，并未介入公司的運(yùn)營，與股東有關(guān)的權(quán)利均由李超越實(shí)際享有，根據(jù)權(quán)責(zé)一致的原則，李超越應(yīng)在未出資的本息范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。（審判實(shí)務(wù)觀點(diǎn)）（7）【冒名股東】*（被冒名股東）對于公司的設(shè)立，并無真實(shí)的意思表示和相應(yīng)的法律行為，故*不是公司股東，沒有股東權(quán)利，不承擔(dān)股東責(zé)任。7.認(rèn)繳資本制（加速到期）（1）【認(rèn)繳資本制】按照認(rèn)繳資本制，股東可與公司約定出資期限，期限內(nèi)，股東享有期限利益保護(hù)，無特殊情況的，公

8、司（或債權(quán)人）無權(quán)要求股東提前履行出資責(zé)任。（2）【加速到期】【公司破產(chǎn)、清算、股東無到期執(zhí)行能力時(shí)】本案中，公司已經(jīng)破產(chǎn)（或者清算、股東無到期執(zhí)行能力），股東的出資義務(wù)應(yīng)按照加速到期的方法處理，對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任?！緪阂饧s定或延長出資期限】本案中，股東與公司約定（或延長）出資期限，損害了債權(quán)人利益，應(yīng)按照提前到期的方法來處理，由股東對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。8.股東出資形式（1）【合法出資】股東用作出資的*（出資標(biāo)的）歸其所有，經(jīng)過了會計(jì)師事務(wù)所的評估作價(jià)，已經(jīng)交付給公司并辦理了過戶轉(zhuǎn)移手續(xù)（需要登記的寫本句，無需登記的不寫），故其完全履行了出資義務(wù)；（2）【出資瑕疵】股東按章程應(yīng)當(dāng)出

9、資*，實(shí)際出資*，故沒有完全履行自己的出資義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行出資義務(wù)等法律責(zé)任。（3）【登記、交付未完全履行】股東按章程規(guī)定以*出資，僅交付給公司但未辦理過戶，出資有瑕疵，應(yīng)在合理期限內(nèi)辦理過戶手續(xù)。合理期限內(nèi)完成過戶的，股東有權(quán)自交付日起主張相應(yīng)的股東權(quán)利，否則公司或其他股東有權(quán)向其主張未完全出資的法律責(zé)任。（僅過戶未登記的，邏輯相同）（4）【非法所得貨幣出資】貨幣為一般等價(jià)物，盡管股東以非法所得貨幣出資，但出資合法有效。對違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。9.出資瑕疵的法律責(zé)任（1）發(fā)起人*出資瑕疵或抽逃出資對于案中所述情形，股東（或抽逃人）應(yīng)承擔(dān)哪些

10、責(zé)任？第一，對公司補(bǔ)足；第二，對債權(quán)人補(bǔ)充賠償；第三發(fā)起人出資不足時(shí)，對足額出資的其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任；對于案中所述情形，公司有哪些救濟(jì)措施？第一，向欠繳股東主張補(bǔ)足責(zé)任第二，向設(shè)立時(shí)的發(fā)起人（或抽逃出資的幫兇）主張連帶責(zé)任；第三，對欠繳股東合理限制相應(yīng)的新、剩、利；第四，股東未出資或抽逃全部+合理期限內(nèi)未返還或補(bǔ)足的，解除股東資格。（2）瑕疵出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓根據(jù)公司法司法解釋（三）第18條，盡管*（轉(zhuǎn)讓人）沒有全面履行自己的出資義務(wù)，但其股權(quán)也是可以轉(zhuǎn)讓的。受讓人（描述案例情形），應(yīng)認(rèn)定受讓人是知情的。故轉(zhuǎn)讓人和受讓人對公司以及債權(quán)人要承擔(dān)連帶責(zé)任，受讓人再向轉(zhuǎn)讓人進(jìn)行追償。（如果根據(jù)案情，

11、認(rèn)定受讓人不知情，則受讓人無需承擔(dān)責(zé)任）10. 公司治理結(jié)構(gòu)（1）【機(jī)構(gòu)設(shè)置】甲公司股東人數(shù)較少（或規(guī)模較?。┎辉O(shè)董事會和監(jiān)事會的做法符合公司法的規(guī)定，但此時(shí)應(yīng)設(shè)置一名執(zhí)行董事行使董事會職權(quán)；設(shè)置1-2名監(jiān)事代表行使監(jiān)事會職權(quán)。根據(jù)公司法第51條第4款，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。本案中，*擔(dān)任總經(jīng)理兼任了監(jiān)事是非法的。（2）【人事任免】根據(jù)公司法第49條規(guī)定，經(jīng)理由董事會決定聘任或者解聘，故本案中（結(jié)合案情得結(jié)論）根據(jù)公司法第53條，監(jiān)事會對公司的董事或高級管理人員，只有罷免建議權(quán)，而無決定權(quán)，本案中（結(jié)合案情得結(jié)論）（3）【董事超期服役】本案中，甲公司董事*（個(gè)別董事）提出辭職，剩余董

12、事人，不滿足公司法要求的有限公司董事會最低人數(shù)3人，故根據(jù)公司法第45條第2款的規(guī)定，*需延任，直至股東會補(bǔ)選新的董事。延任期間繼續(xù)履行董事職務(wù)。（4）【高管違反忠誠、勤勉義務(wù)】本案中，總經(jīng)理*濫用職權(quán)侵犯公司利益（簡單描述案情），違反了對公司忠誠、勤勉的義務(wù)。根據(jù)公司法第148條的規(guī)定，其非法收益應(yīng)收歸公司所有，就其行為對公司造成的損害，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。11.股東權(quán)利保護(hù)（1）股東知情權(quán)【申請形式、查閱范圍】 *（股東）應(yīng)當(dāng)以書面形式向公司提出查閱公司的會計(jì)賬簿，不能以口頭形式申請，無權(quán)查閱原始憑證?！竟揪芙^】股東查賬目的不正當(dāng)損害公司合法權(quán)益時(shí)公司可在收到通知15日內(nèi)書面拒絕其查賬請求。

13、否則不能因公司章程、股東會決議、出資瑕疵等實(shí)質(zhì)性剝奪股東的知情權(quán)，公司以此拒絕*的查賬權(quán)是不合法的。（根據(jù)案情給出結(jié)論即可）【第三人輔助】*（股東）依據(jù)人民法院生效判決查閱公司文件材料的，在該股東在場的情況下，可以由會計(jì)師、律師等依法或者依據(jù)執(zhí)業(yè)行為規(guī)范負(fù)有保密義務(wù)的中介機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)人員輔助進(jìn)行。【摘抄】對于民事判決主文所表述的“查閱”，民事執(zhí)行應(yīng)準(zhǔn)許權(quán)利人將之落實(shí)到包括查看、摘抄。以期待知情權(quán)真正能落到實(shí)處，所以*請求查閱并摘抄會計(jì)賬簿重要數(shù)據(jù)的主張應(yīng)被支持。（2）決議瑕疵 【程序輕微瑕疵】本案中，（簡單描述案情）雖然程序有輕微瑕疵,但對決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，不影響決議效力。決議的權(quán)限和內(nèi)容均合法

14、有效。故*申請撤銷此決議不能被支持?！境绦蛞话汨Υ谩勘景钢?，（簡單描述案情）召集方式（表決程序）違反了法律、法規(guī)，具備可撤銷的原因。*（股東）有權(quán)自該決議做出后60日內(nèi)申請此決議撤銷?！境绦驀?yán)重瑕疵至“假決議”狀態(tài)】本案中，公司并未召開股東會而出具了股東會決議（或案情中其他情況），根據(jù)公司法司法解釋四第5條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定此決議不成立。（3）司法強(qiáng)制解散【強(qiáng)制解散】根據(jù)公司法第182條及公司法解釋二第1條第1款，本案符合“公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難（或者其他情形）之情形，且公司僵局與是否盈利無關(guān)，故甲公司已經(jīng)構(gòu)成法院判決公司解散的根據(jù)。【僵局下的調(diào)解】根

15、據(jù)公司法司法解釋五第5條規(guī)定，甲公司處于僵局之下，法院應(yīng)注重調(diào)解，本案中經(jīng)調(diào)解，股東達(dá)成共識以方式化解危局，并按法定程序處理，應(yīng)予以支持。（4）異議股權(quán)回購【異議股權(quán)回購適用】根據(jù)公司法第74條第1款，股東回購請求權(quán)僅限于該款所列明的三種情形下對股東會決議的異議股東（即公司連續(xù)五年不分紅決議、公司合并分立或轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)決議、公司存續(xù)上的續(xù)期決議），本案中情形顯然不符合該規(guī)定，故法院應(yīng)駁回*提出的回購請求權(quán)。（或者本案中情形符合了（某一種情形），故法院應(yīng)支持*的回購請求。）【反對票】根據(jù)公司法第74條的規(guī)定，本案中甲公司股東會決議（法定情形之一），對此決議投反對票的股東才有權(quán)主張回購，但股東*對

16、此決議投了棄權(quán)票（贊成票）故不能享受此權(quán)利。（或者股東*雖然未能在會上投反對票并非其反對意見不明確，而是因?yàn)楣蓶|會召集程序瑕疵導(dǎo)致其未能參會表決，不應(yīng)被剝奪回購請求權(quán)利，故股東*的回購請求應(yīng)被支持）【對賭協(xié)議】第一，【投資人與原股東或?qū)嶋H控制人的對賭】該協(xié)議系股東之間基于真實(shí)的意愿約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，且無違法違規(guī)之處，是合法的，應(yīng)按約定履行。第二，【投資人與目標(biāo)公司之間對賭】此協(xié)議系雙方合意簽署，并無違反法律法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)范是有效的。且履行此協(xié)議并無違反公司法第74條有關(guān)股權(quán)回購的法定情形，故可按約定履行，但公司要按法定程序完成減資流程。（如果履行協(xié)議會違反公司法第74條的強(qiáng)制性規(guī)定，則不可履行。實(shí)

17、務(wù)主流觀點(diǎn)）（5）股東代表訴訟【關(guān)聯(lián)交易】侵權(quán)人通過關(guān)聯(lián)交易損害了公司的利益，雖然向公司披露了關(guān)聯(lián)關(guān)系（或股東會同意此交易），也應(yīng)該向公司承擔(dān)賠償責(zé)任，公司怠于追究的，股東可代位起訴追究其對公司履行賠償責(zé)任?！驹尜Y格】公司法對有限公司股東提請代位訴訟的資格并無要求，故*（股東）系甲公司股東，具備起訴的資格（*取得股東資格的時(shí)間對此資格并無影響實(shí)務(wù)觀點(diǎn)）?！緝?nèi)部救濟(jì)】*（股東）應(yīng)書面形式征求公司監(jiān)事會（或董事會，根據(jù)案情來定）的意見，公司怠于起訴的，股東才能代位訴訟。故*（股東）未經(jīng)內(nèi)部流程直接起訴不合法。（如果本案中，公司的董事會或監(jiān)事會已經(jīng)無可能按照股東的請求提請?jiān)V訟，股東可直接起訴。實(shí)務(wù)

18、觀點(diǎn)）【訴訟結(jié)果】侵權(quán)人侵害了公司的利益，敗訴后，應(yīng)向公司承擔(dān)賠償責(zé)任，不應(yīng)賠償給原告。原告的訴訟請求被法院支持，因訴訟支付的合理費(fèi)用，公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償。12.公司擔(dān)?！驹綑?quán)擔(dān)保】*（公司的董事長或法定代表人）未按公司法第16條的規(guī)定履行公司決議的流程，屬于越權(quán)代表行為。債權(quán)人對公司的董事會決議/股東會決議進(jìn)行了形式審查(對內(nèi)擔(dān)保時(shí)，須審查股東會決議，對外擔(dān)保是二者審查其一即可)，應(yīng)認(rèn)定為善意，根據(jù)民法總則及合同法的有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成了表見代表，此擔(dān)保行為有效，公司應(yīng)按協(xié)議承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。（如果債權(quán)人未盡到形式審查之責(zé)，則無法主張善意，未構(gòu)成表見代表，此擔(dān)保合同無效，債權(quán)人可向越權(quán)行為人主張賠償責(zé)任。實(shí)

19、務(wù)主流觀點(diǎn)）13.公司合并（1）股東會議代表2/3以上表決權(quán)的股東同意形成決議（2）簽訂合并協(xié)議（3）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單（4）10日內(nèi)通知、30日內(nèi)報(bào)紙上公告（5）債權(quán)人自接到通知后30日內(nèi)，未接到通知的45日內(nèi)主張清償債務(wù)或提供擔(dān)保（5）變更公司的文件及資料（6）工商登記14.公司分立（1）股東會議代表2/3以上表決權(quán)的股東同意形成決議（2）簽訂分立協(xié)議（3）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單（4）10日內(nèi)通知、30日內(nèi)報(bào)紙上公告（5）變更公司的文件及資料（6）工商登記15.公司增資（1）股東會議代表2/3以上表決權(quán)的股東同意形成決議（2）新股認(rèn)購（有限股東原股東有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)）（3）變更公司章程

20、及相關(guān)文件資料（4）變更公司營業(yè)執(zhí)照（5）變更工商登記16.公司減資（1）股東會議代表2/3以上表決權(quán)的股東同意形成決議（2）簽訂合并協(xié)議（3）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單（4）10日內(nèi)通知、30日內(nèi)報(bào)紙上公告（5）債權(quán)人自接到通知后30日內(nèi)，未接到通知的45日內(nèi)主張清償債務(wù)或提供擔(dān)保（5）變更公司的章程、文件及資料（6）變更營業(yè)執(zhí)照（7）變更工商登記，17.有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）【內(nèi)部轉(zhuǎn)讓自由】根據(jù)公司法第71條的規(guī)定，股東之間自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，故本案中，轉(zhuǎn)讓股東強(qiáng)制其他股東購買其股權(quán)的主張不能支持。（或其他股東要求優(yōu)先購買股權(quán)的主張不能支持）（2）【股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司可提供擔(dān)保】公司對于*

21、和*的股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供擔(dān)保，履行了決議程序且無其他影響合同效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定擔(dān)保合同有效。（審判實(shí)務(wù)觀點(diǎn)）（3）【股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓】【推定同意】根據(jù)公司法第71條規(guī)定，*自接到通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓（其他股東半數(shù)以上）不同意轉(zhuǎn)讓也不同意不購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)，視為同意轉(zhuǎn)讓。）【后悔權(quán)】根據(jù)公司法司法解釋四第20條，其他股東主張優(yōu)先購買后*（轉(zhuǎn)讓人）又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東無權(quán)行使優(yōu)先購買權(quán)，故不支持*（其他）股東優(yōu)先購買的主張，但是有權(quán)主張*（轉(zhuǎn)讓股東）賠償其損失合理。【后悔權(quán)例外】第一，因公司章程的約定（或全體股東約定），在其他股東主張優(yōu)先購買后*（轉(zhuǎn)讓人）又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，不應(yīng)支持。第二,因*（轉(zhuǎn)讓人）反復(fù)在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，違反了誠信原則，損害了其他股東的利益，故不應(yīng)再支持其不同意的意思表示，應(yīng)支持其他股東以同等條件購買該股權(quán)的主張?！緭p害救濟(jì)】第一【優(yōu)先購買可支持】，*（股東）向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東意見（或者以欺詐、惡意串通等手段），損害了其他股東優(yōu)先購買權(quán)，故其他股東有權(quán)于法定期限內(nèi)主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)。故*（其他股東）的請求應(yīng)支持。第二，【合同無效不支持】*其他股東未提出購買該股權(quán)的主張，僅提出確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及