無權(quán)利能力的社團與合伙.ppt

1、第四章 無權(quán)利能力的社團與合伙,第一節(jié)無權(quán)利能力的社團及合伙的概述 第二節(jié)合伙,第一節(jié) 無權(quán)利能力的社團及合伙的概述,一、法人外的團體的概述 在法人之外，存在許多非法人團體，在傳統(tǒng)民法上，這些非法人團體主要是無權(quán)利能力的社團與合伙。 無權(quán)利能力的社團是指與社團法人具有同一的性質(zhì)，但無法人資格的團體。 無權(quán)利能力的社團與合伙通常被稱為“非法人團體”。,二、無權(quán)利能力社團與合伙的聯(lián)系與區(qū)別 1.從團體與其成員的關(guān)系來看，在無權(quán)利能力的社團，作為成員的個人喪失了重要性，團體成為一個超越個人的獨立存在；而在合伙，作為成員個人仍然具有重要性，團體不超越個人而存在，即與各個合伙人的人格、財產(chǎn)與信用有密切關(guān)

2、系，仍未脫離個人的因素。 2.從立法體例上看，德國民法典及受其影響的法典化國家，對于合伙與無權(quán)利能力的社團采取的是分別立法的方式：無權(quán)利能力社團規(guī)定在“總則”編中，而合伙則作為契約規(guī)定在“債”編中。,3.從內(nèi)部關(guān)系看，無權(quán)利能力的社團有作為團體的意思決定機關(guān)并按照少數(shù)服從多數(shù)的原則進行決議，有對外的執(zhí)行機關(guān)對外代表機關(guān)的存在；團體本身的存續(xù)不受其成員變化的影響；代表的方法、大會的運營、財產(chǎn)的管理以及作為團體的主要方面是確定的。而在民事合伙，幾乎所有事項都要經(jīng)過全體合伙人的一致同意，不適用少數(shù)服從多數(shù)的原則，合伙的意思不能脫離合伙人的意思而獨立存在；在對外關(guān)系方面，只能由全體合伙人行使共同代理權(quán)

3、；合伙可以因某個合伙人的死亡或者破產(chǎn)而解散。,4.在對外債務(wù)方面，對于無權(quán)利能力的社團，尤其是非經(jīng)濟性社團不適用合伙法上的成員對于合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的規(guī)定。而合伙人對合伙的債務(wù)就不存在這種限制。 5.在財產(chǎn)歸屬方面，無權(quán)利能力的社團與合伙一樣，不能取得財產(chǎn)或者權(quán)利的歸屬，其屬于全體合伙人或者社團成員共同共有。 6.在當(dāng)事人能力方面，傳統(tǒng)民法認為，無權(quán)利能力社團與合伙一樣，在訴訟法上既不能作為原告，也不能作為被告，無當(dāng)事人資格。但后來為了債權(quán)人的方便，法律認可其可以作為被告，但不能作為原告。然而，現(xiàn)在越來越多的學(xué)者主張，應(yīng)賦予無權(quán)利能力社團與合伙以當(dāng)事人地位。,三、對于無權(quán)利能力社團的法律

4、規(guī)范的適用 由于無權(quán)利能力的社團無論在本身結(jié)構(gòu)還是在目的上，都與合伙有著重大的不同。在成員責(zé)任上，不能適用關(guān)于合伙的規(guī)定，而應(yīng)準(zhǔn)用關(guān)于社團法人的規(guī)定。,返回,第二節(jié)合伙,一、合伙的基本概述 (一)合伙的定義 民事合伙是指以契約為紐帶結(jié)合起來并對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任的組合體。 商事合伙是指從事較為固定的營利性活動，但不具有法人資格的自然人團體。其含義有：商事合伙從事較為固定的營利性活動。不具有法人資格。合伙具有人合的團體性。組織形式的持續(xù)存在性。,(二)對我國合伙企業(yè)法上合伙性質(zhì)的認定與分析 該法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照該法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 1.我國

5、合伙企業(yè)法上的合伙就是商事合伙。 2.我國合伙企業(yè)法不僅承認普通合伙，而且也承認有限合伙。 3.我國合伙企業(yè)法不僅承認自然人可以成為合伙人，法人與其他經(jīng)濟組織也可以成為合伙人。 4.我國合伙企業(yè)法上的合伙并沒有包括經(jīng)營性合伙的全部。,(三)民法通則關(guān)于合伙性質(zhì)的認定 民法通則將個人合伙定義為：“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動?！?民法通則上規(guī)定的個人合伙，既包括民事合伙，也包括商事合伙。,二、合伙的分類 (一) 民事合伙與商事合伙 分類的標(biāo)準(zhǔn)是：合伙設(shè)立與存在的規(guī)范基礎(chǔ)是民法還是商法。 民事合伙以民法為基礎(chǔ)而設(shè)立，合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用民

6、事法律規(guī)范。 商事合伙是以商事法律為規(guī)范基礎(chǔ)而設(shè)立，合伙本身的法律地位及合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用商法調(diào)整。,民事合伙與商事合伙的區(qū)別主要有： 1.民事合伙是一個契約性共同體，而商事合伙則是一個具有主體性的組織體。 2.民事合伙一般不涉及商號，而商事合伙必須有商號。 3.商事合伙需要商事登記，而民事合伙不需要商事登記。 4.在對外關(guān)系上，民事合伙的合伙人必須以全體合伙人的名義執(zhí)行業(yè)務(wù)，否則，效果不歸全體合伙人。而商事合伙則實行代理制(或者代表制)，只要以合伙組織的名義從事行為，行為結(jié)果就歸合伙組織。,(二) 普通商事合伙與有限商事合伙 這種區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)是在商事合伙中，有沒有以出資額為限承擔(dān)有限

7、責(zé)任的合伙人。 1.普通合伙。兩個或者兩個以上的人，以在一個商號下經(jīng)營商事營業(yè)為目的而結(jié)成的合伙，若全體合伙人的責(zé)任均不受限制，即為普通商事合伙。,2.有限商事合伙。指為了在某一商號的名義下從事商業(yè)經(jīng)營而建立的一種商事合伙。在該合伙中，包括兩種合伙人，即對合伙債務(wù)負有限責(zé)任的合伙人與負無限責(zé)任的合伙人。 與普通合伙及公司制度比較，有限合伙制度有其特別之處：有限合伙人的責(zé)任有限性為投資者提供了安全，其設(shè)立條件的相對較低要求為投資者提供了方便。有限合伙的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，較普通合伙與公司形式具有更大的靈活性。,(三) 一般普通合伙與特殊普通合伙 這是以合伙所從事的行業(yè)及普通合伙人之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)所進行

8、的分類。 特殊普通合伙的特殊性體現(xiàn)在：以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)；一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 法律要求特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。,(四) 顯名合伙與隱名合伙 劃分的標(biāo)準(zhǔn)是：是否在合伙中公開其姓名、是否參加合伙的經(jīng)營管理以及對合伙債務(wù)是否承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 隱名合伙是指含有至少一名隱名合伙人的合伙。隱名合伙人指不公開其姓名而僅僅出資并分配利益，不參加合伙的經(jīng)營管理活動，并且僅僅以出資為限對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。 顯名合

9、伙是指合伙中的所有合伙人均公開其姓名，不僅出資、分配利益，而且參加經(jīng)營管理活動，并對合伙組織的債務(wù)對第三人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。顯名合伙是合伙的典型形式。,隱名合伙人具有以下幾個特點：隱名合伙人同顯名合伙人一樣，以實物、貨幣或者技術(shù)、勞務(wù)出資；隱名合伙人不公開其姓名，一般為第三人所不知；隱名合伙人不參加合伙事務(wù)的經(jīng)營管理；隱名合伙人不能代表合伙與第三人發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系；隱名合伙人對合伙組織的債務(wù)以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，不直接對第三人發(fā)生財產(chǎn)上的責(zé)任；顯名合伙人與隱名合伙人的內(nèi)部關(guān)系主要靠契約來維持。,隱名合伙在有限責(zé)任、無權(quán)對合伙事務(wù)進行管理方面，同有限合伙有較大的相似之處，但二者的區(qū)別仍然十分明

10、顯：隱名合伙人無須登記，僅僅依契約就可以成立，而有限合伙必須進行登記。從外在形式上看，有限合伙的外在形式是合伙組織，而隱名合伙的外在形式有可能是一人經(jīng)營的獨資商號。 隱名合伙作為一種契約型合伙形式，在許多國家普遍存在。本書贊同在我國設(shè)立隱名合伙制度，以滿足實際的需要。但另一方面，應(yīng)當(dāng)在隱名合伙制度中考慮對第三人的權(quán)利安全保障，避免合伙人以隱名合伙形式欺騙債權(quán)人。,(五) 個人合伙與法人合伙 這是以合伙人的身份而劃分的類型。 在我國民法通則上，個人合伙是指由兩個以上的自然人之間以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙方式，并將之規(guī)定在“自然人”一

11、章中。而法人之間的合伙在我國稱為“聯(lián)營”，規(guī)定在“法人”一章中。這種分類受到了學(xué)者的普遍批評。 2006年合伙企業(yè)法規(guī)定，不僅自然人可以作為合伙人，法人及其他經(jīng)濟組織都可以作為合伙人，但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。,三、合伙的設(shè)立(以我國合伙企業(yè)法為參照) (一)普通合伙設(shè)立的基本條件 1.有兩個以上合伙人，合伙人為自然人的，應(yīng)具有完全民事行為能力。 2.有書面協(xié)議。 3.有合伙人實際繳付的出資。 4.有合伙企業(yè)的名稱。 5.有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。 (二)設(shè)立的程序 1.申請登記與審批。 2.登記允許。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日

12、期，為合伙企業(yè)成立日期。,四、合伙企業(yè)與合伙人之間的財產(chǎn)關(guān)系 (一)合伙企業(yè)的財產(chǎn) 合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 (二)合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)的分割禁止 合伙人在合伙企業(yè)進行清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。,(三)合伙人對自己財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人可以轉(zhuǎn)讓自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。但是：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的，必須經(jīng)過其他合伙人一致同意；合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人；合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙

13、人具有優(yōu)先購買的權(quán)利。,(四)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì) 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 (五) 合伙人與合伙企業(yè)競爭或者交易的禁止 合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。,五、合伙事務(wù)的執(zhí)行 (一)合伙事務(wù)執(zhí)行的一般原則 各個合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人

14、執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。 如果合伙協(xié)議規(guī)定或者全體合伙人決定委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行職務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。但是，不參加執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況。,(二)對委托的撤銷 (三)合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)時的異議權(quán) (四)合伙事務(wù)執(zhí)行的結(jié)果歸屬 (五)被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人的法律地位 被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不是合伙企業(yè)的負責(zé)人或者法定代表人，而是一種基于委托關(guān)系產(chǎn)生的代理關(guān)系。這種代理與一般民事代理的區(qū)別在于：執(zhí)行結(jié)果的歸屬；同第三人的關(guān)系。,六、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 (一)利潤的分

15、配與虧損的負擔(dān) 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。,(二)合伙人對合伙事務(wù)的決定權(quán) 1.合伙企業(yè)決議的一般原則。合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。 2.需要合伙人一致同意的表決事項：改變合伙企業(yè)的名稱；改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；處

16、分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。合伙協(xié)議另有約定的除外。,(三)入伙 1.入伙的程序。新合伙人入伙時，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。 2.入伙的新合伙人的權(quán)利義務(wù)。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,(四)退伙 1.退伙的事由。 (1)合伙人可以自己決定是否退伙的事由。 合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營

17、期限的情形：合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；經(jīng)全體合伙人同意退伙；發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 合伙協(xié)議沒有約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的情形：合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。,(2)當(dāng)然退伙的事由：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。 (3)除名退伙的事由：未履行出資義務(wù)；因故意或者

18、重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為；發(fā)生合伙協(xié)議約定的其他事由。除名須經(jīng)其他合伙人一致同意。,2.退伙的后果。 (1)退伙的結(jié)算。合伙人退伙的，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。 (2)退伙的責(zé)任。退伙人對其退伙前已經(jīng)發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。,七、合伙企業(yè)的外部關(guān)系 (一)合伙人與合伙企業(yè)對于債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的一般原則 合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。 因連帶責(zé)任造成的合伙人清償?shù)臄?shù)額超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額的，可以向其他合

19、伙人追償。,(二)合伙人個人的債權(quán)人對合伙企業(yè)權(quán)利行使的禁止 1.抵銷權(quán)的禁止。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。 2.代位權(quán)的禁止。合伙人個人負有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。,(三)合伙人的債權(quán)人對合伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)利益的請求 合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)

20、讓給他人的，應(yīng)當(dāng)為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。,八、有限合伙企業(yè) (一)有限合伙企業(yè)的設(shè)立 1.有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人組成，并且，其中至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。 2.有書面合伙協(xié)議。 3.有合伙人認繳或者實際繳付的出資。 4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。 5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 (二)有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，也不得對外代表有限合伙企業(yè)。,(三)與合伙企業(yè)交易及競爭業(yè)務(wù)的允許 (四)有限合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓 1. 除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人

21、可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。 2. 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。,(五)合伙人之個人債務(wù)與其出資份額的關(guān)系 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。 (六)表見普通合伙人 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。,(七)有限合