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文檔簡介

1、xx 意見質證技巧一、鑒定意見概述司法鑒定是指訴訟活動中鑒定人運用科學知識或者專門知識對訴訟中所涉 及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。鑒定意見指鑒定人在司法鑒定活動中形成的一種專門性意見。鑒定意見作為一種由具有專門知識的人運用科學知識、技術手段、專業(yè)經 驗對專門性問題分析判斷形成的意見,無論在普通人心中還是司法人員心中都 具有極強的證明力,甚至有時到了盲目相信的地步。正是基于這一認知,很多律師在庭審過程中往往對鑒定意見的質證草草了 事,并沒有對鑒定意見本身作出實質審查。筆者認為鑒定意見本身并不具有蓋 然的正確性,其證據效力也并非無懈可擊,鑒定意見歸根結底也只是一種意 見,是意見

2、就避免不了主觀性,在作出意見的同時也難免會出現程序性錯誤, 只有全面的對鑒定意見作出分析質證,才能讓律師在瞬息萬變的庭審中閑庭信 步、游刃有余。筆者通過瀏覽大量材料,結合自身辦案經驗,對鑒定意見的質 證方法進行了以下總結,供讀者參考。二、鑒定意見質證的法律依據即質證內容依據刑訴法司法解釋第八十四條、第八十五條,對鑒定意見應當著重審查 以下內容:1鑒定機構和鑒定人必須具有法定鑒定資質;2鑒定人依法應當回避但沒有回避的;3檢材的來源、取得、保管、送檢必須符合法律規(guī)定,與相關提取筆錄、 扣押物品清單等記載的內容相符,檢材必須充足、可靠; 4鑒定意見的形式要 件應當完備,應當注明提起鑒定的事由、鑒定委

3、托人、鑒定機構、鑒定要求、 鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關內容,由鑒定機構加蓋司法鑒定專用章 并由鑒定人簽名、蓋章; 5鑒定程序應當符合法律、有關規(guī)定;6鑒定的過程和方法應當符合相關專業(yè)的規(guī)范要求;7鑒定意見應當明確;8鑒定意見與案件待證事實是否具有關聯(lián)性;9鑒定意見與勘驗、檢查筆錄及相關照片等其他證據不能存在矛盾; 10鑒定意見應當依法及時告知相關人員。三、鑒定意見質證的方法(一)對鑒定主體的質證鑒定人應當在一個鑒定機構中從事司法鑒定業(yè)務,其從事上述業(yè)務的,應 由所在的鑒定機構統(tǒng)一接受委托。因此,對于鑒定意見主體的質證,應包括鑒 定機構和鑒定人兩個方面。1對鑒定機構的審查與質證( 1)鑒

4、定活動須由鑒定機構接受委托。因此,對鑒定意見進行審查,首先 要審查鑒定意見是以鑒定機構的名義出具的還是以鑒定人個人名義出具的,如 果不是以鑒定機構的名義出具的,或者出具鑒定意見的鑒定機構并沒有接受有 關辦案機關的委托,則律師應當提出該鑒定意見不能作為證據使用。(2)鑒定機構需具備合法資質。一般社會鑒定機構的資格取得需經省級人民政府司法行政部門審核并登記 入冊,并取得司法鑒定許可證;公安機關鑒定機構,需經公安部或省、自 治區(qū)、直轄市公安廳、局登記管理部門核準登記,并取得鑒定機構資格證 書;人民檢察院鑒定機構,則需經最高人民檢察院檢察技術部門或省級人民 檢察院檢察技術部門核準登記,取得人民檢察院鑒

5、定機構資格證書。需要說明的是,在審查中應當注意,鑒定機構許可證或資格證書均有一定 有效期限,證書超過有效期限而未獲得資格延續(xù)的,不能認為其具備法定的鑒 定資格。同時,根據有關規(guī)定,公安機關及人民檢察院設立的鑒定機構實行年 度考核或審驗制度,未通過年度考核或審驗的,也不能認為具備法定的鑒定資 格。3)鑒定事項屬鑒定機構業(yè)務范圍。辦理死刑案件證據規(guī)定第24 條規(guī)定,鑒定事項超出本鑒定機構項目范圍者鑒定能力的,所出具的鑒定意見, 不能作為定案的根據。2對鑒定人的審查與質證(1)鑒定人須具備合法資質。鑒定意見應附有鑒定人資質證明。需要注意,鑒定人的資格證書也有一定有效期限,已超過有效期限而未獲 得資格

6、延續(xù)的,不能視為具有鑒定資格。同時,根據有關規(guī)定,公安機關及人 民檢察院司法鑒定人實行年度考核或審驗制度,未通過年度考核或審驗的,也 不能視為具有鑒定資格。(2)鑒定事項符合鑒定人執(zhí)業(yè)類別并具有相關專業(yè)技術或職稱。取得鑒定 資質的鑒定人均具有明確的執(zhí)業(yè)類別,鑒定人應在其執(zhí)業(yè)類別范圍之內開展鑒 定業(yè)務。因為鑒定事項多種多樣,而不同鑒定事項對于相關專業(yè)知識及設備的 要求均有不同,因此即使具備鑒定資質,如果案件中具體鑒定事項不符合其鑒 定執(zhí)業(yè)類別,則該鑒定人對該項鑒定仍不具備合法資質。(3)鑒定人是否存在應予回避的情況。(二)對鑒定材料的審查與質證1審查檢材的來源是否合法送檢的材料均須通過合法的手段

7、按照法定程序取得,否則就會導致程序由 此得出的鑒定意見不具有證據效力。2審查檢材的取樣是否科學司法鑒定是根據檢材對于鑒定事項作出的專業(yè)性判斷,一旦檢材提取方法 不科學,導致送檢材料不能正確、完整地反映鑒定事項,則很可能導致鑒定意 見不準確,尤其是在物證鑒定過程中。因此,檢材取樣不科學時所得出的鑒定 意見不能作為定案根據。例如在毒品案件中,對于批量毒品作定性鑒定,應按 科學比例進行隨機檢材取樣。3審查檢材的保管、送檢過程是否符合法律及有關規(guī)定鑒定材料提取至鑒定進行,中間還需經過保管、送檢等環(huán)節(jié),這一過程中 如果出現差錯,有可能發(fā)生鑒定材料被污染、改變或掉包的情況。4審查鑒定材料是否充分鑒定材料是

8、否足夠充分,直接影響鑒定意見的準確度。如果鑒定所依據的 送檢材料不充分,則鑒定結論往往是片面的,不應作為證據采信。5審查鑒定材料是否具有確定性在司法鑒定實踐中,委托人有時會將未經查證的證人證言、其他鑒定意見 提供給鑒定機構,實際上是將這些材料作為鑒定資料使用。(三)對鑒定依據的審查與質證司法鑒定得出結論性鑒定意見,其往往是以相關法律規(guī)定、相關專業(yè)領域 的技術標準或規(guī)范作為依據。因此,鑒定依據本身是否合法有效,將直接影響 鑒定意見正確與否。通常有以下幾種情況:(1)與鑒定無關或已失效的法律法規(guī)、規(guī)章不能作為鑒定依據。(2)根據司法鑒定程序通則第二十三條的規(guī)定,司法鑒定應依下列順 序采用該專業(yè)領域

9、的技術標準和技術規(guī)范: 國家標準和技術規(guī)范 司法鑒定主管部門、司法鑒定行業(yè)組織或者相關行業(yè)主管部門制定的行 業(yè)標準和技術規(guī)范 該專業(yè)領域多數專家認可的技術標準和技術規(guī)范 不具備上述技術標準和規(guī)范的,可以采用所屬司法鑒定機構自行定關技 術規(guī)范,因此,司法鑒定所使用的技術標準與規(guī)范應嚴格遵循上述順序,如果 存在先順位依據,就不可適用后順位依據。四)對鑒定設備的審查與質證隨著科技的發(fā)展,鑒定事項涉及的領域越來越廣,對專門性問題的鑒定要 求來越高,這就要求鑒定時必須使用先進的設備以適應鑒定的需要。(五)對鑒定意見文書形式要件的審查與質證鑒定意見的形式要件包括:提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機構、鑒

10、定過程、檢驗方法、鑒定文書的日期等相關內容,由鑒定機構加蓋鑒定專用章 并由鑒定人簽名蓋章。對鑒定意見文書形式要件的審查與質證,應從以下幾個 方面入手:1鑒定意見是否由兩人以上作出司法鑒定機構中一個鑒定人所作出的鑒定意見不能作為證據使用。應當注 意的是,鑒定意見是否由兩名鑒定人員作出,不能簡單地只看有幾個人簽名, 更要審查該二人是否確實共同參加了該鑒定事項。2鑒定人在鑒定意見上是否簽名根據刑事訴訟法及相關規(guī)定,司法鑒定文書應當由司法鑒定人簽名或 者蓋章。多人參加司法鑒定,對鑒定意見有不同意見的,應當注明。因此,如 果鑒定人在作出鑒定意見后,沒有在鑒定書上簽名而只是署名的,或者多人參 加司法鑒定,

11、不同意見者沒有在鑒定意見中注明的,該鑒定意見依法不能作為 定案的依據。3鑒定機構是否在鑒定意見 xxxx根據司法鑒定程序通則第三十八條及相關規(guī)定,司法鑒定文書應當加 蓋司法鑒定機構的司法鑒定專用章。因此,鑒定意見書中沒有鑒定機構司法鑒 定專用章的,或者人身傷害重新鑒定及精神病鑒定中沒有鑒定醫(yī)院公章的,該 鑒定意見不具有證據資格。 4鑒定意見在文字上是否有涂改、增補現象鑒定意見應該是嚴肅、嚴謹的,正式鑒定意見一般不宜修改,個別需修改 的有鑒定人才有權修改、訂正,其他人不應更改,并且要蓋校對章。在司法實 踐中果發(fā)現鑒定意見中有涂改、增補的現象,律師應當提出疑問,確定鑒定意 見出現涂改或增補的原因,

12、鑒定意見被涂改或增補后內容有沒有發(fā)生變化。對 于不符合規(guī)定的涂改、增補,律師應當提出質證意見,直至指出其不具有證據 資格。(五)對鑒定意見與案件事實關聯(lián)性的審查與質證關聯(lián)性作為證據審查的內容之一,是指證據與案件待證事實之間具有某種 關聯(lián)或聯(lián)系,進而可以作為證明案件事實存在與否的依據。例如,人體損傷的法醫(yī)鑒定是以損傷的客觀事實與被告人的行為是否有關 聯(lián)為紐帶的,如果雖然發(fā)現被害人體確有損傷,但屬于陳舊傷,是至少 3 年以 前形成的,與指控被告人半年前的行為就毫無關系。對此情形,律師就應向法 庭提出質證意見,該鑒定意見與本案事實并無關聯(lián)性,不能證明被告人造成了 被害人的損傷。因此,指控不能成立。應

13、當指出的是 “關聯(lián)性 ”這個概念,不僅是講證據與待證事實之間有無關 聯(lián),更重要的是要看具有什么關聯(lián)性。對于控方與辯方來說,其內容是不一樣 的。例如,前例中的陳舊性損傷,對于控方來說由于不能證明其與被告人的行 為有何種關系,因此,從控方的角度看,我們可以說該證據與本案沒有關聯(lián) 性。但對于辯方來說,該證據反而證明被告人的行為并沒有給被害人造成損 傷,指控不能成立。從這個角度看,我們可以說該證據與本案是有關聯(lián)性的。 因此,對關聯(lián)性的分析應從兩方面看。(六)對鑒定意見與其他證據之間是否存在矛盾的審查 如果鑒定意見與證據之間彼此吻合,相互能夠得到印證,而其他證據的可 靠性又比較強,這個定意見真實的可能性

14、就比較大。反之,如果鑒定意見與其 他證據之間存在矛盾之且矛盾得不到排除,在此種情況下,則不能輕信鑒定意 見,而應對鑒定意見的真實審查。(七)要求鑒定人出庭接受質證當事人對鑒定意見有異議的,經法院通知,鑒定人應當出庭作證。辯護律師在辦案中,如果被告人對控方所作的鑒定意見持有異議,就可讓 其要求鑒定人出庭作證。在庭審中,辯護人對鑒定人就可以當面進行質證,質 證內容主要圍繞以下問題展開:1對鑒定人的專業(yè)技術水平進行質證( 1)專業(yè)知識水平,如學歷、專業(yè)技術職稱、專業(yè)職業(yè)資格。( 2)運用專門知識解決實際問題的能力,包括工作業(yè)績、從事相應專業(yè)技 術工作的年限、專業(yè)資格。(3)從事該領域鑒定的經歷。2對鑒定人的工作態(tài)度、職業(yè)操守進行質證鑒定意見是鑒定人對于專門性問題所進行的主觀評價,因此,鑒定人本身 對于鑒定工作是否認真負責,能否遵守客觀公正的職業(yè)操守,直接影響鑒定意 見的客觀可靠性。3對鑒定人是否直接參與鑒定活動進行質證司法鑒定要求鑒定人本人直接開展鑒定工作。因此,庭審中應就鑒定人是 否實際參與鑒定工作進行質證。比如其采用的鑒定方法、鑒定標準、鑒定的具 體時間與地點等,應有針對性的對鑒定人進行質證。(八)必要時依法申請對有關事項進行補充、重新鑒定在我國目前司法制度下,辯護律師不能直接啟動鑒定

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