在校大學(xué)生打工權(quán)益保護(hù)問(wèn)題研究

1、在校大學(xué)生打工權(quán)益保護(hù)問(wèn)題研究在校大學(xué)生是我國(guó)臨時(shí)勞務(wù)市場(chǎng)的主要提供者，很多大學(xué) 生不僅在寒暑假進(jìn)行全日臨時(shí)打工，還在課余做各種兼職工作。 對(duì)在校大學(xué)生的調(diào)查顯示超過(guò) 60%的在校生有過(guò)打工的經(jīng)歷 1 。 然而，這個(gè)龐大的勞動(dòng)力市場(chǎng)卻是權(quán)益保護(hù)最為缺失的部分。 據(jù) 調(diào)查， 86%打工的在校大學(xué)生都受過(guò)不同程度的侵權(quán) 2 。1 在校大學(xué)生打工的類型在校大學(xué)生進(jìn)入勞務(wù)市場(chǎng)， 根據(jù)打工的動(dòng)因可以分為勤工儉 學(xué)型和增加工作經(jīng)驗(yàn)型。前者是為了解決上學(xué)中的各種費(fèi)用問(wèn) 題，這種打工類型占大學(xué)生打工中的絕大多數(shù)， 部分學(xué)生則主要 是想獲得工作經(jīng)驗(yàn)。 根據(jù)參與工作的途徑可以分為學(xué)生自己找工 作和學(xué)校因?yàn)榻虒W(xué)需要

2、組織學(xué)生參加工作兩種。 前者是大學(xué)生個(gè) 體由于經(jīng)濟(jì)原因或鍛煉自己主動(dòng)出去打工。這類打工最為分散， 是權(quán)益保護(hù)最難的部分。在校大學(xué)生打工的具體工作類型主要 有：32%家教， 22%服務(wù)員， 20%促銷， 6%市場(chǎng)調(diào)查， 1%翻譯， 16% 打字、編程等。在有過(guò)打工經(jīng)歷的人群里， 42%選擇家教， 21% 選擇市場(chǎng)調(diào)查， 16%選擇銷售。2 在校大學(xué)生打工權(quán)益受侵害的形式在校大學(xué)生打工中權(quán)益受到侵害的形式基本上可以分為：2 1 工作中受到傷害 金喜梁事例堪稱典型。 2009年 8月，湖北工大學(xué)生金喜梁 在一家家具廠打工，從塑料頂棚墜落，被診斷為腦死亡。由于未 與雇主簽合同，無(wú)法通過(guò)勞動(dòng)法得到救濟(jì)。

3、部分做家教的女 生在工作期間受到性侵害， 也難以得到保護(hù)。 大學(xué)生打工本來(lái)是 為了解決生活上的困難， 如果受傷后無(wú)法得到救濟(jì)， 為了治療往 往加重了家庭負(fù)擔(dān)。2 2 工作途中受到傷害 在校大學(xué)生在打工途中受到搶劫等傷害很難獲得救濟(jì)。 2009 年 7 月，四川德陽(yáng)一名大一女生應(yīng)聘家教時(shí)不幸遭綁架， 被殺害 并拋尸江中。 因?yàn)槭芎φ吲c用人者沒有形成勞動(dòng)關(guān)系， 無(wú)法受勞 動(dòng)法保護(hù)。23 被招工部門欺詐 對(duì)打工在校大學(xué)生，中介和用人單位往往通過(guò)收取保押金、 保證金以及押證件等形式傷害學(xué)生利益。 調(diào)查顯示近三成的大學(xué) 生打工受侵權(quán)與此有關(guān)。 許多用人單位在雇傭大學(xué)生時(shí)， 以所謂 流動(dòng)性大、單位物資貴重

4、為由，不合法地收取押金、身份證、學(xué) 生證等。勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法若干 問(wèn)題的意見 第二十四條明確規(guī)定： 用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞 動(dòng)合同時(shí)， 不得以任何形式向勞動(dòng)者收取定金、 保證金 （ 物） 或抵 押金（物） 。一些地方部門也禁止用人部門有交押金、 保證金的行 為。上海市單位招工、退工管理辦法規(guī)定：“禁止向被錄用 人員收取保證金或抵押金； 扣押被錄用人員的身份證等證件。 ” 但現(xiàn)實(shí)是， 2009年 7月武漢 200 余名大學(xué)生經(jīng)一中介公司介紹， 乘大巴抵達(dá)深圳欲進(jìn)一家化妝品廠打工， 但該中介公司未按協(xié)議 對(duì)學(xué)生全部安排，導(dǎo)致 50 名學(xué)生流落街頭。24 不付工資，工資低，工

5、作時(shí)間長(zhǎng) 對(duì)陜西在校大學(xué)生進(jìn)行的 940 份有效調(diào)查問(wèn)卷顯示存在如 下侵權(quán)種類：超時(shí)工作 250 份，占 26.58%，待遇低 238份，占 23.32%，拖欠或克扣工資 190 份，占 20.25%，三者合計(jì)占 70.15%3 。典型事例有 2007年 1 月廣東新快報(bào)報(bào)道的肯德 基、麥當(dāng)勞等“洋快餐”企業(yè)使用在校大學(xué)生不按當(dāng)?shù)刈畹凸べY 標(biāo)準(zhǔn)付工資。其他行業(yè)也存在類似情形。 2004 年上海某商學(xué)院 學(xué)生小朱到超市從事商品促銷，每天報(bào)酬為 30 元，而上海市公 布的最低月工資標(biāo)準(zhǔn)是不低于 635 元，每小時(shí)不低于 5.5 元。她 每天工作 6 小時(shí)，所獲報(bào)酬未達(dá)最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 但當(dāng)她和店方理

6、 論時(shí)，對(duì)方出示的 上海市的高校勤工助學(xué)管理暫行辦法 規(guī)定： “學(xué)生勤工助學(xué)活動(dòng)的勞動(dòng)報(bào)酬每小時(shí)不得低于3 元?！?4 大學(xué)生打工工資低的最大問(wèn)題在于我國(guó)立法中沒有把此類勞動(dòng)服 務(wù)視為正常的勞動(dòng)關(guān)系。3 改善在校大學(xué)生打工權(quán)益的措施 要改善在校大學(xué)生權(quán)益保護(hù)問(wèn)題， 只有完善現(xiàn)有法律， 才能 得到解決。3 1 提高法律意識(shí)提高大學(xué)生打工的法律意識(shí)。 大學(xué)生打工要學(xué)會(huì)運(yùn)用法律武 器維護(hù)自己的合法權(quán)益。 如在家教服務(wù)中， 應(yīng)與學(xué)生家長(zhǎng)簽訂勞 務(wù)協(xié)議 , 明確民事勞務(wù)關(guān)系，對(duì)家教時(shí)間、地點(diǎn)、報(bào)酬予以書面 約定。注意對(duì)家教中介的營(yíng)業(yè)資格予以審查 , 索取和保留正規(guī)發(fā) 票、收據(jù) , 為日后維權(quán)保存證據(jù)。遇

7、到中介要求先付中介費(fèi)，必 須要求簽訂協(xié)議或開出正式收據(jù)，并注明必須中介成功才收費(fèi)， 切忌口頭協(xié)議。 在校大學(xué)生打工應(yīng)當(dāng)明白國(guó)家勞動(dòng)和社會(huì)保障部 明令禁止任何公司和單位以任何借口對(duì)勞動(dòng)者收取押金或扣押 身份證。相關(guān)法律的教育與培訓(xùn)，學(xué)校也應(yīng)重視和加強(qiáng)。3 2 學(xué)校學(xué)生部成立大學(xué)生打工權(quán)益保護(hù)部門 大學(xué)學(xué)生工作部門應(yīng)成立相應(yīng)部門， 對(duì)大學(xué)生受到侵權(quán)進(jìn)行 幫助，必要時(shí)支持提起訴訟。大學(xué)生在打工中以個(gè)體身份出現(xiàn)， 產(chǎn)生權(quán)益受害時(shí)，在法律關(guān)系上處于劣勢(shì)，難以與公司、企業(yè)進(jìn) 行訴訟， 由學(xué)校相關(guān)部門提起訴訟相當(dāng)必要， 學(xué)校的參與可以改 變大學(xué)生個(gè)體的弱勢(shì)地位。 因此， 當(dāng)學(xué)生打工期間受到權(quán)益侵害 時(shí)，學(xué)校

8、應(yīng)當(dāng)支持學(xué)生多途徑維權(quán)，幫助學(xué)生訴訟，對(duì)學(xué)生進(jìn)行 資金的支持。3 3 通過(guò)其他法律獲得救濟(jì) 按我國(guó)現(xiàn)行的勞動(dòng)法，打工大學(xué)生產(chǎn)生的法律關(guān)系不屬 于勞動(dòng)關(guān)系導(dǎo)致大學(xué)生權(quán)益保護(hù)存在法律上的缺失。 但最高人民 法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 第 九條第 2 款規(guī)定，打工大學(xué)生與雇主屬于雇傭關(guān)系。 “從事雇 傭活動(dòng)是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或 者其他勞務(wù)活動(dòng)。 雇員的行為超出授權(quán)范圍， 但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活 動(dòng)。 ”該法明確規(guī)定雇主對(duì)雇員的侵權(quán)要承擔(dān)法律責(zé)任。 “雇 員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害， 雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠

9、償責(zé)任。 雇 傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身?yè)p害的， 賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求 第三人承擔(dān)賠償責(zé)任， 也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。 雇主承擔(dān) 賠償責(zé)任后， 可以向第三人追償。 ”此法排除了勞動(dòng)關(guān)系中的法 律適用，因?yàn)樗?guī)定：“屬于工傷保險(xiǎn)條例調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系 和工傷保險(xiǎn)范圍的， 不適用本條規(guī)定”； “依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保 險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者， 因工傷事故遭受人身?yè)p害， 勞動(dòng)者 或者其近親屬向人民法院起訴請(qǐng)求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任 的，告知其按工傷保險(xiǎn)條例的規(guī)定處理。因用人單位以外的 第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身?yè)p害， 賠償權(quán)利人請(qǐng)求第三人承擔(dān)民 事賠償責(zé)任的， 人民法院應(yīng)予支持。 ”這里的侵權(quán)救濟(jì)僅

10、適用工 傷行為之外的關(guān)系， 大學(xué)生打工是可以適用此法律的。 從法律適 用看，更好的途徑是選擇人身?yè)p害賠償解釋，因?yàn)樵摲ǖ囊?guī) 定更加方便，更具有針對(duì)性。34 修改相關(guān)法律，把大學(xué)生打工權(quán)益保護(hù)納入法律調(diào)整 的范圍大學(xué)生在打工中權(quán)益保護(hù)最大問(wèn)題在于法律上的缺失。 2008 年 1 月 1 日起實(shí)施的中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 第二條規(guī)定： “中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、 個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、 民辦非企業(yè)單位 等組織 （ 以下稱用人單位 ） 與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系 , 訂立、履行、 變更、解除或者終止勞動(dòng)合同 , 適用本法?！庇捎谠谛４髮W(xué)生屬 于業(yè)余打工 （ 課余兼職 ）, 不是用工的主體資格。在家教工作中學(xué)

11、生家長(zhǎng)也不是用人單位 , 大學(xué)生和學(xué)生家長(zhǎng)是平等主體 （ 自然人 ） 之間的雇傭關(guān)系 , 所以大學(xué)生在從事家教時(shí)并未建立勞動(dòng)關(guān)系 , 可以不簽訂勞動(dòng)合同 , 于是不在勞動(dòng)法調(diào)整的范圍之內(nèi)。主 要依據(jù)是勞動(dòng)部于 1995 年頒布的關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共 和國(guó)勞動(dòng)法若干問(wèn)題的意見第 12 條的規(guī)定?！霸谛Ｉ?業(yè)余時(shí)間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂 勞動(dòng)合同。 ”大學(xué)生是臨時(shí)打工最大的群體， 然而他們卻不屬于 保護(hù)的對(duì)象。 2007 年 6 月 26 日財(cái)政部和教育部聯(lián)合制定的高 等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法 第六條稱： “學(xué)生私自在校外打 工的行為 , 不在本辦法規(guī)定之列。 ”

12、第二十八條規(guī)定 : “學(xué)生在校 外開展勤工助學(xué)活動(dòng)的 , 學(xué)生勤工助學(xué)管理服務(wù)組織必須經(jīng)學(xué)校 授權(quán) ,代表學(xué)校與用人單位和學(xué)生三方簽訂具有法律效力的協(xié)議 書?！痹撧k法從實(shí)質(zhì)上削減大學(xué)的責(zé)任，以有無(wú)學(xué)校的參與 作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn) , 區(qū)別對(duì)待大學(xué)生“校外勤工助學(xué)”和“打工”， 把大學(xué)生個(gè)人打工排除在法律的調(diào)整范圍外。 總之，在我國(guó)現(xiàn)行 與勞動(dòng)服務(wù)有關(guān)系的法律中，在校大學(xué)生都不是法律調(diào)整的對(duì) 象，這就造成了大學(xué)生打工權(quán)益保護(hù)在法律上的缺失。針對(duì)這一問(wèn)題大致有三種觀點(diǎn)： 一是大學(xué)生打工屬于勞動(dòng)法 意義上的勞動(dòng)者范圍， 大學(xué)生有權(quán)簽訂勞動(dòng)合同， 理應(yīng)受到勞動(dòng) 法的保護(hù) 5 。二是大學(xué)生與雇主形成雇傭關(guān)系 , 可由民法、 合同 法來(lái)調(diào)整 6 。三是在德國(guó)，雇傭關(guān)系也受勞動(dòng)法的管轄 , 這種做法應(yīng)該成為未來(lái)勞動(dòng)立法的一種趨勢(shì)。 鑒于此， 筆者提出 下述幾種解決辦法：首先，通過(guò)解釋勞動(dòng)法來(lái)改變當(dāng)前在校 大學(xué)生打工的法律缺失問(wèn)題，替代 1995 年的解釋。其次，通過(guò) 合同法的立法，強(qiáng)化對(duì)雇傭關(guān)系的立法保護(hù)。通過(guò)擴(kuò)大解釋 勞動(dòng)合同法第六十八條的適用范圍來(lái)解決，因?yàn)樵摋l規(guī)定 “非全日制用