不良資產(chǎn)處置和案例交流

1、不良資產(chǎn)處置和案例交流 一、不良資產(chǎn)的預防 二、不良資產(chǎn)管理 三、不良資產(chǎn)處置 四、法院執(zhí)行流程 一、不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 為了預防不良資產(chǎn)，以及便于不良資產(chǎn)的處置， 合同審查中應當做如下注意： （一）合同條款盡量明確，既要符合行業(yè)監(jiān)管 規(guī)定，又要避免落入法官的自由裁量權，雖然 誰也不能保證沒有萬一，但事先約定明確可有 效減少爭議。 （二）合同中明確爭議管轄地為北京西城、東 城、朝陽、海淀（爭取地域優(yōu)勢）。 正確約定：合同中明確簽訂地點，同時爭議管 轄條款明確約定合同簽訂地法院管轄。 不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 錯誤一：約定由合同簽訂地法院管轄，但 合同中沒有明確簽訂地，屬約定不明； 錯

2、誤二：主合同與擔保合同約定管轄地不 同，主合同約定由住所地法院管轄，擔保 合同約定簽訂地法院管轄，或主合同約定 仲裁，擔保合同約定訴訟；不統(tǒng)一。 不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 （三）合同中明確約定各方的送達地址， 并約定對方?jīng)]有書面通知我方送達地址變 更的，送達地址效力延續(xù)到此合同項下產(chǎn) 生的爭議解決完畢為止，并進行公證（爭 取時間優(yōu)勢）?，F(xiàn)在可以補救，通過補充 協(xié)議進行完善。但不是所有法院都認可。 不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 （四）合同中流質條款的處理 流質條款無效，是指轉移抵押物所有權的 預先約定。訂立抵押（質押，下同）合同 時，抵押權人和抵押人在合同中不得約定 在債務人履行期限屆滿債權人未

3、受清償時， 抵押物所有權轉移為債權人所有。因為違 反擔保的原則而被現(xiàn)行法律認為無效。 不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 解決方法：預先授權第三方處置質物。 在合同簽訂時，要求債務人出具不可撤銷的授 權委托書并做公證，債務人授權第三人（我方 事先找好的）在其不能償還債務時有權處置抵 押物，處置款項用于償還債務人對我方的債務， 多余款項退還債務人。 （五）詳細審查擔保措施 確定擔保措施是我方在簽約時能夠得到的最優(yōu) 質的資產(chǎn)，并確定該擔保財產(chǎn)在對方資產(chǎn)體系 中屬于核心資產(chǎn)。 不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 （六）設置保證金賬戶 設立以對方名義開立的共管的保證金賬戶， 或要求債務人提供北京注冊公司或戶籍地 在北

4、京的自然人提供連帶責任擔保，為公 證執(zhí)行的管轄設置連接點。 （七）完善投顧費用的確認函等手續(xù) 第三方收取投顧費的要有確認函，最好附 有各項服務的簡單證據(jù)，減少被法院判定 為前段利息的風險。投顧費金額過高？ 不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 （八）明確授權人員及期限 合同中約定有現(xiàn)場授權人員的，應明確除 授權人員之外的其他人均無權代表我方， 最好同時確定授權期限。 當我方授權人員發(fā)生變化時應及時通知對 方，防止出現(xiàn)其他工作人員冒用我方公司 名義簽署確認單，被法院認定為表見代理。 不良資產(chǎn)的預防合同審查階段 （九）租賃加保理的業(yè)務風險提示： 融資租賃公司將應收租金轉讓給銀行做有 追保理，約定由承租人向銀

5、行支付租金， 承租人逾期時，銀行有權向租賃公司追索。 因租賃公司對承租人收取租金的債權已經(jīng) 轉讓給銀行，故當承租人逾期時，租賃公 司只能先向銀行償還款項才能取回債權， 不能直接起訴，局面較為被動。需注意！ 二、不良資產(chǎn)管理 不良資產(chǎn)管理是指對不良資產(chǎn)從債權法律權益 和資產(chǎn)價值的角度進行維護和管理，通過持續(xù) 盡調深入了解債務人的償債意愿、償債能力、 債權擔保等相關信息，并對抵押物的變現(xiàn)能力 與擔保人的償債能力進行研究，以最大限度的 減少資產(chǎn)損失、實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值，為提升不 良資產(chǎn)的處置價值及實現(xiàn)資產(chǎn)的最終處置創(chuàng)造 條件。 不良資產(chǎn)管理的核心是：保全不良資產(chǎn)；挖掘 財產(chǎn)線索；發(fā)現(xiàn)不良資產(chǎn)的價值。

6、不良資產(chǎn)管理 （一）建立檔案管理 不良資產(chǎn)應專人整理、審查不良項目的合 同文件和相關管理資料，包括對紙質文件 和相應電子信息文檔的管理和更新。有缺 漏（尤其是重要文件）須盡力補充完善； 妥善保管重要的法律文書原件；復印全部 債權資料備用。 不良資產(chǎn)管理 （二）繪制股權結構圖或者是訴訟關系圖 項目出險后盡量繪制交易對手完整的股權 結構圖（最好項目立項時就有），包括擔 保方，有利于全面、清晰掌握不良資產(chǎn)的 全貌，查明我方可處置的資產(chǎn)，為處置不 良資產(chǎn)提供思路。重點是向下的股權結構。 不良資產(chǎn)管理 不良資產(chǎn)管理 不良資產(chǎn)管理 （三）查明交易對手的資產(chǎn)及增信措施的狀況， 及時盡調，了解對手的核心資產(chǎn)或

7、痛點在哪里。 1、自行調查，工作量大，耗費人力和時間成 本。背調公司，高效梳理資產(chǎn)情況，但需要一 定費用。自行調查的途徑如下： 從項目資料（包括合同、財務等材料）中查找 財產(chǎn)，有些涉及抵押無效或沒有辦理抵押登記 的財產(chǎn)也要留意，包括往來的銀行賬戶也要記 錄。 不良資產(chǎn)管理 網(wǎng)站查詢 分別在政府網(wǎng)站、法院網(wǎng)站、產(chǎn)權交易、三資平臺、搜賴 網(wǎng)、老賴主管上級的企業(yè)網(wǎng)站、土地交易抵押網(wǎng)上查找， 這些網(wǎng)站蘊含了大量的財產(chǎn)信息，但工作量很大。 盡職調查/不良資產(chǎn)查詢工具一覽（最新最全）-微信中 搜索 全國企業(yè)信用信息網(wǎng) http:/ 中國裁判文書網(wǎng) http:/ 全國法院被執(zhí)行人信息查詢網(wǎng) http:/ 全

8、國法院失信被執(zhí)行人信息查詢網(wǎng) http:/ 搜賴網(wǎng) http:/ 不良資產(chǎn)管理 在工商、土地政府部門查詢、核實被執(zhí)行 人的財產(chǎn)信息。 對在數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)站、互聯(lián)網(wǎng)上收集到的信 息，如果信息不夠詳細，可分別到相關政 府部門（如房管、建委、規(guī)劃、檔案館、 測繪所等）查詢或申請信息公開。 不良資產(chǎn)管理 2、申請法院調查取證或申請調查令 對已掌握的財產(chǎn)線索，制作清單及附上證 據(jù)材料，申請法院調查。 如果條件允許，也可以依據(jù)前述材料，申 請法院出具調查令，委托律師前往有 關部門調查取證（例如調查預售樓盤內的 銷售明細表及實物分配情況、地塊的紅線 圖、某棟建筑物的報建資料等）。 不良資產(chǎn)管理 （四）時效（限）

9、管理 應密切監(jiān)控或監(jiān)督外部律師監(jiān)控主債權的 訴訟時效、保證期間、申請執(zhí)行期限、舉 證時限、答辯時限、鑒定時限、上訴時限、 申請再審時限、起訴時限、異議時限、復 議時限、開庭時間、續(xù)封時限等，及時主 張權利，跟蹤涉訴項目進展情況，重點是 杜絕債權超過訴訟時效，防范保證人“脫 保”，確保債權始終受司法保護。 不良資產(chǎn)管理 舉例，某金礦案件中，對方在簽訂合同后 長達三年的時間內都未能履行合同義務， 我方?jīng)]有及時要求對方承擔違約責任，此 后對方補充履行相關手續(xù)，導致我方現(xiàn)在 面臨要繼續(xù)履行合同支付價款的風險。 某煤礦案件，我方作為第三人應當在6個月 內行使第三人撤銷權之權利，但沒有及時 行使，致使第三

10、人撤銷之訴案件推進艱難， 我方可能要承擔不應有的債務。 不良資產(chǎn)管理 （五）緊急事務管理， 應密切關注抵押（質押）物、查封物價值 的不利變化，關注對手或案外人是否設置 處置障礙，及時采取補救措施；對因客觀 原因或其他不可抗力而無法及時發(fā)現(xiàn)和補 救的，應做出必要說明和記錄。 不良資產(chǎn)管理 也需及時發(fā)現(xiàn)對手主體資格喪失、隱匿、 轉移和毀損資產(chǎn)，擅自處置抵押物或查封 物，對抵押物或查封物惡意設置處置障礙 等等有可能導致債權被懸空的事件或行為， 采取相應制止、補救措施。 發(fā)現(xiàn)對手有新的重大財產(chǎn)線索，我方須及 時利用訴訟手段進行查控。 三、不良資產(chǎn)處置 不良資產(chǎn)處置是指根據(jù)相關法律、法規(guī)， 綜合運用經(jīng)營

11、范圍內一切手段和方法，對 擁有或享有處分權的資產(chǎn)進行價值變現(xiàn)和 價值提升。 終極處置 階段性處置 清算、破產(chǎn) 刑事報案 拍賣、招標、協(xié)議轉讓、折扣變現(xiàn)等方式 和解談判保全類訴訟 訴訟、企業(yè)重組、債轉股、債務重組、以資抵債等 不良資產(chǎn)處置 階段性處置 和解談判、訴訟及訴訟保全和解談判、訴訟及訴訟保全、債轉股、債 務重組、以資抵債、資產(chǎn)置換、企業(yè)重組、 實物資產(chǎn)再投資完善、實物資產(chǎn)出租、實 物資產(chǎn)投資等方式 終結處置 清算、破產(chǎn)、拍賣、招標、協(xié)議轉讓、折 扣變現(xiàn)、刑事訴訟等方式 不良資產(chǎn)處置 （一）處置的原則：通盤考慮，因地制宜，綜 合運用。 業(yè)務是子公司各自為戰(zhàn)，不良項目需要整體通 盤處置，信息

12、整合、共享，統(tǒng)一行動，很多項 目是共同的債務人。 不良資產(chǎn)處置沒有固定的模式，每一個項目都 有自己的特殊性； 找到對方的痛點，迅速出擊；綜合各種手段進 行處置，避免拖入實體訴訟，周期太長（一般 兩到三年）； 不良資產(chǎn)處置 （二）判斷和把握處置時機 根據(jù)資產(chǎn)的法律狀態(tài)、質量情況、可能的 價值貶損或提升情況、未來前景等因素， 確定資產(chǎn)處置時機是否成熟、處置是否緊 迫，合理把握資產(chǎn)處置時機。 處置時機的把握是決定處置效果的關鍵， 以下因素可供參考： 不良資產(chǎn)處置 1、對持續(xù)經(jīng)營能力不看好，處于衰退期、 規(guī)模逐年萎縮的企業(yè)，要從止損的角度考 慮處置時機，越早處置損失越小。 影響企業(yè)持續(xù)經(jīng)營能力的因素既

13、包括產(chǎn)業(yè) 管制、市場導向等宏觀因素，也包括企業(yè) 自身存在的經(jīng)營管理不善、產(chǎn)品有缺陷、 歷史包袱沉重等微觀因素。 不良資產(chǎn)處置 2、在改制背景下，債務企業(yè)往往會主動商 討處置債務問題，此時面臨比較有利的處 置時機，應盡力抓住企業(yè)改制發(fā)展的契機， 妥善處理債務問題，否則，債權可能被懸 空，日后將付出更大的時間和成本進行維 權。 不良資產(chǎn)處置 （三）不良資產(chǎn)處置方法 常用處置方法主要包括：和解談判加訴訟追償； 利用資本市場化解；聯(lián)合第三方處置，利用第 三方互補的優(yōu)勢處置不良資產(chǎn)。 1、資本市場手段化解，就是發(fā)掘不良資產(chǎn)資 源性的一面，重新發(fā)現(xiàn)不良資產(chǎn)的真實價值并 通過各種資本市場運營手段提高其真實價

14、值， 進行處置。事實上不少國際知名投資銀行都將 目光投向了不良資產(chǎn)，也側面證明不良資產(chǎn)中 蘊含著巨大的未開發(fā)價值。 不良資產(chǎn)處置 2、聯(lián)合第三方，發(fā)揮社會中介機構作用， 利用中介機構與法院、仲裁機構、評估機 構、政府部門的特殊資源，處置不良資產(chǎn)。 3、談判和解 與債務人和擔保人協(xié)商還款，這是目前比 較普遍的處置方式，這種處置方式速度快、 費用低，但是若債務人和擔保人不能積極 的籌集到資金，回收的速度和數(shù)量也會受 到影響。 不良資產(chǎn)處置 債權人可綜合考慮已查控財產(chǎn)的種類、價值、 處置難度、處置時間，評估回報期望、回報周 期、債務人的背景能量、對抗性及債務人的其 他可供執(zhí)行的財產(chǎn)情況、負債情況、其

15、他債權 人的執(zhí)行力度等等，決定和解方案。 債權人須注意防范債務人采取拖延或麻痹的戰(zhàn) 術，一邊說還債、和解，另一邊卻暗中轉移財 產(chǎn)或設置相關障礙逃債；或者，其他債權人可 能沒有什么耐性，搶先查封凍結債務人的全部 財產(chǎn)，如此，債權人就相當被動。 不良資產(chǎn)處置 在不良資產(chǎn)領域，寄希望債務人主動還款是毫不現(xiàn) 實的，當談判和解方式不能順利實施時，應及時調 整處置方式，通過訴訟手段盡可能控制對方核心資 產(chǎn)或抓住其要害，邊打邊談，以打促談。 4、訴訟追償 訴訟追償是指資產(chǎn)公司作為原告、申請人或第三人 參與民事訴訟、行政訴訟、仲裁、執(zhí)行、破產(chǎn)等訴 訟程序，從而實現(xiàn)債權的追償。訴訟追償是不良資 產(chǎn)處置的重要手段

16、，是運用法律手段維護合法權益 的重要途徑。而且也是促成談判的重要策略手段。 不良資產(chǎn)處置 訴訟也不是盲目起訴，債權人應在論證可 行性及成本控制的基礎上，根據(jù)債務人的 財產(chǎn)情況，合理確定行動的時機、方式、 標的和申請財產(chǎn)保全；裁決生效后，債權 人應盡快申請執(zhí)行。 以下介紹保全類訴訟四種方式 支付令擔保物權實現(xiàn)程序公證強制執(zhí)行訴訟保全 不良資產(chǎn)處置 A、支付令 運用時注意：輕易就會被駁回，但不失為一種債務 催告手段。 債權人可以向債務人住所地的基層人民法院申請支 付令，人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權人提供的 事實、證據(jù)，對債權債務關系明確、合法的，在受 理之日起十五日內向債務人發(fā)出支付令，債務人應

17、 當自收到支付令之日起十五日內清償債務，或者提 出書面異議，債務人提出書面異議的，人民法院不 審查異議是否有理由，直接裁定終結督促程序，故 現(xiàn)實中該程序使用得比較少。但不失為一種催告手 段，可以用支付令的形式取代律師函。 不良資產(chǎn)處置 B、擔保物權實現(xiàn)程序 債權人可以向擔保財產(chǎn)所在地或者擔保物權登記地基層 人民法院申請實現(xiàn)擔保物權，實現(xiàn)票據(jù)、倉單、提單等 有權利憑證的權利質權案件，還可以由權利憑證持有人 住所地人民法院管轄；無權利憑證的權利質權，由出質 登記地人民法院管轄。 同一債權的擔保財產(chǎn)為多個且分散在不同法院轄區(qū)內的， 可選擇任意一個有管轄權的法院提出申請。 與支付令不同，擔保物權實現(xiàn)程

18、序中法院對當事人提出 的異議會進行審查，但出現(xiàn)實質性爭議時裁定駁回申請。 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保，當事人對實 現(xiàn)擔保物權的順序有約定，實現(xiàn)擔保物權的申請違反該 約定的，人民法院裁定不予受理 不良資產(chǎn)處置 運用時要注意：限定了可執(zhí)行的財產(chǎn)范圍 （擔保物權）；需債權債務清晰，沒有實 質性爭議；注意是否存在擔保順序，合同 中不要約定擔保順序；與訴訟沖突，訴訟 不能同時進行；法定管轄，但可以通過票 據(jù)等權利質權設置連接點。 不良資產(chǎn)處置 C、公證執(zhí)行 對經(jīng)公證的以給付為內容并載明債務人愿 意接受強制執(zhí)行承諾的債權文書，債務人 不履行或者履行不適當?shù)模瑐鶛嗳丝梢砸?法向有管轄權的人民法院申

19、請執(zhí)行。 強制公證書執(zhí)行證書法院強制執(zhí)行 不良資產(chǎn)處置 對公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書，可以向 被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院申 請執(zhí)行。 目前個別外地法院拒不執(zhí)行公證債權文書，建議在 簽訂合同時加入北京聯(lián)結點，屆時可向北京法院申 請執(zhí)行。 加入北京聯(lián)結點的方法有二：一是要求債務人在北 京開立保證金賬戶，屆時以保證金賬戶作為被執(zhí)行 財產(chǎn)申請北京法院執(zhí)行。該方法的風險在于債務人 會申請注銷賬戶，故建議對賬戶進行共管。二是要 求債務人提供在北京注冊的公司或戶籍地為北京的 自然人提供連帶責任擔保。 不良資產(chǎn)處置 運用時要注意：沒有執(zhí)行財產(chǎn)的限定；最 好事先與當?shù)胤ㄔ簻贤▓?zhí)行證書的可

20、行性； 公證處通知債務人時，債務人會逃避債務 或設置障礙妨礙執(zhí)行。 不良資產(chǎn)處置 運用時常見問題： 公證書在合同履行過程中，可以后補。最高 人民法院司法部關于公證機關賦予強制執(zhí)行效 力的債權文書執(zhí)行有關問題的聯(lián)合通知 “未經(jīng)公證的符合本通知第二條規(guī)定的合同、 協(xié)議、借據(jù)、欠單等債權文書，在履行過程中， 債權人申請公證機關賦予強制執(zhí)行效力的，公 證機關必須征求債務人的意見；如債務人同意 公證并愿意接受強制執(zhí)行的，公證機關可以依 法賦予該債權文書強制執(zhí)行效力?！?不良資產(chǎn)處置 金額不明確的債權不予執(zhí)行，明確的律師費北 京可以得到執(zhí)行，建議補充合同。 公證機構可以補正公證債權文書。公證機構自 行更正

21、或補正公證債權文書的，執(zhí)行法院以更 正或補正后的公證債權文書作為執(zhí)行依據(jù)，繼 續(xù)執(zhí)行或繼續(xù)審理不予執(zhí)行申請。 對于有強制執(zhí)行效力的公證債權文書，發(fā)生爭 議后債權人應當申請強制執(zhí)行，直接提起訴訟 的，人民法院不予受理。 不良資產(chǎn)處置 D、訴訟保全 它是指法院審理案件時，在作出判決前為防止 當事人（被告）轉移、隱匿、變賣財產(chǎn)，依職 權對財產(chǎn)作出的保護措施，以保證將來判決生 效后能得到順利執(zhí)行。 進入訴訟后應該第一時間申請財產(chǎn)保全，而且 盡量查封債務人優(yōu)質、足夠的資產(chǎn)。如查封股 票的，跟法院協(xié)調以每股凈資產(chǎn)每股凈資產(chǎn)進行評定，如 果股票上已經(jīng)設定有質押，應計算股票殘值進 行保全。金海重工、金陽等，多

22、查封，壓力大。 不良資產(chǎn)處置 運用時注意：訴訟保全是所有查封手段中， 可以在被告不知情的情況下保全財產(chǎn)，達 到出其不意的效果。 訴訟保全中盡量使用訴訟保全險。費率低、 門檻低；緩解申請人財產(chǎn)占用壓力；可賠 付，風險低。 不良資產(chǎn)處置 接受訴訟保全險作為擔保方式的法院： 福建、安徽、廣西、貴州、河南、遼寧、 黑龍江、湖南、江蘇、內蒙古、山西、廣 東、天津、浙江、吉林、海南、青海、四 川、湖北、山東 北京高院、北京二中院、北京三中院、北 京四中院，朝陽區(qū)法院、海淀法院、豐臺 法院、通州法院、房山法院 不良資產(chǎn)處置 善于利用衍生訴訟追加債務人，債務人和 財物的增加有利于我方債權的實現(xiàn)，尤其 一些重要

23、的股東或個人。 代位權訴訟 （若有到期債權） 撤銷權訴訟 （撤銷民事行為） 第三人撤銷訴訟 （撤銷裁判文書） 追加債務人或財物 其他 不良資產(chǎn)處置 代位權訴訟 被執(zhí)行人怠于行使其到期債權， 或者在執(zhí)行程序中由法院向被執(zhí)行人的債務人 發(fā)出履行到期債務通知書后該債務人抗辯 的，可由債權人提起代位權訴訟，對此合同 法及其司法解釋、執(zhí)行工作（試行）有 相應規(guī)定。 撤銷權訴訟 對被執(zhí)行人無償或低價轉讓財產(chǎn)， 放棄債權（豁免債務），對物品高買低賣的， 債權人可對被執(zhí)行人及第三人提起撤銷權訴訟， 追回被處分的財產(chǎn)。 不良資產(chǎn)處置 第三人撤銷之訴 根據(jù)新的民訴法規(guī)定，有獨和無獨第 三人，因不能歸責于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù) 證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書的部分或者全 部內容錯誤，損害其民事權益的，可以自知道或者應當 知道其民事權益受到損害之日起六個月內，向作出該判 決、裁定、調解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審 理，訴訟請求成立的，應當改變或者撤銷原判決、裁定、 調解書。在第三人提起訴訟且提供擔保的情況下，法院 可以中止執(zhí)行第三人有異議的部分。故在某些情況下， 第三人撤銷之訴可以起到中止執(zhí)行，甚至撤銷判決的效 果。（舉例青年礦業(yè)，法定代表人曹某與外部公司勾結， 獲得法院出具兩份虛假調解書，在