EPC合同模式與風險防范

1、EPC 合同模式與風險防范 對外承包工程工程的實施是一個復雜的系統工程， 有其內在的客觀規(guī) 律，必須采用與之相適應的合同模式去實現。 對于從事對外工程總承 包(EPC)的企業(yè)如何基于EPC合同模式特點，防范與控制風險呢？EPC 合同特點所謂EPC合同，即：設計-采購-施工(Engineering ， Procurement and Construct) 合同，是一種包括設計、設備采購、 施工、安裝和調試，直至竣工移交的總承包模式。這種合同模式起源 于 20 世紀 60 年代。隨著美國和其他興旺國家工程技術的不斷更新， 不斷涌現的新的工程需要加快建設。 劇烈的市場競爭要求將新產品早 日投入市場。

2、傳統的設計 -招標-施工的管理模式已不能滿足業(yè)主的需 要，于是新的工程工程總承包的模式就應運而生。傳統承包模式中，材料與工程設備通常是由工程總承包單位采 購，但業(yè)主可保存對局部重要工程設備和特殊材料的采購權。 在 EPC 合同模式下，承包商的工作范圍包括設計 (engineering), 工程材料 和設備的采購 (procurement) 以及工程施工 (construction) 直至最 后竣工， 并在交付業(yè)主時能夠立即運行。 這里的 “設計包括工程圖紙 的設計、工程規(guī)劃和整個設計過程的管理工作。該 EPC 合同條件通 常適用承包商以交鑰匙方式為業(yè)主承建工廠、 發(fā)電廠、石油開發(fā)工程 以及根底

3、設施工程等。EPC 合同模式是一種快速跟進方式的合同管理模式。 EPC 合同 模式與過去那設計圖紙全部完成之后再進行招標的傳統的連續(xù)建設 模式不同，在主體設計方案確定后，隨著設計工作的進展，完成一部 分分項工程的設計后，即對這一局部分項工程組織招標，進行施工。 傳統的連續(xù)建設模式與快速跟進建設模式的比照見圖示 附件 。快速跟進模式的最大優(yōu)點就是可以大大縮短工程從規(guī)劃、 設計到 竣工的周期，節(jié)約建設投資，減少投資風險， 可以比擬早地取得收益。 一方面整個工程可以提前投產， 另一方面減少了由于通貨膨脹等不利 因素造成的影響。EPC 合同模式下承包商對設計、采購和施工進行總承包，在項 目初期和設計時

4、就考慮到采購和施工的影響， 防止了設計和采購、 施 工的矛盾，減少了由于設計錯誤、疏忽引起的變更，可以顯著減少項 目本錢，縮短工期。從 EPC 的實踐看，即使業(yè)主付出的合同價格要 高一些，甚至高出很多， 他們仍愿意采用這種由承包商承當大局部風 險的做法。對承包商來說， 雖然這種合同模式的風險較大，只要有足 夠的實力和高水平的管理，就有時機獲得較高的利潤。國際工程承包合同按計價方式劃分， 可分為總價合同、 單價合同、 承辦補償合同三種類型?？們r合同又分為：固定總價合同、調值單價 合同、固定工程量總價合同、管理費單價合同。固定總價合同中的價 格是固定不變的， 除非工程設計或工程范圍發(fā)生變動。 這要

5、求精確的 設計圖紙、 詳細的工程描述和承包商準確地計算， 報價考慮到一些費 用的上升因素。EPC 的最大特點是固定總價 , 在 EPC 模式條件下，業(yè)主允許承 包商因費用變化而調價的情況是不多見的。 業(yè)主與承包商雙方要先談 妥價錢 , 簽約時一定要考慮到可能的風險 , 因此承包商的價格中難 免含有一定水分 , 以到達防范風險的目的。 EPC 合同的合同價格往往 高于傳統合同模式的合同價格。EPC 為什么采用固定總價合同的方式呢？因為 EPC 通常與融資 有著密切關系。由于偏重于融資安排的緣故 , 承包商可能自己帶資金 支持工程，這要求工程本錢一定要有確定性 , 不能敞口；并且還要有 前瞻性 ,

6、以保證融資金額的相對固定和平安 , 否那么融資人的風險就會 很大。 EPC 合同簽約雙方的議標比擬漫長 , 實際上是一個討價還價的 過程。EPC 合同模式主要適合在以下工程中采用：- 適用于化工、冶金、電站、鐵路等大型根底設施工程，含有 機電設備的采購和安裝的工程工程。- 涉及某些專業(yè)技術或技術專利的工程。 承包商不僅承當工程 實施，還要負責技術專利轉讓。- 承包商不僅要負責工程實施， 還要承當對業(yè)主人員的技術培 訓和操作指導， 直至業(yè)主指定的工作人員能獨立操作生產設備、 正常 進行運營管理的工程。- 需要承包商墊資帶資的延期付款工程等。EPC 合同模式很重視 “竣工試車 的重要性 , 只有試

7、車成功才能 談最終驗收 ,否那么必須做 “再試車, 這說明 EPC 合同模式實質上更適用于成套設備為主的工程。國際上在招標 EPC 類工程時通常分成兩 步走：第一步是技術標，通過了技術標后的第二步才是價格標。這樣 可以確保業(yè)主的目標：首先是質量，其次才是價格。EPC 合同條件風險防范國際工程承包合同中一般都將工程的風險劃分為業(yè)主的風險、 承 包商的風險、不可抗力風險，有時是明示的規(guī)定，有時是隱含在合同 條款中。一般來說，在傳統合同模式下，業(yè)主的風險大致包括：政治 風險、社會風險、經濟風險、法律風險、外界風險等，其余風險由承 包商承當，另外， 出現不可抗力風險時，業(yè)主一般負擔承包商的直接 損失。

8、在 EPC 合同模式下，上述傳統合同模式中的外界風險、經濟風 險一般都要求承包商來承當， 這樣，工程的風險大局部轉嫁給了承包 商。EPC合同是一種由承包商進行全部設計、采購和施工，提供完善 的設施的總包合同模式， EPC 合同條件下工程風險一般都要求承包 商來承當,如果承包商善于運用EPC合同模式,控制和處理工程風險， 就能最大限度地將投標報價中的風險轉化為利潤。雖然在招投標安排下，承包商修改招標書的合同條件 含通用條 件和專用條件 的時機較小，但是，仍然可以在投標書中針對一些關 鍵問題提出澄清、偏差或者要求刪除的可能。至于議標工程，承包商 與業(yè)主談判修改合同文件的余地較大。 無論哪一種情況，

9、 通過風險審 核，至少可以對有關條件和條款做到心中有數， 在編寫投標書時盡量 防范這些風險， 并且在商務澄清、 技術澄清和合同文件談判時予以落 實。在 EPC 合同中 , 承包商的風險貫穿了整個合同的每一個條款和 每一份附件。 在審核合同條款以及有關附件時 , 應該從頭到尾仔細審 核 , 不遺漏任何一個潛在的風險。- 合同范圍必須審核合同文件是否規(guī)定了明確的工程范圍 , 注意承包商的 責任范圍與業(yè)主的責任范圍之間的明確界限劃分。 有的業(yè)主將一個完 整的工程分段招標 , 此時應該特別注意中國公司的工程范圍與其他 承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。- 價款支付首先，如果是現匯付款工程 由業(yè)主自

10、籌資金加上業(yè)主自行解決 的銀行貸款 , 應當重點審核業(yè)主資金的來源是否可靠 , 自籌資金和 貸款比例是多少 , 是政府貸款、國際金融機構 例如世界銀行、亞洲 開發(fā)銀行 貸款還是商業(yè)銀行貸款。其次 , 如果是延期付款工程 大局部付款是在工程建成后還本 付息故需要承包商方面解決賣方信貸 , 應當重點審核業(yè)主對延期付 款提供什么樣的保證 , 是否有所在國政府的主權擔保、商業(yè)銀行擔 保、銀行備用信用證或者銀行遠期信用證 , 并注意審核這些文件草案 的具體條款。對于業(yè)主付款擔保的審核 , 應該注意是否為無條件的、 獨立的、見索即付的擔保。對于業(yè)主信用證的審核 , 應該注意開證行 是否承當不可撤銷的付款義

11、務 , 并且信用證是否含有不合理的單據 要求或者限制付款的條款。 此時還應該審核提供擔保或者開立遠期信 用證的銀行本身的資信是否可靠。第三 , 審核合同價款的分段支付是否合理。通常 , 預付款應該不 低于 10%, 質保金 或稱“尾款 應該為 5% 或者不高于 10%, 里程碑付款 即按工程進度支付的工程款 的分期劃分及支付時間 應該保證工程按進度用款 , 以免承包商墊資過多 , 既增加風險又增 加利息負擔。 要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。 還要注 意, 合同的生效 , 或者開工令的生效 , 必須以承包商收到業(yè)主的全部 預付款為前提 , 否那么承包商承當的風險極大。應注意合同價款的

12、構成和計價貨幣。在一些亞非國家承包工程 , 合同價款往往分成外匯計價局部和當地貨幣計價局部。 此時應注意匯 率風險和利率風險 , 以及承包商和業(yè)主對匯率風險和利率風險的分 擔方法。例如：由于這些國家的通貨膨脹率通常會高于美元或歐元 , 應考慮在合同中規(guī)定當地貨幣與美元或歐元之間的一個固定匯率 , 并規(guī)定超過這一固定匯率如何處理。- 銀行保函 通常業(yè)主會要求承包商在合同履行的不同階段提供預付款保函、 履約保函和質保金保函三個銀行保函。預付款保函。預付款保函必須在承包商收到業(yè)主全部預付款之時 才同時生效 , 而且生效的金額以實際收到的預付款金額為限。 預付款 保函的失效越早越好 , 盡量減少與履約

13、保函相重疊的有效期限。應該 防止預付款保函與履約保函并行有效直至完工日。 尤其應當拒絕預付 款保函超越完工期 , 與質保金保函重疊。履約保函。履約保函的擔保金額應該不超過合同價款的一定比例 如 10% 。此時應注意 , 通常現匯工程的業(yè)主會要求承包商提供較高 的履約保函比例 , 如 20% 或 30% 。但是, 對延期付款工程 , 鑒于 承包商已經承當了業(yè)主延期付款的風險 , 應該嚴格將履約保函的比 例限制在 10% 以下。履約保函的失效期應爭取在完工日、可靠性 試運行完成日或者商業(yè)運行日失效之前 , 并防止與質保金保函發(fā)生 重疊 , 否那么會增加承包商的風險。質保金保函。質保金保函的生效應該

14、以尾款的支付為前提條件。 也就是說 , 業(yè)主支付 5% 的尾款 , 承包商就交付 5% 的質保金保 函；業(yè)主支付 10% 的尾款 , 承包商就交付 10% 的質保金保函。 質保金保函的金額不應該超過工程尾款的金額，通常為合同價款的 5% 或 10%, 最多不能超過 10% 。質保金保函的失效應當爭取不 遲于最終接受證書簽發(fā)之日。- 稅收與保險條款 對稅收條款的審核應明確劃分承包商承當工程所在國的哪些稅 收, 業(yè)主承當工程所在國哪些稅收。如有免稅工程 , 那么應明確免稅項 目的細節(jié) , 并明確規(guī)定萬一這些免稅工程最終無法免稅 , 承包商有 權從業(yè)主那里得到等額的補償。 對保險條款的審核應當注意關

15、于承包 商必須投保的險別、保險責任范圍、受益人、重置價值、保險賠款的 使用等規(guī)定是否合理。- 業(yè)主責任條款在審核業(yè)主責任條款時應注意： 首先 , 業(yè)主最大的責任是向承包 商按時、足額付款。合同條款中應該爭取對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息 , 并且對業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責任。其次 , 注意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務對施工現場提供什么 樣的條件 , 其中包括：施工現場應該具有什么樣的道路、施工用電、 用水、通信等條件。第三 , 注意規(guī)定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內工程的責任。 例 如：在電站工程的 EPC 合同項下 , 業(yè)主應該按期完成輸變電工程和 接入系統 , 以確保電站的按時并網發(fā)電。第四,

16、 在分標段招標的 EPC 合同項下, 還應爭取規(guī)定 , 如果業(yè) 主聘用的其他承包商施工干擾了本合同承包商施工 , 業(yè)主應該承當 什么責任。第五 , 業(yè)主往往在招標文件中規(guī)定 , 對于招標文件中的信息的 準確性業(yè)主不負責任 , 承包商有義務自己解讀、分析并核實這些信 息。例如，水文地質情況 , 承包商可以自己調查并復核有關情況；但 是 , 對于招標文件中有關設計要求的技術參數 , 應該屬于業(yè)主的責 任范圍。- 法律適用條款和爭議解決條款 法律適用條款通常均規(guī)定適用工程所在國的法律。 有的外商在中 國內地投資電站工程 , 卻在合同條款中規(guī)定適用外國法律為合同的 準據法。這是不能成立的。因為關于電站

17、工程的許多法律是屬地法 , 只要電站建在中國 , 就必須受這些法律的約束 , 例如：電站的設計規(guī)范、質量標準、環(huán)保法規(guī)、 建設法規(guī)、消防法規(guī)、平安生產標準等 , 均 必須適用所在地的首先 , 應該防止在工程所在國法規(guī)。 有的業(yè)主因為 是國際資本 , 電站建在印度 , 卻要求 EPC 合同的準據法規(guī)定為英格 蘭法。這也應該盡量防止，在盡量爭取適用所在國法律的同時 , 更多 地適用國際慣例。盡量爭取如果法規(guī)變化導致承包商的工程造價 成本及開支 增加, 業(yè)主應該予以等額補償。關于爭議解決條款，應該防止在工程所在國或業(yè)主所在國仲裁， 爭取在第三國國際仲裁， 尤其應該防止在一些對中國懷有偏見的西方 國家

18、仲裁機構仲裁。 應該明確選擇仲裁機構和仲裁條款。 必須明確規(guī) 定仲裁裁決是終局的 , 對雙方均有約束力。EPC 合同模式在國內 我國對根本建設管理體制進行了一系列探索性的改革， 其中之一 就是由專門的公司對建設工程試行總承包制， 擇優(yōu)選定這種專門的公 司，從工程立項開始，完成設計、設備材料采購、施工、安裝調試， 直至交付使用的全過程實行固定價格總承包的 EPC 模式。 20 世紀 80 年代以來，在我國水電、建筑、冶金、化工、石化、石油、鐵道、 輕工等行業(yè)相繼組建了一批工程總承包公司， 在管理上一直努力采用 國際先進的管理模式和方法， 爭取與世界通行的管理模式接軌， 取得 了一些明顯的成效。但

19、是與世界一流的工程公司相比，在功能、人員 素質、管理體制、 管理方法和管理水平上都存在很大差距。我國的工 程總承包公司， 大都是在原先設計單位的根底上改建而成的， 并不具 備從工程的籌劃、定義、設計、采購、施工、安裝調試到交付使用進 行全過程管理的綜合功能和人力資源， 因此亟待提高我國工程總承包 的水平，努力改造和培育一批有競爭力、 高水平、國際型的工程公司。近幾年來，國外通行的 EPC 工程工程合同模式已經在我國國內 的外商獨資工程和中外合資工程中被普遍采用。在大型建設工程中， 業(yè)主首先通過招標， 選擇有經驗、 有競爭力的工程管理公司或工程公 司，即 PMC ，再由 PMC 公司代表業(yè)主組織招標和評標，選擇 EPC 工程總承包商，并對其進行全過程的管理工作。 EPC 合同模式為我 國現有的工程工程建設管理模式