中國(guó)PE的法律解讀

1、第一節(jié) 私募股權(quán)基金概述一、 私募股權(quán)基金的要素剖析私募股權(quán)基金（private equity fund），又稱私募股權(quán)投資基金，簡(jiǎn)稱。其概念可從私募、股權(quán)投資、基金個(gè)方面解讀。（一）私募募集的對(duì)象不同私募的募集對(duì)象為特定人，或者少于人的不特定人，而公募的募集對(duì)象為不特定人。募集信息的傳播方式不同私募一般通過(guò)投資者之間的熟人關(guān)系，即以熟人推介的形式傳播募集信息，而公募可以通過(guò)公眾媒體進(jìn)行公開宣傳和傳播。對(duì)投資者的要求不同私募對(duì)于投資者的要求高于公募。承擔(dān)的信息披露義務(wù)和接受的政府監(jiān)管不同私募比公募承擔(dān)更少的信息披露義務(wù)，面臨更少的政府監(jiān)管，這也是私募形式備受歡迎的主要原因。私募股權(quán)基金的投資對(duì)

2、象是企業(yè)的股權(quán)。（二）股權(quán)投資 股權(quán)投資的收益十分豐厚股權(quán)投資以出資比例獲取公司收益的分紅，而且一旦被投資公司成功上市，私募股權(quán)投資基金的獲利便可能是幾倍或幾十倍。 股權(quán)投資伴隨著高風(fēng)險(xiǎn)股權(quán)投資通常需要經(jīng)歷若干年的投資周期，因?yàn)橥ǔＭ顿Y于發(fā)展期或成長(zhǎng)期的企業(yè)，如果被投資企業(yè)最后以破產(chǎn)慘淡收?qǐng)?，私募股?quán)基金就有可能血本無(wú)歸。 股權(quán)投資可提供全方位的增值服務(wù)私募股權(quán)投資在向目標(biāo)企業(yè)注入資本的時(shí)候，也注入了先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)和各種增值服務(wù)，這也是其吸引企業(yè)的關(guān)鍵因素。（三）基金基金是一種專家管理的集合投資制度。1.基金具有固定性基金的投資者和管理者以及資金規(guī)模，在一定時(shí)間內(nèi)是固定的。2基金具有集合性基金

3、將眾多投資者的資金集中起來(lái)，委托基金管理人進(jìn)行共同投資。3.基金具有獨(dú)立性基金投資者是基金的所有者，基金管理人負(fù)責(zé)基金的投資運(yùn)作，其本身并不經(jīng)手基金財(cái)產(chǎn)的保管。（四）小結(jié)綜上所述，私募股權(quán)投資基金，即PE，是向特定人募集資金或者向少于200人的不特定人募集資金，并以股權(quán)投資為運(yùn)作方式，主要投資于非上市企業(yè)股權(quán)，以對(duì)非上市企業(yè)注入資金和管理經(jīng)驗(yàn)，從而推動(dòng)非上市企業(yè)價(jià)值增長(zhǎng)，最終通過(guò)上市、并購(gòu)、股權(quán)置換等方式退出的一種投資組織。二、 私募股權(quán)基金的特征（一） 私募資金，渠道廣闊1募集對(duì)象之一：個(gè)人投資者2募集對(duì)象之二：機(jī)構(gòu)投資者（二） 股權(quán)投資，方式更加靈活私募股權(quán)基金通常以非上市公司股權(quán)為投資對(duì)

4、象，通過(guò)增資擴(kuò)股或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓，抑或增資擴(kuò)股與股權(quán)轉(zhuǎn)讓相結(jié)合的方式投資與目標(biāo)公司。 股權(quán)投資的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較大，這是因?yàn)槠淞鲃?dòng)性相對(duì)較差，且收益依賴于被投資公司日后的經(jīng)營(yíng)狀況。（三） 風(fēng)險(xiǎn)大，回報(bào)豐厚私募股權(quán)投資的運(yùn)作周期相對(duì)較長(zhǎng)，最少也要35年，這對(duì)基金本身的風(fēng)險(xiǎn)承受能力、融資能力是個(gè)嚴(yán)峻考驗(yàn)。 PE鎖定目標(biāo)企業(yè)后的投資程序包括：1） 請(qǐng)專家團(tuán)對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行初步考察；2） 聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行詳盡具體的專業(yè)盡職調(diào)查；3） 由PE內(nèi)部決策團(tuán)隊(duì)根據(jù)盡職調(diào)查結(jié)果單方面設(shè)定投資方案，并以投資方案為指導(dǎo)與目標(biāo)企業(yè)反復(fù)接觸、磋商、談判，最終確定投資條款清單；4） 由中介機(jī)構(gòu)起草各類投資文書，并由雙方在約

5、定的條件和時(shí)間下簽訂；5） 投資者依照投資協(xié)議確定的日期向目標(biāo)企業(yè)注資，企業(yè)收到注資后進(jìn)行工商登記變更。（四） 參與管理，但不控制企業(yè)一般而言，私募股權(quán)基金中有一支專業(yè)的基金管理團(tuán)隊(duì)，具有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)和市場(chǎng)運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)，能夠幫助企業(yè)制定適應(yīng)市場(chǎng)需求的發(fā)展戰(zhàn)略，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和管理進(jìn)行改進(jìn)。三、 私募股權(quán)基金與近似概念的甄別（一） 與私募證券投資基金私募證券投資基金是相對(duì)我國(guó)政府主管部門監(jiān)管的，向不特定投資人公開發(fā)行受益憑證的證券投資基金而言的。 （二） 與產(chǎn)業(yè)投資基金產(chǎn)業(yè)投資基金一般有濃厚的官方色彩，是在國(guó)家或地方政府支持下設(shè)立的，資金來(lái)源一般為國(guó)有大型企業(yè)或社?；?，投資于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)或特定行業(yè)

6、。（三） 與政府引導(dǎo)基金政府引導(dǎo)基金是由政府出資，并吸引有關(guān)地方政府、金融機(jī)構(gòu)、投資機(jī)構(gòu)和社會(huì)資本參與，以股權(quán)或債權(quán)等方式投資于創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)或新設(shè)創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資基金，不以營(yíng)利為目的的而以支持創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)展為目的的專項(xiàng)基金。（四） 與創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)是指在我國(guó)境內(nèi)注冊(cè)設(shè)立的，向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資，以期在所投資企業(yè)發(fā)育成熟或相對(duì)成熟后通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的企業(yè)組織。 第二節(jié) 私募股權(quán)基金的發(fā)展歷程一、 穩(wěn)步推進(jìn)國(guó)際PE從初現(xiàn)到興盛私募股權(quán)基金起源于美國(guó)。19世紀(jì)末，有不少富有的私人銀行家通過(guò)律師、會(huì)計(jì)師的介紹和安排，將資金投資于風(fēng)險(xiǎn)較大的石油、鋼鐵、鐵路等新興產(chǎn)業(yè)，這類投資完全是由投資者個(gè)人

7、決策，沒(méi)有專門的機(jī)構(gòu)進(jìn)行組織，這就是私募股權(quán)基金的雛形。國(guó)際私募股權(quán)投資基金經(jīng)過(guò)50多年的發(fā)展，成為僅次于銀行貸款和的重要融資手段。國(guó)際私募股權(quán)投資基金規(guī)模龐大，投資領(lǐng)域廣泛，資金來(lái)源多樣化，眾多機(jī)構(gòu)參與。目前西方國(guó)家私募股權(quán)投資基金占其的份額已達(dá)到。迄今為止，全球已有數(shù)千家私募股權(quán)投資公司，黑石、凱雷、貝恩、阿波羅、德州太平洋、高盛、美林等機(jī)構(gòu)是其中的佼佼者。二、 迂回前進(jìn)中國(guó)PE從展露到繁榮中國(guó)探索發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的歷程始于世紀(jì)年代。其后多年間，由于受制于法律體制和市場(chǎng)環(huán)境等因素，PE一直未能取得實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展。此時(shí)的中國(guó)私募股權(quán)基金，人在學(xué)習(xí)、摸索階段。時(shí)至2009年，金融危機(jī)余波影響下的中國(guó)

8、PE迎來(lái)了第二個(gè)投資小高潮。創(chuàng)業(yè)板的推出使PE看到了上市退出的希望；有限合伙證券開戶障礙的排除，使得設(shè)立有限合伙PE這一問(wèn)題再前進(jìn)了一步；保險(xiǎn)業(yè)、銀行業(yè)紛紛呼吁業(yè)務(wù)創(chuàng)新，希望直接投資于PE或者加強(qiáng)與PE的多層次合作；而限制紅籌上市的“10號(hào)文”，也頻頻傳出松動(dòng)的消息。中國(guó)PE在一輪輪政策浪潮的推動(dòng)下，又恢復(fù)了熱情，氣勢(shì)隨之高漲。第三節(jié) 私募股權(quán)在中國(guó)一、 中國(guó)PE 的生態(tài)環(huán)境（一） 良好的生態(tài)環(huán)境（二） 企業(yè)融資渠道不暢（三） 社會(huì)投資需求強(qiáng)烈（四） 漸進(jìn)式的政策環(huán)境二、 中國(guó)PE的生存現(xiàn)狀（一） 人民幣基金開始主導(dǎo)市場(chǎng)（二） 金融機(jī)構(gòu)開始進(jìn)軍PE（三） 政府對(duì)PE發(fā)展鼎力支持（四） PE退出

9、途徑趨于多樣化第二章 機(jī)構(gòu)VS 個(gè)人：PE資金募集渠道與法律政策分析誰(shuí)可以投資基金機(jī)構(gòu)？還是個(gè)人？國(guó)際上，機(jī)構(gòu)投資者主要是指各類養(yǎng)老金、捐贈(zèng)基金、大型企業(yè)、保險(xiǎn)公司、投資銀行等，個(gè)人投資者則是指一些富裕的個(gè)人和家庭。在中國(guó)，雖言私募股權(quán)基金剛起步，股權(quán)投資對(duì)于大多數(shù)人還是一個(gè)比較陌生的概念，但是對(duì)于廣大投資機(jī)構(gòu)而言，這無(wú)疑是一塊普遍看好的蛋糕，投資者都希望從中分得一份，于是出現(xiàn)了一段時(shí)間“言必私募”的局面。原來(lái)很多做實(shí)業(yè)的企業(yè)家也都紛紛投身于私募行業(yè)，好像這是無(wú)往而不利的投資，正如有人戲稱“這是一場(chǎng)PE的全民試錯(cuò)活動(dòng)”，只是希望繁華過(guò)后不是落花繽紛。 誰(shuí)在投資PE 一、 PE市場(chǎng)上的個(gè)人與機(jī)構(gòu)

10、投資者（一） 投資者綜述 私募是以“私”的方式來(lái)募集資金，即不能借助傳媒、商業(yè)廣告或者網(wǎng)絡(luò)等公開宣傳方式，而是通過(guò)私人關(guān)系或有商業(yè)信譽(yù)的券商、投行、咨詢公司來(lái)鎖定投資者。根據(jù)投資者形態(tài)的不同，可以將私募股權(quán)基金投資者劃分為個(gè)人投資者和機(jī)構(gòu)投資者。 1. 個(gè)人投資者 在私募股權(quán)基金發(fā)展初期，富裕的 個(gè)人投資者是私募股權(quán)基金的主要力量。即使是現(xiàn)在，富裕的個(gè)人投資者所提供的資本依舊在私募股權(quán)基金中占相當(dāng)?shù)姆至?。以美?guó)為例，富有家庭和個(gè)人提供的風(fēng)險(xiǎn)資本至今仍然在全美私募股權(quán)基金資金總額中占10%以上。 2. 機(jī)構(gòu)投資者機(jī)構(gòu)投資者是以機(jī)構(gòu)的名義參與私募投資的投資人。在美國(guó)，私募股權(quán)基金的機(jī)構(gòu)投資者的范圍

11、十分廣泛，包括各類養(yǎng)老基金、捐贈(zèng)基金、大型企業(yè)、保險(xiǎn)公司、投資銀行等。 （二） 對(duì)投資者的一般要求1. 風(fēng)險(xiǎn)辨別能力從理論上講，投資者的風(fēng)險(xiǎn)辨識(shí)能力集中體現(xiàn)為其選擇適當(dāng)?shù)乃侥脊蓹?quán)投資基金的能力。而在中國(guó)，由于投資者往往直接參與基金運(yùn)作，對(duì)投資者風(fēng)險(xiǎn)辨別能力的要求也擴(kuò)大到了具有選擇適當(dāng)投資項(xiàng)目的能力。 2. 風(fēng)險(xiǎn)承受能力私募股權(quán)投資的長(zhǎng)周期及資金規(guī)模大的特點(diǎn)，對(duì)投資者所提供資金的穩(wěn)定性和持續(xù)性提出相當(dāng)高的要求。投資者需要有相當(dāng)雄厚的資金實(shí)力以保證在項(xiàng)目投資期間不會(huì)因?yàn)樘厥馐掠啥榛赝顿Y，甚至能夠在私募股權(quán)基金需要的時(shí)候跟進(jìn)投資，而在私募股權(quán)基金投資失敗的時(shí)候不會(huì)對(duì)基金失去繼續(xù)投資的信心。 3.

12、承諾資金及時(shí)到位的能力在募集資金時(shí)，私募股權(quán)基金并不一定要求投資者將全部資金一步到位，它一般會(huì)要求投資者先承諾投資多少資金，然后在它尋找值得投資的企業(yè)項(xiàng)目以后，再要求投資者將其承諾的資金兌現(xiàn)。這種投資模式要求私募股權(quán)基金的投資者具有承諾資金及時(shí)到位的能力。 二、外資PE投資者 （一） 何為外資外資并不是一個(gè)法律上的概念。在外資剛進(jìn)入中國(guó)的時(shí)候，其資金全部來(lái)自海外，并且在境外設(shè)立，但其資金可以是外幣，也可以是人民幣，我們稱此類為純粹的外資。純粹的外資最重要的特點(diǎn)就是其人民幣資金（如果有的話）與其外幣資金都來(lái)源于同一群體，管理人在管理時(shí)不會(huì)發(fā)生潛在的利益沖突。（二） 外資的投資者資質(zhì)如果外國(guó)投資者

13、想要在中國(guó)進(jìn)行股權(quán)投資，可以按照中國(guó)法律，主要是根據(jù)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定，設(shè)立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。根據(jù)該規(guī)定，在中國(guó)進(jìn)行投資活動(dòng)的外資一般由以下類投資者組成：1. 中方投資者外商投資企業(yè)不一定都有中方投資者，但是也允許中方投資者的參與。2. 外方投資者外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)中的外方投資者，范圍極為廣泛，可以是國(guó)外的創(chuàng)業(yè)投資基金，也可以是其他投資者，其中包括個(gè)人投資者。該規(guī)定亦未對(duì)外商投資方的資格提出太高要求，每個(gè)投資者的最低認(rèn)繳出資額為萬(wàn)美元，且以可自由兌換的貨幣出資。3. 必備投資者法律對(duì)必備投資者提出了較高的要求，比如，要求外方必備投資者是以創(chuàng)業(yè)投資為主營(yíng)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)投資者，在申請(qǐng)前

14、年其管理的資本累計(jì)不低于億美元，且其中至少有萬(wàn)美元已經(jīng)用于創(chuàng)業(yè)投資等。法律通過(guò)對(duì)必備投資者提出較高要求，以防范外商投資企業(yè)在運(yùn)作過(guò)程中由于資金不足、管理經(jīng)驗(yàn)缺乏等問(wèn)題帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。4. 外資的投資者特點(diǎn)1. 廣泛性外資投資者分布的范圍十分廣泛，其既可能來(lái)自境內(nèi)，也有可能來(lái)自境外。2. 偏向性從世界范圍內(nèi)來(lái)看，外國(guó)PE極少允許自然人作為投資者，除非該自然人有相當(dāng)多的財(cái)富。故而，外資PE具有明顯的對(duì)機(jī)構(gòu)投資者的偏向性。 3. 專業(yè)性外資PE必須具備一定的私募股權(quán)投資管理經(jīng)驗(yàn)。 二、 本土PE投資者（一）本土PE的投資者“配置”1. 政府投資比例過(guò)高 政府資金在本土PE中所占比例過(guò)高，這是不利于中國(guó)私

15、募股權(quán)基金發(fā)展的。一方面，私募股權(quán)投資具有長(zhǎng)期性，投資期限一般會(huì)持續(xù)310年不等，而政府資金的持續(xù)性無(wú)法保證，受制于政府政策、官員決策、財(cái)政收入總量、財(cái)政收入分配計(jì)劃等，政府資金一般無(wú)法持續(xù)、穩(wěn)定地對(duì)私募股權(quán)基金提供資金支持。如果一筆資金投入后經(jīng)常變動(dòng)，不利于被投資企業(yè)的發(fā)展，自然也不利于原有資金的增值。另一方面，私募股權(quán)投資是市場(chǎng)行為，而政府資金又先天缺乏市場(chǎng)性。政府資金的主要功能不是投資增值獲利，而主要是在滿足政府日常工作和管理的基礎(chǔ)上，引導(dǎo)資金流向或者鼓勵(lì)特定行業(yè)發(fā)展?？梢哉f(shuō)，政府資金非商業(yè)的經(jīng)營(yíng)目的限制了其運(yùn)作的市場(chǎng)性和有效性。 2. 個(gè)人投資者比例過(guò)高 3. 機(jī)構(gòu)投資者束縛多1） 全

16、國(guó)社會(huì)保障基金。2008年4月，全國(guó)社保基金獲批可以投資經(jīng)發(fā)展改革委批準(zhǔn)的產(chǎn)業(yè)基金和在發(fā)展改革委備案的市場(chǎng)化股權(quán)投資基金，但是總體投資比例不得超過(guò)全國(guó)社?；鹂傎Y產(chǎn)（按成本計(jì)算）的10%。 2） 商業(yè)保險(xiǎn)公司。2008年11月，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)保險(xiǎn)公司可以投資非上市公司股權(quán)。 3） 信托公司。2007年3月，信托公司管理辦法和信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法（簡(jiǎn)稱“新兩規(guī)”）正式實(shí)施，在此條件下，與私募股權(quán)基金合作成為信托公司的業(yè)務(wù)突破口。 4） 券商公司。2007年9月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)允許中信證券股份有限公司、中國(guó)國(guó)際金融有限公司開展直接投資業(yè)務(wù)試點(diǎn)。除此之外，銀行及未被授予試點(diǎn)資格的大量券商仍不得進(jìn)

17、入PE市場(chǎng)。 （三） 本土PE的投資者特點(diǎn)1. 分散性與外國(guó)PE主要集中于機(jī)構(gòu)投資者不同，中國(guó)本土PE投資者類別呈現(xiàn)分散性，分布為政府、企業(yè)和個(gè)人。 2. 短期性本土PE投資者的投資期限都比較短。政府資金由于受政策影響，投資變動(dòng)較大，因而難以長(zhǎng)期提供資金支持；企業(yè)資金由于預(yù)期回報(bào)期限短，一般也會(huì)要求PE管理人投資與回報(bào)期限短的項(xiàng)目，所以本土多投資與成熟的企業(yè)項(xiàng)目；個(gè)人投資資金一般受宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)影響，加之資金量有限，也難以維持。3. 干預(yù)性資金雄厚的個(gè)人投資者往往是通過(guò)實(shí)業(yè)發(fā)展逐漸積累起資本的一代，即通常所說(shuō)的富一代，出于對(duì)自身畢生心血和積蓄的珍愛(ài)，對(duì)其資金的使用具有天然的保護(hù)欲，因而容易干預(yù)P

18、E的運(yùn)行管理。 4. 擴(kuò)展性本土PE投資者的擴(kuò)展性源于本土PE的不成熟，投資者范圍具有廣闊的擴(kuò)展空間。 三、 私募股權(quán)基金資金募集的特點(diǎn)（一） 遵循私募股權(quán)基金資金募集不公開的原則無(wú)論是公司法的發(fā)起設(shè)立中的特定對(duì)象募集，還是證券法等相關(guān)法規(guī)中的非公開發(fā)行股票，或者合伙企業(yè)法中的有限合伙設(shè)立，以及信托集合資金的不得公開營(yíng)銷宣傳，都說(shuō)明私募股權(quán)基金需嚴(yán)格按照非公開途徑募集資金，否則就與私募股權(quán)基金的本質(zhì)背道而馳。 （二） 遵循私募股權(quán)基金募集對(duì)象人數(shù)限定的原則公司法明確限定非上市股份有限公司股東人數(shù)不得超過(guò)200人，證券法等相關(guān)法規(guī)明確限定特定對(duì)象發(fā)行股票后股東累計(jì)不超過(guò)200人，合伙企業(yè)法規(guī)定有

19、限合伙企業(yè)合伙人不得超過(guò)50人。信托法等相關(guān)法規(guī)明確單個(gè)信托計(jì)劃的自然人人數(shù)不得超過(guò)50人。由此可見，私募股權(quán)基金在資金募集過(guò)程中嚴(yán)格限定投資對(duì)象人數(shù)，超過(guò)法律規(guī)定人數(shù)，將被認(rèn)定為公開募集，當(dāng)然在如何認(rèn)定募集對(duì)象人數(shù)上存在著一定爭(zhēng)議，但是原則上限于一定范圍之內(nèi)。 （三） 遵循尊重私募股權(quán)基金自行決定資金募集規(guī)模的原則除了對(duì)自然人投資私募股權(quán)基金特別是集合資金信托計(jì)劃又投資規(guī)模的限制外，公司法、證券法、合伙企業(yè)法等并未嚴(yán)格限定私募股權(quán)基金資金募集規(guī)模，這是符合私募股權(quán)基金本身特點(diǎn)的，因?yàn)橹挥兴侥脊蓹?quán)基金了解自身的投資資金需求，并根據(jù)自身情況作出合理資金募集安排，法律在此問(wèn)題上無(wú)法進(jìn)行太多的干預(yù)。

20、但實(shí)際上，鑒于私募股權(quán)基金本身具有的風(fēng)險(xiǎn)性，法律明確規(guī)定私募股權(quán)基向自然人募集資金時(shí)需要限定規(guī)模，并且對(duì)于自然人的資產(chǎn)狀況作出了限定，這是比較合理的。 （四） 遵循私募股權(quán)基金自行決定資金募集階段的原則修改后的公司法并未要求資金募集要一步到位，而是允許分布分階段到位；合伙企業(yè)法允許資金募集實(shí)行承諾制，有限合伙設(shè)立時(shí)并未要求實(shí)際全部出資，而是要求投資者對(duì)于實(shí)際項(xiàng)目投資承諾出資，在項(xiàng)目實(shí)際需要投資時(shí)出資到位；集合資金信托計(jì)劃也規(guī)定了一定的出資時(shí)間，并未嚴(yán)格實(shí)行一次性到位。私募股權(quán)基金的目的在于對(duì)外進(jìn)行股權(quán)投資，在正式投資之前其資金需求量并不大，因此為了避免資金閑置，法律允許私募股權(quán)基金自行決定資金

21、募集階段，這是符合私募股權(quán)基金運(yùn)作特點(diǎn)的。 第三章 合伙VS公司： 幾種組建方式的比較與選擇第一節(jié) 設(shè)立一個(gè)怎樣的主體一、 規(guī)范但缺乏效率的公司制PE具體特征：1. 嚴(yán)格按照公司法設(shè)立，法律法規(guī)比較健全，具有比較完備的組織架構(gòu)，治理結(jié)構(gòu)比較完善，運(yùn)營(yíng)也比較規(guī)范。 2. 投資者的利益體現(xiàn)為股權(quán)，其作為股東通過(guò)行使股權(quán)參與和介入公司管理和收益分配。 3. 公司制私募股權(quán)基金存在著雙重征稅的問(wèn)題，即不僅公司層面需要繳納企業(yè)所得稅，而且股東層面需要繳納個(gè)人所得稅，這是公司制私募股權(quán)基金存在的最大問(wèn)題。4. 相對(duì)于有限合伙制和信托制私募股權(quán)基金，公司制私募股權(quán)基金是現(xiàn)行法律環(huán)境下通過(guò)IPO退出的最理想的

22、私募基金形式。 二、 高效但缺乏制約的有限合伙制PE具體特征：1. 根據(jù)合伙企業(yè)法設(shè)立，合伙人分為普通合伙人和有限合伙人，其中普通合伙人一般負(fù)責(zé)基金的投資經(jīng)營(yíng)管理，而有限合伙人一般只負(fù)責(zé)基金的投資，并不具體過(guò)問(wèn)基金的經(jīng)營(yíng)管理。 2. 有限合伙制體現(xiàn)了激勵(lì)和制約原則，具有很強(qiáng)的資源整合和抗風(fēng)險(xiǎn)能力。 3. 有限合伙制私募股權(quán)基金組織結(jié)構(gòu)更具有人和性，所以，呈現(xiàn)出更大的松散性和隨意性。 4. 有限合伙制具有穿透性，直接指向合伙人，這使得有限合伙制私募股權(quán)基金只在合伙人層面征稅，而在合伙企業(yè)層面不用征稅，這是有限合伙制私募股權(quán)基金最大的優(yōu)勢(shì)，也視國(guó)外私募股權(quán)基金常常選擇有限合伙制形式的最主要原因之一

23、。 三、 靈活但并非實(shí)體的信托制PE具體特征：1. 根據(jù)信托法等法律法規(guī)建立，嚴(yán)格遵循信托“受人之托，代人理財(cái)”的基本原則，這是信托制私募股權(quán)基金設(shè)立的基礎(chǔ)。 2. 鑒于信托制度在中國(guó)發(fā)展的不成熟和曲折經(jīng)歷，信托制私募股權(quán)基金嚴(yán)格受到銀監(jiān)會(huì)等部門的監(jiān)管，需要履行有關(guān)審批或備案手續(xù)，并且法律法規(guī)對(duì)其有很多限制性規(guī)定。 3. 信托制私募股權(quán)具有很強(qiáng)的專業(yè)性，其結(jié)合了貨幣市場(chǎng)、資本市場(chǎng)、產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)的金融特點(diǎn)。 4. 從稅收角度來(lái)看，典型的信托制私募股權(quán)基金，即信托公司直接設(shè)立私人股權(quán)信托投資計(jì)劃，且根據(jù)信托稅制執(zhí)行，即信托環(huán)節(jié)不征稅，分配環(huán)節(jié)才征稅。 四、 孰優(yōu)孰劣（一） 法律基礎(chǔ)公司制PE建立在公司

24、法等一系列法律基礎(chǔ)上，而有限合伙制PE則建立在合伙企業(yè)法等法律法規(guī)基礎(chǔ)上，信托制PE則建立在信托法等法律基礎(chǔ)上。從我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)的現(xiàn)狀來(lái)看，公司法等系列法律法規(guī)比較齊全和完備，對(duì)于公司制PE的保護(hù)更有利，而合伙制和信托制PE的法律基礎(chǔ)相對(duì)薄弱，大量法律法規(guī)及配套措施尚未建立和健全，還存在很多空白和漏洞，因此存在一些不確定和不預(yù)知的因素。（二） 組織架構(gòu)公司制PE相對(duì)比較完善，發(fā)展得比較成熟和穩(wěn)定，但是有限合伙制PE和信托制PE由于其自身獨(dú)特特點(diǎn)，也具有比較鮮明的特點(diǎn)，比如運(yùn)作的靈活性、高效性等。（三） 稅收負(fù)擔(dān)在3種形式的私募股權(quán)基金中，公司制PE要承擔(dān)雙重稅負(fù)，而有限合伙制PE和信托制PE

25、在稅收上具有穿透性，有限合伙制PE僅在合伙人層面征稅，而信托制由于其并非一獨(dú)立主體，盡在分配環(huán)節(jié)征稅。（四） 運(yùn)作限制公司制PE的優(yōu)勢(shì)是發(fā)展比較成熟穩(wěn)定，更易于預(yù)估和評(píng)判；有限合伙制PE和信托制PE由于法律法規(guī)尚不完備，尚有一些不好預(yù)估評(píng)判之處。就私募股權(quán)基金而言，有限合伙制PE和信托制PE不必一次性出資到位，可以按照實(shí)際項(xiàng)目進(jìn)展情況出資；而公司制需要嚴(yán)格按照法律法規(guī)履行出資義務(wù)。另外，信托制財(cái)產(chǎn)在清算時(shí)不作為清算財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，能有效規(guī)避其中的風(fēng)險(xiǎn)。（五） 退出選擇第二節(jié) 如何設(shè)立私募股權(quán)基金 一、公司制PE的設(shè)立實(shí)務(wù)（一） 設(shè)立條件 1. 一般條件公司法對(duì)于公司制私募股權(quán)基金設(shè)立條件沒(méi)有太多

26、的限制，主要是對(duì)一般有限責(zé)任公司和股份有限公司分別規(guī)定了設(shè)立條件。 2. 備案條件創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法并未對(duì)公司制私募股權(quán)基金設(shè)立條件作出特別約定，但是要求創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)必須履行備案手續(xù)。 （二） 設(shè)立主體 在設(shè)立主體上，公司制私募股權(quán)基金需要注意的是投資者不能超過(guò)200人的法律限定，其中有限責(zé)任公司不得超過(guò)50人，并且單個(gè)投資者不低于100萬(wàn)元人民幣。 （三） 出資制度 1. 最低注冊(cè)資本創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的實(shí)收資本至少不低于3000萬(wàn)元，但是注冊(cè)資本卻語(yǔ)焉不詳。 2. 出資方式創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法規(guī)定，首期實(shí)收資本不低于1000萬(wàn)元人民幣且全體投資者承諾在注冊(cè)后的5年內(nèi)補(bǔ)足不低于3000萬(wàn)

27、人民幣實(shí)收資本。 （四） 設(shè)立流程設(shè)立純內(nèi)資有限責(zé)任公司私募股權(quán)投資基金的流程及文件1. 設(shè)立流程A. 登記流程1) 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)（工商核準(zhǔn)）；2) 申報(bào)企業(yè)設(shè)立材料（工商受理）；3) 在經(jīng)營(yíng)范圍中，屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批或備案的（有關(guān)部門）；4) 工商登記注冊(cè)領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照（工商核發(fā)）；5) 申領(lǐng)全國(guó)組織機(jī)構(gòu)代碼（技術(shù)監(jiān)督局核發(fā)）；6) 辦理稅務(wù)登記；7) 辦理銀行登記；8) 辦理招工登記；9) 注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資等。 B. 需提交的文件1） 公司董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事簽署的公司設(shè)立登記申請(qǐng)書；2） 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明（應(yīng)由全體股東蓋章或者簽字）；3） 公司

28、章程；4） 具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；5） 股東的法人資格證明或者自然人身份證明；6） 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；7） 公司法定代表人的任職文件及身份證明；8） 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；9） 公司住所證明。 除上述9種文件外，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。 C. 受理審核時(shí)限申請(qǐng)辦理有限責(zé)任公司的設(shè)立、變更、注銷登記和備案，凡材料齊全，符合法定形式，工商行政管理機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)作出登記決定，并在5個(gè)工作日內(nèi)核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或其他登記證明。（申請(qǐng)人以非固定形式提交行政許可申請(qǐng)的，受理審核時(shí)限按國(guó)家工

29、商行政管理總局企業(yè)登記程序性規(guī)定執(zhí)行）。 2. 備案管理A. 管理部門在國(guó)家工商行政管理部門注冊(cè)登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向國(guó)務(wù)院管理部門申請(qǐng)備案。在省級(jí)及省級(jí)一下工商行政管理部門注冊(cè)登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向所在地省級(jí)（含副省級(jí)城市）管理部門申請(qǐng)備案。 B. 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向管理部門備案時(shí)，應(yīng)提交的文件1） 公司章程等規(guī)范創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)組織程序和行為的法律文件；2） 工商登記文件與營(yíng)業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件；3） 投資者名單、承諾出資額和已繳納出資額的證明；4） 高級(jí)管理人員名單、簡(jiǎn)歷。C. 由管理顧問(wèn)機(jī)構(gòu)受托投資管理業(yè)務(wù)時(shí)，還應(yīng)提交的文件1） 管理顧問(wèn)機(jī)構(gòu)的公司章程等規(guī)范其組織程序和行為的法律文件；2） 管理顧問(wèn)

30、機(jī)構(gòu)的工商登記文件與營(yíng)業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件；3） 管理顧問(wèn)機(jī)構(gòu)的高級(jí)管理人員名單、簡(jiǎn)歷；4） 委托管理協(xié)議。D. 備案申請(qǐng)受理審核時(shí)限管理部門在收到創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在5個(gè)工作日內(nèi)，審查備案申請(qǐng)文件是否齊全，并決定是否受理其備案申請(qǐng)。在受理創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在20個(gè)工作日內(nèi)，審查申請(qǐng)人是否符合備案條件，并向其發(fā)出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。對(duì)“不予備案”的，應(yīng)當(dāng)在書面通知中說(shuō)明理由。 二、有限合伙制PE的設(shè)立實(shí)務(wù)有限合伙制私募股權(quán)基金設(shè)立主要根據(jù)合伙企業(yè)法及相關(guān)登記注冊(cè)條例進(jìn)行。 （一） 設(shè)立條件對(duì)于設(shè)立有限合伙制私募股權(quán)基金來(lái)說(shuō)，需要注意一下問(wèn)題：1） 私募投資者

31、人數(shù)不得超過(guò)49人，且嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，不得以代持等方式規(guī)避人數(shù)要求。在IPO審批時(shí)，代持行為都會(huì)是為不合規(guī)行為，不會(huì)被發(fā)審委審核通過(guò)。 2） 書面有限合伙協(xié)議的簽署，因?yàn)橛邢藓匣锶巳藬?shù)較多，不宜通過(guò)直接在有限合伙協(xié)議上簽字/或蓋章的形式簽署，所以，實(shí)踐中普遍采用有限合伙人簽署入伙協(xié)議/入伙申請(qǐng)書的形式簽署有限合伙協(xié)議，在入伙協(xié)議/入伙申請(qǐng)書中明確授權(quán)普通合伙人代表其簽署合伙協(xié)議。 3） 為了彰顯出資承諾的重要性，往往各有限合伙人各自簽署一份出資承諾書，由各有限合伙人承諾出資數(shù)額。 4） 合伙名稱經(jīng)歷不得有“基金”字樣到允許有“基金”字樣，原本想將基金成為專有名詞，特指“產(chǎn)業(yè)投資基金”。 5） 有限合

32、伙企業(yè)必須在名稱后加“有限合伙”或直接在名稱中寫明“有限合伙企業(yè)”字樣，但以前者居多。 6） 私募過(guò)程不得構(gòu)成公開發(fā)行，否則可能構(gòu)成非法集資。后者構(gòu)成要素需要與當(dāng)?shù)馗縻y監(jiān)部門溝通討論確定。 7） 目前，股權(quán)投資行業(yè)未歸為“金融業(yè)”，所以無(wú)須取得“金融許可證”。 8） 設(shè)立外商投資合伙企業(yè)，根據(jù)合伙企業(yè)法第一百零八條，境外企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。2009年11月25日，國(guó)務(wù)院頒布外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法，該辦法自2010年3月1日起施行。該辦法對(duì)于投資股權(quán)企業(yè)設(shè)立依然不是十分明確，僅在第十四條進(jìn)行了彈性的規(guī)定，即“國(guó)家對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中

33、國(guó)境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定，留待進(jìn)一步的法律規(guī)定。 （二） 設(shè)立主體1. 有限合伙人對(duì)有限合伙人無(wú)特別要求，因?yàn)橛邢藓匣镆云湎蚝匣锏某鲑Y額為限承擔(dān)有限責(zé)任，并且其不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，其資質(zhì)及資信問(wèn)題并不會(huì)對(duì)有限合伙企業(yè)的運(yùn)作產(chǎn)生影響，故而從法律上講，任何主體，包括自然人和法人，只要具有完全民事行為能力，便可以成為有限合伙制PE的有限合伙人。 2. 普通合伙人 普通合伙人重要的特征是要對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。出于對(duì)特定資產(chǎn)或利益的保護(hù)，法律禁止下列兩類主體成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人：一類是國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有企業(yè)、上市公司；另一類是從事公益性活動(dòng)的

34、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。 （三） 出資制度1. 出資額一般來(lái)說(shuō)，參照公司制私募股權(quán)基金，有限合伙人作為公司投資人，最低出資額在100萬(wàn)元以上，但是也視情況由合伙協(xié)議自行約定。就出資總額，我國(guó)規(guī)定人民幣50億元以上的股權(quán)投資基金需由國(guó)家發(fā)改委核準(zhǔn)籌建并成立。無(wú)論如何，大型股權(quán)投資及經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)投資基金的出資總額一般不超過(guò)200億元人民幣。 2. 出資期限我國(guó)合伙企業(yè)可施行承諾出資制度。承諾出資制度是指依普通合伙人或管理合伙人的要求，隨時(shí)繳付所要求的金額進(jìn)行出資。 3. 出資方式創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法以及其他地方性創(chuàng)業(yè)投資法規(guī)均明確規(guī)定，基金出資以貨幣出資，因此不存在其他形式出資的可能。 （四） 設(shè)立流

35、程設(shè)立內(nèi)資有限合伙制私募股權(quán)基金的流程及文件1. 設(shè)立流程A. 登記程序1） 申請(qǐng)人向工商部門提出申請(qǐng)；2） 對(duì)申請(qǐng)材料是否齊全，是否符合法定形式進(jìn)行審查；3） 受理或不予受理（受理通知書或不予受理通知書）；4） 受理后做出準(zhǔn)予設(shè)立登記或不準(zhǔn)予設(shè)立登記；5） 繳納登記費(fèi)；6） 頒發(fā)合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 B. 受理審核時(shí)限申請(qǐng)合伙企業(yè)的設(shè)立、變更、注銷登記和備案，凡材料齊全，符合法定形式，工商行政管理機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)作出登記決定，并在5個(gè)工作日內(nèi)核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或其他登記證明。（申請(qǐng)人以非固定形式提交行政許可申請(qǐng)的，受理審核時(shí)限按國(guó)家工商行政管理總局企業(yè)登記程序性規(guī)定執(zhí)行）。 C. 需向工商機(jī)關(guān)提交的文件根據(jù)

36、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法的規(guī)定，需要向工商行政管理機(jī)關(guān)提交的文件如下：1） 全體合伙人簽署的合伙企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書；2） 全體合伙人的身份證明；3） 全體合伙人制定的代表或者共同委托的代理人的委托書；4） 合伙協(xié)議；5） 出資權(quán)屬證明；6） 經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所證明；7） 全體合伙人委托執(zhí)行合伙企業(yè)事物的合伙人的委托書；8） 國(guó)務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件；9） 法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的有關(guān)批準(zhǔn)文件。 2. 備案管理 1） 備案的特殊規(guī)定。 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法規(guī)定，國(guó)家對(duì)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實(shí)行備案管理。凡遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)接受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的

37、監(jiān)管，投資運(yùn)作符合有關(guān)規(guī)定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，不受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門的監(jiān)管，不享受政策扶持。 2） 備案提交的材料及審核時(shí)限。請(qǐng)參見設(shè)立純內(nèi)資有限責(zé)任公司制私募股權(quán)投資基金的流程及文件。 第三節(jié)外在如何在中國(guó)設(shè)立設(shè)立中外合資有限責(zé)任制創(chuàng)投企業(yè)的流程A. 外商投資創(chuàng)投企業(yè)設(shè)立審批程序1） 投資者須向擬設(shè)立創(chuàng)投企業(yè)所在地省級(jí)商務(wù)主管部門報(bào)送設(shè)立申請(qǐng)書及有關(guān)文件。省級(jí)商務(wù)主管部門應(yīng)在收到全部上報(bào)材料后15天內(nèi)完成初審并上報(bào)商務(wù)部（以下簡(jiǎn)稱審批機(jī)構(gòu)）。 2） 審批機(jī)構(gòu)在收到全部上報(bào)材料之日起45天內(nèi)，經(jīng)科學(xué)技術(shù)部同意后，做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的書面決定。予以批準(zhǔn)的

38、，發(fā)給外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。 3） 獲得批準(zhǔn)設(shè)立的創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)自收到審批機(jī)構(gòu)頒發(fā)的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起一個(gè)月內(nèi)，持此證書向國(guó)家工商行政管理部門或所在地具有外商投資企業(yè)登記管理權(quán)的省級(jí)工商行政管理部門（以下簡(jiǎn)稱登記機(jī)關(guān)）申請(qǐng)辦理注冊(cè)登記手續(xù)。4） 工商登記程序：l 申請(qǐng)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)；l 外商投資企業(yè)核準(zhǔn)及批準(zhǔn)證書；l 在經(jīng)營(yíng)范圍中，屬于法律、行政法規(guī)必須報(bào)經(jīng)審批或備案（有關(guān)部門）；l 工商登記注冊(cè)領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照（工商核發(fā)）；l 申領(lǐng)全國(guó)組織機(jī)構(gòu)代碼（技術(shù)監(jiān)督局核發(fā)）；l 辦理稅務(wù)登記；l 辦理銀行登記；l 辦理招工登記；l 注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資等。B. 受理審核時(shí)限申請(qǐng)辦理外商投資企業(yè)設(shè)

39、立、變更、注銷登記和備案，凡材料齊全，符合法定形式，工商行政管理機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)做出登記決定，并在5個(gè)工作日內(nèi)核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或其他登記證明。（申請(qǐng)人以非固定形式提交行政許可申請(qǐng)的，受理審核時(shí)限按國(guó)家工商行政管理總局企業(yè)登記程序性規(guī)定執(zhí)行）。 C. 需提交的文件1） 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)當(dāng)向商務(wù)行政主管部門報(bào)送以下文件：l 必備投資者簽署的設(shè)立申請(qǐng)書；l 投資各方簽署的創(chuàng)投企業(yè)合同及章程；l 必備投資者書面聲明（包括：投資者符合第七條規(guī)定的資格條件，所有提供的材料真實(shí)，投資者將嚴(yán)格遵守本規(guī)定及中國(guó)其他法律法規(guī)的要求）；l 律師事務(wù)所出具的對(duì)必備投資者合法存在及其上述聲明已獲得有效授權(quán)和簽署的法律意見書；l

40、必備投資者的創(chuàng)立投資業(yè)務(wù)說(shuō)明、申請(qǐng)前三年其管理資本的說(shuō)明、其已投資本的說(shuō)明，及其擁有的投資專業(yè)管理人員簡(jiǎn)歷；l 投資者的注冊(cè)登記證明（復(fù)印件）、法人代表證明（復(fù)印件）；l 名稱登記機(jī)關(guān)出具的創(chuàng)投企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；l 如果必備投資者的資格條件是關(guān)系實(shí)體而成為必備投資者的，應(yīng)報(bào)送其符合條件的關(guān)聯(lián)實(shí)體的相關(guān)材料；l 審批機(jī)構(gòu)要求的其他與申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有關(guān)的文件。 2） 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政機(jī)關(guān)保送下列文件：l 創(chuàng)投企業(yè)董事長(zhǎng)或聯(lián)合管理委員會(huì)負(fù)責(zé)人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；l 合同、章程以及審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)文件和批準(zhǔn)證書；l 投資者合法開業(yè)證明或身份證明；l 投資者的資信證明；l 法定代表人的任

41、職文件、身份證明和企業(yè)董事、經(jīng)理等人員的備案文件；l 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書（注：創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)當(dāng)在名稱中加注“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，除創(chuàng)投企業(yè)外，其他外商投資企業(yè)不得在企業(yè)名稱中使用創(chuàng)業(yè)投資字樣）；l 企業(yè)住所或營(yíng)業(yè)場(chǎng)所證明；l 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立非法人制創(chuàng)投企業(yè)，還應(yīng)當(dāng)提交境外必備投資者的章程或合伙協(xié)議，企業(yè)投資者中含本規(guī)定第七條第四款規(guī)定的投資者的，還應(yīng)當(dāng)提交關(guān)聯(lián)實(shí)體為其出資承擔(dān)連帶責(zé)任的擔(dān)保函。 第四節(jié) 設(shè)立私募股權(quán)基金的戰(zhàn)略選擇一、 組織形式的總體考慮從本章所闡述的各種私募股權(quán)基金組建模式來(lái)看，不同的組建模式，法律對(duì)于其設(shè)立條件、出資制度、主體資格、設(shè)立流程都有所區(qū)別。因此任何一只私募股權(quán)基金的設(shè)立不得

42、不考慮現(xiàn)有法律的規(guī)定，根據(jù)法律的不同規(guī)定，結(jié)合實(shí)際設(shè)立私募股權(quán)基金的需要和情況作出理性判斷。（一） 國(guó)際角度有限合伙優(yōu)勢(shì)明顯因?yàn)橛邢藓匣镏芇E發(fā)展相對(duì)成熟。同時(shí)，相比其他模式而言，有限合伙制PE有著符合私募股權(quán)投資最本質(zhì)的特點(diǎn)，諸如出資可以采取承諾制，不必一次性到位，稅收上具有很明顯的優(yōu)勢(shì)，而且可以充分利用有限責(zé)任和無(wú)限責(zé)任，充分調(diào)動(dòng)普通合伙人和有限合伙人的優(yōu)勢(shì)和積極性，各取所需，從而達(dá)到資源配置的最優(yōu)化。（二） 國(guó)內(nèi)角度公司制法律體系最為完善這是因?yàn)椴扇」局破浞煞ㄒ?guī)制度中在中國(guó)相對(duì)完善，可以很好地預(yù)見采取該模式的效果和發(fā)展趨勢(shì)，并且公司制私募股權(quán)基金在最終的退出渠道上不會(huì)出現(xiàn)像合伙制和信

43、托制那樣存在比較明顯的障礙，可以很好地實(shí)現(xiàn)私募股權(quán)基金的退出，獲得投資回報(bào)。（三） 多種模式的交融互借比如公司制私募股權(quán)基金可以考慮借鑒有限合伙制PE的一些特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)，諸如不必要一次性出資到位，可以根據(jù)實(shí)際情況分期出資，避免資金閑置和浪費(fèi)；而有限合伙制私募股權(quán)基金可以考慮吸收公司制PE中內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的一些合理因素，如各機(jī)構(gòu)之間權(quán)利的平衡和制約。從本質(zhì)上看，信托、公司與契約只是法律工具，三者可綜合運(yùn)用。二、 投資領(lǐng)域戰(zhàn)略選擇首先，外資私募股權(quán)基金必須考慮擬投資領(lǐng)域是否依據(jù)外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的規(guī)定允許外商投資，這決定了其是否可以設(shè)立和進(jìn)入其次，在選擇投資領(lǐng)域時(shí)，私募股權(quán)基金還需要關(guān)注證監(jiān)會(huì)發(fā)審委

44、的上市審核傾向，因?yàn)楹芏嗨侥脊蓹?quán)基金設(shè)想的最終退出途徑都是通過(guò)IPO實(shí)現(xiàn)的。一般而言，發(fā)審委對(duì)于一些能耗過(guò)大、污染環(huán)境、重復(fù)建設(shè)的項(xiàng)目，即使項(xiàng)目本身利潤(rùn)很可觀，一般也不會(huì)予以審核通過(guò)，所以，想投資于這些領(lǐng)域的私募股權(quán)基金需要認(rèn)真研究發(fā)審委的審核傾向和態(tài)度。最后，在選擇投資領(lǐng)域時(shí)，應(yīng)關(guān)注相關(guān)法律政策。如根據(jù)財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知（財(cái)稅第號(hào)）的相關(guān)規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市高新技術(shù)企業(yè)年以上（含年）、凡符合相應(yīng)條件的，可按其對(duì)中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的抵扣該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，所以如果采取公司制模式設(shè)立私募股權(quán)基金且投資于未上市高新

45、技術(shù)企業(yè)領(lǐng)域的，就可以享受相應(yīng)的稅收優(yōu)惠。三、 資金規(guī)模市場(chǎng)定位在資金規(guī)模比較大的情形下，如果采取有限合伙制和信托制，可以通過(guò)市場(chǎng)化運(yùn)作方式和途徑吸引資金投資，而不必將全部資金壓力集中于發(fā)起人。投資者對(duì)于項(xiàng)目的預(yù)期也決定其實(shí)際投資所需資金規(guī)模，預(yù)期發(fā)展前景不錯(cuò)，投資者會(huì)大力投入，所需投資資金規(guī)模將比較大；如果預(yù)期比較謹(jǐn)慎，那么投資者會(huì)比較小心，所需資金規(guī)模暫時(shí)不會(huì)很大?？傊?，資金規(guī)模的市場(chǎng)定位于私募股權(quán)基金的組合有著深遠(yuǎn)的影響，發(fā)起人或投資者應(yīng)該根據(jù)不同市場(chǎng)定位的資金規(guī)模決定組建私募股權(quán)基金方式，實(shí)現(xiàn)理性經(jīng)濟(jì)人的最優(yōu)選擇。第四章 結(jié)構(gòu)Vs 流程：PE管理與操作實(shí)務(wù)透析如何管理PE？結(jié)構(gòu)？還是流

46、程？浙江華睿投資管理有限公司總結(jié)的六條出資人認(rèn)可的管理經(jīng)驗(yàn)：1） 私募股權(quán)投資必須采用公司制而不是非公司制（賬戶管理制），目前只有公司制才有一個(gè)完善的公司法來(lái)保障，才有法可依。如果沒(méi)有完整的法律框架做依據(jù)，僅憑一紙協(xié)議沒(méi)有很強(qiáng)的約束力，到最后容易演變成非法集資。2） 提倡承諾出資制，錢要跟著項(xiàng)目走，項(xiàng)目到資金到，防止資金閑置，最后被挪用或用作投資，造成重大風(fēng)險(xiǎn)。3） 公司股東或部分股東要親自或派代表參與投資決策，要了解管理人為什要投這個(gè)項(xiàng)目。4） 對(duì)基金公司實(shí)施全程監(jiān)管，包括股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)監(jiān)管，銀行監(jiān)管以及審計(jì)機(jī)構(gòu)的審計(jì)監(jiān)督。5） 管理費(fèi)要與結(jié)果掛鉤，不賺錢、不投資不得收取管理費(fèi)，尤其

47、要取消基本管理費(fèi)制度，這樣才能防止某些投資機(jī)構(gòu)只是為了獲取基本管理費(fèi)而募集資本。6） 必須及時(shí)、全額向股東兌現(xiàn)紅利，讓出資人及時(shí)收回成本、控制風(fēng)險(xiǎn)。一、 PE該如何管理私募股權(quán)基金管理的原則1 高效原則私募股權(quán)基金管理中比較重要的原則就是高效原則，這意味著管理應(yīng)是高效的，且符合私募股權(quán)基金運(yùn)轉(zhuǎn)的需要。2 公平原則公平原則是指在私募股權(quán)投資基金管理中應(yīng)當(dāng)注重各種主體利益的平衡，根據(jù)不同主體在私募股權(quán)基金中的不同作用公平合理地分配各種利益。3 程序原則程序原則是指在私募股權(quán)投資基金管理中應(yīng)注意盡可能地實(shí)現(xiàn)程序化，避免隨意化或者認(rèn)為化，使得基金內(nèi)部已有的每一位投資者，或者希望加入的每一位投資者，都可

48、能通過(guò)基金程序化內(nèi)容理性預(yù)判自己的投資行為是否合理，并且可以有效地行駛自身的權(quán)利，或者被要求履行相關(guān)義務(wù)。4 穩(wěn)健原則穩(wěn)健原則也稱為謹(jǐn)慎原則，該原則與私募股權(quán)基金的特點(diǎn)相一致。5 專業(yè)原則專業(yè)原則是指私募股權(quán)基金應(yīng)當(dāng)充分貫徹“術(shù)業(yè)有專攻”的理念，在合理安排投資者與管理者授權(quán)代理關(guān)系的同時(shí)，要充分發(fā)揮職業(yè)經(jīng)理人在管理中的作用，妥善處理投資者與管理者的關(guān)系，最大限度地發(fā)揮私募股權(quán)基金的運(yùn)轉(zhuǎn)效率，也最大可能地實(shí)現(xiàn)不同主體之間的利益。私募股權(quán)基金管理的核心內(nèi)容1 內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)私募股權(quán)基金通過(guò)合理安排內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)解決基金管理問(wèn)題，并且基金管理目標(biāo)也是通過(guò)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)而得以實(shí)現(xiàn)的。 2 內(nèi)部決策流程內(nèi)部決

49、策流程是私募股權(quán)基金對(duì)于重大事項(xiàng)諸如增加投資人、對(duì)外投資、收益分配等進(jìn)行內(nèi)部決策的流程，該流程決定了各投資人在流程的話語(yǔ)權(quán)和作用，也明確了不同的問(wèn)題所要經(jīng)歷的決策流程。 3 收益分配機(jī)制收益分配機(jī)制是私募股權(quán)基金確定如何分配對(duì)外投資收益的機(jī)制，其內(nèi)容一般包括收益分配的原則、標(biāo)準(zhǔn)和具體實(shí)施。二、直管與委托管理模式分析1 直接管理所謂直接管理是指私募股權(quán)管理基金由其投資人或者發(fā)起人自行管理，基金管理者與基金本身具有直接血緣關(guān)系，這種模式在中國(guó)現(xiàn)行環(huán)境下比較普遍。目前，中國(guó)設(shè)立的本土私募基金普遍實(shí)行直接管理。這與中國(guó)創(chuàng)業(yè)投資以及私募股權(quán)基金傷處與發(fā)展初期，相關(guān)法律制度缺位，投資經(jīng)理人市場(chǎng)尚未形成，委

50、托代理風(fēng)險(xiǎn)大，專業(yè)管理人市場(chǎng)的激勵(lì)和約束機(jī)制未能充分發(fā)揮作用等因素有關(guān)。直接管理模式存在許多先天的弊端，追求短期投資回報(bào)，與具備項(xiàng)目投資長(zhǎng)期性特點(diǎn)的股權(quán)投資基本特征相悖；為了私募股權(quán)基金的生存和為股東提供年度回報(bào)，管理團(tuán)隊(duì)不得不拼命去投資那些短期內(nèi)有效益的非股權(quán)投資業(yè)務(wù)（包括證券投資及其他債券投資等）。 2 委托管理所謂委托管理是指私募股權(quán)基金委托專業(yè)基金管理公司進(jìn)行管理，一般屬于空降兵類型，基金公司一般與基金發(fā)起人或投資人沒(méi)有任何關(guān)系，但是也存在管理公司就是發(fā)起人組織設(shè)立的情況。三、 結(jié)構(gòu)和才能管理團(tuán)隊(duì)組建1 相關(guān)法律規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法對(duì)出資人為境內(nèi)主體的創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)的人員構(gòu)成

51、作出了要求，其中第九條規(guī)定：“管理顧問(wèn)機(jī)構(gòu)必須有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員對(duì)其承擔(dān)投資管理責(zé)任。”2人員結(jié)構(gòu)及能力要求在人員結(jié)構(gòu)上，私募股權(quán)基金管理團(tuán)隊(duì)一般需要有相關(guān)投資管理經(jīng)驗(yàn)的人員，另外需配備具有豐富財(cái)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)、法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)、投融資實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)等的專業(yè)人士，由此形成一個(gè)專業(yè)互補(bǔ)且實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)豐富的團(tuán)隊(duì)。 3. 激勵(lì)方式在激勵(lì)方式上， 基于私募股權(quán)基金管理團(tuán)隊(duì)與私募股權(quán)基金運(yùn)作有著密切的關(guān)系，而私募股權(quán)基金在運(yùn)作前期一般都沒(méi)有實(shí)際收益，其收益獲利一般在其退出階段，因此私募股權(quán)基金在很大程度上是以最后成敗論英雄的。4. 具體人員要求對(duì)于管理團(tuán)隊(duì)中的負(fù)責(zé)人而言，對(duì)其理想化

52、的要求是：第一， 需要具備廣泛的社會(huì)資源和人脈關(guān)系，即其可以協(xié)調(diào)各種社會(huì)關(guān)系，諸如企業(yè)、政府、社團(tuán)的各種關(guān)系；第二，必須具備戰(zhàn)略眼光和對(duì)政策的把握能力，對(duì)于企業(yè)或者一個(gè)行業(yè)的發(fā)展有比較清醒的認(rèn)識(shí)，并且對(duì)有關(guān)法律法規(guī)政策等有比較前瞻性的預(yù)測(cè)，這樣才可以在判斷決策時(shí)保持正確的方向；第三，具備發(fā)現(xiàn)潛在優(yōu)質(zhì)企業(yè)的能力，并且可以推斷出企業(yè)的商業(yè)模式、未來(lái)發(fā)展能力以及潛在市場(chǎng)需求；第四，具備為企業(yè)提供增值服務(wù)的能力，可以為投資企業(yè)帶來(lái)新的管理觀念和技能， 可以拓展國(guó)際市場(chǎng)，提高企業(yè)品牌聲譽(yù)，為企業(yè)提供IPO的財(cái)務(wù)和法律咨詢等服務(wù)； 第五，具備項(xiàng)目退出時(shí)的設(shè)計(jì)和操作能力，熟悉各種退出方式，并能夠自己操作或者

53、指導(dǎo)企業(yè)按照退出的程序進(jìn)行操作；第六，具有強(qiáng)大的客戶關(guān)系管理能力，能在投資人和投資項(xiàng)目之間搭建平臺(tái)，增加投資的透明度，增強(qiáng)投融資雙方的信心；第七，具備PE品牌塑造的能力，能通過(guò)不斷豐富的資本增值回報(bào)和成功案例，增加PE品牌的知名度和美譽(yù)度。對(duì)于管理團(tuán)隊(duì)中具體從業(yè)人員而言，對(duì)其理想化的要求包括；第一，熟練賬務(wù)財(cái)務(wù)和法律工具；第二，對(duì)相關(guān)行業(yè)有深刻認(rèn)識(shí)和理解；第三，對(duì)企業(yè)運(yùn)營(yíng)管理較為熟悉；第四，有出色的判斷和預(yù)判能力；第五，具備良好的溝通能力和談判技巧；第六，具有承受壓力的良好心理素質(zhì)；第七，熟悉商務(wù)禮儀；第八，具有健康的身體等。這些要求說(shuō)明PE從業(yè)人員需要具備比較高的素質(zhì)，也說(shuō)明這一行業(yè)屬于精英

54、人士的行業(yè)。第五章 質(zhì)量VS速度：PE投資項(xiàng)目選擇中的調(diào)研與評(píng)估選項(xiàng)目看什么質(zhì)量？還是速度？自20世紀(jì)90年代以來(lái)，在我國(guó)形成了一股風(fēng)險(xiǎn)投資的熱潮，私募股權(quán)基金如雨后春筍般悄然出現(xiàn)。時(shí)至今日，私募股權(quán)基金已經(jīng)在中國(guó)生根發(fā)芽，私募投資者之間的競(jìng)爭(zhēng)也愈加激烈，一個(gè)好的項(xiàng)目往往會(huì)吸引多家私募股權(quán)基金的關(guān)注。于是，投資的質(zhì)量與速度成為投資者必須考慮的問(wèn)題。但魚與熊掌不可兼得，在質(zhì)量與速度面前，需要投資者謹(jǐn)慎抉擇。如果投資決策過(guò)于倉(cāng)促，往往無(wú)法對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行詳盡的調(diào)研和調(diào)查， 從而導(dǎo)致投資風(fēng)險(xiǎn)較大。投資的成功率就難以保證。 第一節(jié) 初識(shí)項(xiàng)目的前期調(diào)研一、 怎樣的項(xiàng)目項(xiàng)目信息研讀（一） 企業(yè)的歷史沿革想要

55、知道企業(yè)過(guò)去曾經(jīng)做過(guò)什么，怎么做的，取得了什么樣的結(jié)果，就必須了解目標(biāo)企業(yè)的歷史沿革。私募投資者對(duì)目標(biāo)企業(yè)的歷史沿革應(yīng)當(dāng)進(jìn)行多個(gè)角度的審視。一般而言，企業(yè)歷史沿革信息可以分為以下幾類：1 目標(biāo)企業(yè)概況企業(yè)的概況是指關(guān)于企業(yè)最基本的信息。它包括：企業(yè)的成立時(shí)間、注冊(cè)資本、注冊(cè)資本構(gòu)成（無(wú)形資產(chǎn)所占的比例）、注冊(cè)地點(diǎn)、主營(yíng)業(yè)務(wù)、企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)目前主要股東的情況（包含股東名稱、出資形式、出資比例）、企業(yè)的獨(dú)資、控股、參股公司以及法人機(jī)構(gòu)的情況、工資情況、職工情況（職工人數(shù)、文化程度分布）、企業(yè)經(jīng)營(yíng)的財(cái)務(wù)歷史（包含歷年的銷售收入、銷售成本、毛利潤(rùn)、純利潤(rùn)、總資產(chǎn)、總負(fù)債）、企業(yè)外部公共關(guān)系（包含戰(zhàn)略投資者、合作伙伴）、企業(yè)近期及未來(lái)35年的發(fā)展方向、發(fā)展戰(zhàn)略和要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。 2 目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)狀況的歷史沿革私募投資者通常通過(guò)閱讀企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)