《合同法》基本要點(diǎn)解讀

1、合同法基本要點(diǎn)解讀第一章 合同的概念與特點(diǎn)一、合同的概念合同又稱契約，有廣義與狹義之分。廣義的合同是兩個(gè)以上 的當(dāng)事人之間變動(dòng)民事權(quán)益義務(wù)的雙方民事法律行為。合同法第2條規(guī)定，“本法所稱合同是平等主體的自然人、 法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律的規(guī)定J 因此，我國(guó)合同法調(diào)整的是債權(quán)合同。涉及身份關(guān)系的協(xié)議, 適用其他法律的規(guī)定。包括收養(yǎng)協(xié)議、贍養(yǎng)協(xié)議、夫妻之間關(guān)于 財(cái)產(chǎn)的約定等。二、哪些合同適用合同法1、合同法已確認(rèn)的15類有名合同包括買賣、借款、贈(zèng)與、租賃、融資租賃、建設(shè)工程、運(yùn)輸、 承攬、保管、技術(shù)、倉(cāng)儲(chǔ)、托付、

2、行紀(jì)、居間以及供電、熱、水、 氣合同。2、其他法律所確認(rèn)的平等主體間簽訂的設(shè)立、變更、終止 民事權(quán)益義務(wù)的協(xié)議，如抵押、質(zhì)押、土地權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同、 房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)合同等。一一專門法優(yōu)先于一般法（專門法有規(guī)定的， 適用專門法，專門法沒(méi)有規(guī)定的，適用一般法）3、雖未由民事法律規(guī)范所確認(rèn)但由平等的民事主體所訂立的民事合同，如物業(yè)治理合同。三、合同的特點(diǎn)1、合同是雙方的法律行為，即需要兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事 人互為意思表示。2、雙方當(dāng)事人意思表示必須一致。3、合同以發(fā)生民事法律關(guān)系為目的，即以發(fā)生、變更或終 止民事法律關(guān)系為目的。第二章 合同簽訂的當(dāng)事人一、依照合同法第九條，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有 相應(yīng)

3、的民事權(quán)益能力與民事行為能力。此處的當(dāng)事人包括：1、自然人（1）完全民事行為能力人年齡：18周歲（專門情形：16周歲以上不滿18周歲，以自己 的勞動(dòng)收入為要緊生活來(lái)源的，能夠視為完全民事行為能力人。） 精神狀況：沒(méi)有任何精神咨詢題，能夠清晰地意識(shí)到自己在干什 么，以及可能會(huì)帶來(lái)的后果。（2）限制民事行為能力人年齡：1018周歲 精神狀況：不能完全辨認(rèn)自己行為的精 神病人。（3）無(wú)民事行為能力人 年齡：10周歲 精神狀況：不能辨認(rèn)自己行為的精神病人在簽定合同時(shí)，如對(duì)方是自然人，要求其提供身份證復(fù)印件。2、法人（法人的民事權(quán)益能力與民事行為能力同時(shí)產(chǎn)生）企業(yè)法人機(jī)關(guān)法人事業(yè)單位法人社團(tuán)法人對(duì)方如是

4、法人，則要求其提供有效的營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件并 加蓋單位公章。3、其他組織（不具有法人資格的組織，如合伙組織、私營(yíng) 企業(yè)、合營(yíng)企業(yè)、銀行的分支機(jī)構(gòu)等）第三章 合同訂立的一樣程序一、要約1、概念：要約是期望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要 約的人稱為要約人，受領(lǐng)要約的人稱為相對(duì)人或受要約人。2、要約于到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約生效，要約人有同意 承諾的義務(wù)，不得隨意撤回、撤銷或變更要約。3、要約能夠撤回：指要約人對(duì)尚未生效的要約阻止其生效 的意思表示。撤回之意思表示須于到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)時(shí) 生效。要約撤回生效，要約不成立。4、要約能夠撤銷：是指要約人對(duì)已生效但未承諾的要約消 滅其拘謹(jǐn)力之意思表

5、示。關(guān)于要約撤銷權(quán)的行使時(shí)刻，要約須于 受要約人承諾通知發(fā)出前。不可撤銷的要約包括：要約人確定了承諾期限或者以其他形 式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的， 并差不多為履行合同作了預(yù)備工作。二、承諾1、概念：承諾是受要約人同意要約的意思表示。2、要件:（1）由受要約人向要約人作出；（2）承諾之意思表示須與要約一致。承諾關(guān)于要約提出的 交易實(shí)質(zhì)性條件，或雖非實(shí)質(zhì)性條件，但要約人明確受要約人必 須同意的條件，不得有改變。如改變，確實(shí)是反要約，而不是承 諾。（3）須在承諾期間作出，逾期作出的承諾，被視為要約。3、效力：承諾生效，合同即告成立。4、承諾的遲到：即遲發(fā)遲到的承諾，是指受

6、要約人逾承諾 期間所發(fā)出的承諾，遲到的承諾不能成立合同，而被視為新要約。 但如要約人及時(shí)通知該承諾有效的，合同成立。5、承諾的拖延：即未遲發(fā)而遲到的的承諾，是指受要約人 于承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時(shí)到達(dá)要約人，因傳達(dá)障礙或 其他緣故而逾承諾期間到達(dá)要約人的承諾。關(guān)于承諾拖延，因承 諾人不知其遲到，按誠(chéng)實(shí)信用原則，要約人負(fù)有及時(shí)通知義務(wù)， 要約人若怠于履行此項(xiàng)義務(wù)時(shí)，承諾視為未遲到。要約人及時(shí)通 知受要約人不同意承諾的，承諾無(wú)效。6、承諾的撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約 人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。案例：2005年2月20日，甲公司向乙公司發(fā)出商品價(jià)目表, 稱我公司現(xiàn)有A商

7、品100件，每件100元，你公司若需要，請(qǐng)?jiān)?10日內(nèi)速來(lái)人提貨。乙公司于次日接到商品價(jià)目表，同年3月1 日，乙公司電話告知甲公司：我公司愿要A商品100件，但每件 80元。甲公司稱每件可降低10元。乙公司不愿每件增加10元。 5日后即3月7日，乙公司同意每件按90元購(gòu)買，甲公司拒絕, 又要求按每件100元，雙方不能協(xié)商一致。乙公司訴至法院，要 求按每件90元履行與甲公司之間的買賣合同。評(píng)析：在該案例中，甲公司與2月20日向乙公司發(fā)出商品 價(jià)目表，明顯屬于要約性質(zhì)，同時(shí)依照合同法第十九條之規(guī) 定，該要約處于不得撤銷的要約，因?yàn)橐?guī)定了承諾期限。乙公司 于3月1日提出購(gòu)買100件商品，但要求價(jià)格為

8、80元，當(dāng)屬反 要約，甲公司要求按90元，屬于又提出了新的要約，該要約因 乙公司的拒絕而失效。然后，乙公司于3月7日提出按90元購(gòu) 買，屬于要約性質(zhì)，甲公司拒絕了該要約，要求按最初的要約執(zhí) 行，乙公司又不同意。因此，他們之間的買賣合同尚未成立，乙 公司的訴訟要求就失去了法律依據(jù)，故只能駁回乙公司的訴訟要 求。三、合同的專門訂立方式1、懸賞廣告2、招標(biāo)投標(biāo):3、拍賣一、合同的成立與合同的效力在談合同效力前，先對(duì)合同成立與合同的效力進(jìn)行必要的區(qū) 分。案例：甲與乙玩牌，輸給乙2000元鈔票，甲身上僅有500 元，甲打了張欠條，承諾半個(gè)月后還1500元。半個(gè)月后，甲沒(méi) 還鈔票。乙多次索要未果，一紙?jiān)V狀

9、將甲告到了法院。請(qǐng)咨詢乙 能告贏嗎？什么緣故？合同的成立是合同當(dāng)事人之間客觀上產(chǎn)生了合同關(guān)系，也確 實(shí)是對(duì)合同的必要條款達(dá)成了一致。合同的成立是指合同是否差 不多產(chǎn)生或存在，合同的效力是指差不多成立的合同是否符合法 律規(guī)定，是否受法律愛(ài)護(hù)。合同的成立是事實(shí)判定，合同的效力 是價(jià)值判定。二、合同的效力1、限制民事行為能力人簽訂的合同的效力案例：14歲的小明，平常專門喜愛(ài)打電腦游戲。由于家里沒(méi) 有電腦，小明多次要求父母給他買一臺(tái)電腦，但父母怕阻礙他學(xué) 習(xí)，一直沒(méi)有承諾。今年七月，放假在家沒(méi)事做的小明，趁家中 沒(méi)人，把父母預(yù)備買空調(diào)的4000元鈔票偷了出來(lái)，用這些鈔票 在珠江路買了臺(tái)電腦。小明的父母

10、明白后，不同意買電腦，便向 銷售商要求退貨，但銷售商卻不同意。雙方由此發(fā)生了爭(zhēng)吵。請(qǐng) 咨詢小明的父母有權(quán)退貨嗎？合同法第47條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng) 法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年 齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理 人追認(rèn)。2、公司中可能顯現(xiàn)的幾種合同的效力（1）沒(méi)有得到授權(quán)托付、超越授權(quán)范疇或授權(quán)終止的公司 職員，對(duì)外簽訂的合同的效力（2）得到公司的追認(rèn)，合同有效，公司對(duì)職員的行為承擔(dān) 法律責(zé)任。案例：林某是A公司駐S市辦事處主任。2005年2月，林 某私自以A公司的名義與B公司簽訂了一份購(gòu)銷合同，約定B公 司向A公司支付20萬(wàn)元

11、后15日內(nèi)，A公司分三次向B公司提供 總計(jì)15噸的大米。A公司在收到預(yù)付款后，向B公司供了二次 貨共計(jì)10噸大米后，就不再向B公司供貨了。經(jīng)多次和諧未果, B公司將A公司告到了法院。在庭審中，A公司辯稱購(gòu)銷合同系 林某私自簽訂，沒(méi)有得到公司的授權(quán)，與公司無(wú)關(guān)，公司不承擔(dān) 違約責(zé)任。請(qǐng)咨詢A公司的抗辨成立嗎？（3）未得到公司追認(rèn)的，合同無(wú)效，由職員自行承擔(dān)責(zé)任。3、表見(jiàn)代理行為第（2）種情形的特例】，不管公司有無(wú) 追認(rèn)，如對(duì)方相信公司職員有授權(quán)的話，該合同仍有效，公司須 對(duì)職員的行為負(fù)責(zé)。有理由相信，指以下幾種情形：（1）公司明知職員以公司名義訂立合同卻不否認(rèn)，如對(duì)方 向公司發(fā)來(lái)傳真詢咨詢?cè)撀殕T

12、有無(wú)授權(quán)，公司未予以否認(rèn)。（2）職員用公司的合同專用章或加蓋公章的空白合同書(shū)、 介紹信訂閱合同。公司沒(méi)方法證明是職員盜用的，或雖能證明 是盜用的，但卻不能證明自己無(wú)過(guò)錯(cuò)的。這種情形也適用于非公 司職員。（3）公司對(duì)職員的授權(quán)范疇不明（4）職員的授權(quán)被終止或被限制，但公司未及時(shí)通知對(duì)方。第五章締約過(guò)失責(zé)任締約上過(guò)失，是指在合同成立前的締約過(guò)程中，因締約人一 方致合同不成立或無(wú)效所具有的過(guò)失，因該過(guò)失承擔(dān)的責(zé)任，稱 締約過(guò)失責(zé)任。案例：李揚(yáng)在某市中心的繁華商業(yè)區(qū)有一單元房待售，該市 某區(qū)的張寵信有意購(gòu)買，從事締約磋商。試咨詢下列情形中，張 寵信能否對(duì)李揚(yáng)要求損害賠償，其法律依據(jù)是什么？（1）李揚(yáng)因

13、病住院，以王無(wú)信為代理人，出售該單元房。 王無(wú)信明知李揚(yáng)的單元房倒塌，仍與張寵信訂立單元房買賣合 同，致使張寵信為訂立單元房買賣合同而支出費(fèi)用1500元。（2）張寵信觀看了李揚(yáng)的單元房時(shí)，因樓梯存在瑕疵。李揚(yáng)隱瞞而不告知，致使張寵信摔倒在地而身受重傷，花去醫(yī)療費(fèi)2000 元。（3）李揚(yáng)與張寵信多次談判協(xié)商，約定于3月3日下午在 李揚(yáng)住處訂立買賣合同，并辦理有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。李揚(yáng)于該日 上午通知張寵信不愿出售該單元房。張寵信為購(gòu)買該單元房而支 出有關(guān)費(fèi)用1000元。綜上所述，締約過(guò)失責(zé)任的理論依照是誠(chéng)實(shí)信用原則。當(dāng)今社會(huì) 正在呼吁誠(chéng)實(shí)信用原則，有道是“人無(wú)信不立，國(guó)無(wú)信則衰。 因此，誠(chéng)實(shí)信用原則

14、是一個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)繁榮與社會(huì)進(jìn)展的基礎(chǔ)，也 是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的差不多內(nèi)容。一、同時(shí)履行抗辯權(quán)1、概念同時(shí)履行抗辯權(quán)是指無(wú)先后履行順序的合同當(dāng)事人一方在 創(chuàng)議當(dāng)事人未為對(duì)等給付前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。2、成立要件（1）雙方因同一合同互負(fù)對(duì)價(jià)。即雙方的債務(wù)須同一合同產(chǎn) 生，且債務(wù)須有對(duì)價(jià)性。（2）行使抗辯權(quán)之當(dāng)事人無(wú)先行給付義務(wù)。（3）他方當(dāng)事人未提出給付。3、效力同時(shí)履行抗辯權(quán)行使后，在實(shí)體法上發(fā)生阻卻他方要求權(quán)效 力，即在他方給付提出前，可拒絕自己給付，但無(wú)消滅他方要 求權(quán)和要求他方先為給付的效力。案例：2004年3月初，三元商場(chǎng)與福星公司簽訂買賣合同, 合同要緊約定，福星公司于2004年3月底

15、往常發(fā)給三元商場(chǎng)給 類商品總計(jì)款60萬(wàn)元，一手交貨，一手付款，質(zhì)量實(shí)行三包， 福星公司負(fù)責(zé)代運(yùn)，如有違約，則按未履行部分的5%支付違約 金。3月25日，福星公司向三元商場(chǎng)發(fā)運(yùn)40萬(wàn)元的商品。3月 底，福星公司向三元商場(chǎng)索要貨款60萬(wàn)元，三元商場(chǎng)付給福星 公司40萬(wàn)元，對(duì)剩余20萬(wàn)元以未收到商品為由拒絕支付。雙方 各爭(zhēng)一詞，三元商場(chǎng)要商品，福星公司討要貨款而形成糾紛，福 星公司于2004年4月20日訴至鄭州市某區(qū)人民法院，要求三元 商場(chǎng)支付剩余貨款20萬(wàn)元及違約金1萬(wàn)元。該區(qū)人民法院審理 后認(rèn)為，被告三元商場(chǎng)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)理由正當(dāng)，福星公司 亦不情愿連續(xù)供貨，三元商場(chǎng)亦不情愿收貨，遂判決駁回

16、了原告 福星公司的訴訟要求。二、不安抗辯權(quán)1、概念不安抗辯權(quán)是合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人一方因他方 當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)顯著減少或經(jīng)營(yíng)狀況惡化而有難為對(duì)等給付的情 形時(shí)，在他方未為對(duì)等給付或提供擔(dān)保前有拒絕自己給付的抗辯 權(quán)。2、成立條件（1）一方有先為給付的義務(wù)（2）有難為給付之狀況有以下四種情形之一的，相對(duì)人可行使不安抗辯權(quán)：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)峻惡化；有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，躲避債務(wù)行為的；喪失商業(yè)信譽(yù)的；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的。評(píng)析：本案的實(shí)體處理。棉紡公司依法行使不安抗辯權(quán)，且 履行了法定的附隨義務(wù)，并解除合同是正確的。棉紡公司要求紡 織公司支付剩余貨款25萬(wàn)元，并自2003年12

17、月9日起按日萬(wàn) 分之四計(jì)付違約金，應(yīng)予以支持。紡織公司反訴棉紡公司連續(xù)履 行合同，并支付為履行部分的日萬(wàn)分之四的違約金，因棉紡公司 依法行使不安抗辯權(quán)，并不違約，紡織公司未在10日內(nèi)提供適 當(dāng)擔(dān)保，棉紡公司有權(quán)解除合同，故紡織公司的反訴要求不能成 立，應(yīng)予以駁回。三、先履行抗辯權(quán)1、概念先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互債務(wù)，有先后履行順序的，先 履行一方未履行之前，或者履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方 拒絕其履行的抗辯權(quán)。2、成立要件（1）雙方因同一合同互債務(wù)（2）債務(wù)有先后履行順序（3）他方未為先給付義務(wù)第七章 合同的變更與解除一、合同的變更1、概念合同變更有廣義與狹義之分，廣義的變更包括合同的主

18、體與 內(nèi)容的變更。狹義的變更僅指內(nèi)容變更。合同的變更是指合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之 前，基于當(dāng)事人的意思或者法律的直截了當(dāng)規(guī)定，不改變合同當(dāng) 事人，僅就合同關(guān)系的內(nèi)容所作的變更。2、變更緣故(1)合同由于重大誤解或顯失公平的，當(dāng)事人可要求人民法 院或仲裁機(jī)構(gòu)變更合同內(nèi)容；(2)因雙方當(dāng)事人意思表示一致，而對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行的變更;(3)因選擇權(quán)人行使選擇權(quán)，而使選擇之債變更為簡(jiǎn)單之債 使合同變更；(4)因法律直截了當(dāng)規(guī)定而發(fā)生的合同變更。二、合同的解除1、概念合同解除是消滅合同之效力的法律行為，有單方解除和雙方 解除之分。單方解除是指當(dāng)事人一方依照法律規(guī)定或合同約定行 使解除權(quán)，使合同效

19、力歸于消滅的意思表示；雙方解除是當(dāng)事人 雙方消滅有效合同的意思表示一致。因此，雙方解除，是以解除 合同消滅原有合同的效力，與單方解除不同。2、條件發(fā)生解除權(quán)的緣故有法定和約定之分。（1）法定解除權(quán)不可抗力：因不可抗力致使合同的既有目的不能達(dá)到，發(fā) 生履行不能；預(yù)期違約：在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或 者以自己的行為講明不履行要緊債務(wù)；當(dāng)事人一方拖延履行要緊債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍 未履行；當(dāng)事人一方拖延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能 實(shí)現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。（2）約定解除權(quán)約定解除權(quán)是指合同當(dāng)事人在合同成立后生效前約定保留 解除合同的權(quán)益。約定解除權(quán)既可為一方保留，

20、也可為雙方保留。第八章債權(quán)人的撤銷權(quán)一、撤銷權(quán)的概念1、概念：撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人舍棄對(duì)第三人的債權(quán)，實(shí)施 無(wú)償或低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人能 夠依法要求法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的行為。2、客觀要件：（1）須有債務(wù)人的行為。（2）債務(wù)人的行為須以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的。（3）債務(wù)人的行為須于債權(quán)發(fā)生后有效成立并連續(xù)存在。（4）債務(wù)人的行為須害及債權(quán)。案例：乙公司長(zhǎng)期拖欠甲公司貨款200萬(wàn)元，甲公司多次要 求乙公司還款，乙公司稱臨時(shí)無(wú)力歸還。2003年10月5日，甲 公司又向乙公司催要貨款，乙公司提出正在想方法償還甲公司債 務(wù)。為此考慮將其臨街辦公樓賣給他人。該辦公樓當(dāng)時(shí)評(píng)估價(jià)為 300萬(wàn)元

21、2003年10月25日，乙公司與丙公司以價(jià)款150萬(wàn)元 達(dá)成辦公樓轉(zhuǎn)讓協(xié)議。2003年11月20日，乙公司與丙公司又 達(dá)成了租用辦公樓協(xié)議，租期為3年，年租金30萬(wàn)元（正常價(jià) 格年租金需70萬(wàn)元）。甲公司認(rèn)為乙公司與丙公司的辦公樓轉(zhuǎn)讓 行為是以躲避債務(wù)為目的，損害了之際的利益，遂與乙公司、丙 公司多次協(xié)商未果。2004年2月16日，甲公司以乙公司為被告、 丙公司為第三人，向某市人民法院提起訴訟，要求撤銷乙公司與 丙公司的和轉(zhuǎn)讓行為。上述案例，在現(xiàn)實(shí)生活中極為常見(jiàn)，債務(wù) 人逃債、賴債行為比比可見(jiàn)，亦嚴(yán)峻損害了債權(quán)人的利益。評(píng)析：在該案例中，乙公司以明顯不合理的低價(jià)將其辦公樓 轉(zhuǎn)讓給丙公司，致使甲公司的債權(quán)遭到損害，甲公司能夠依據(jù)合 同