資產(chǎn)經(jīng)營與重組的法律標準

1、資產(chǎn)經(jīng)營與重組的法律標準隨著現(xiàn)代企業(yè)制度試點的進一步推行，資產(chǎn)經(jīng)營與資產(chǎn)重組作為 一種經(jīng)營和改革方式，己成為市場參與各方的一起話題，而且也引發(fā) 了法律界的普遍關(guān)注。資產(chǎn)經(jīng)營與重組第一要理順法律關(guān)系企業(yè)的進展有多種途徑和方式。有靠自我積存，循序漸進的；也 有將所有的資源當做資本，并充分利用資本市場的力量來壯大自己、 優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)。后者的經(jīng)營思路主若是通過資產(chǎn)經(jīng)營和重組的方式來 實現(xiàn)企業(yè)的進展。資產(chǎn)經(jīng)營是指資產(chǎn)經(jīng)營主體為實現(xiàn)資產(chǎn)的最正確價值而進行的資 產(chǎn)購買、出售、轉(zhuǎn)讓、兼并、重組等合法活動。資產(chǎn)經(jīng)營的目的是為 了實現(xiàn)資產(chǎn)的最正確價值。在資產(chǎn)經(jīng)營活動中，資本市場上流動的是 資產(chǎn)所有權(quán)，流動的目的是

2、為了實現(xiàn)價值的最大化，實現(xiàn)資源的最正 確配置。目前我國的國有資產(chǎn)中，存在著土地、廠房、設(shè)備、人員的 大量閑置，還有一些企業(yè)的產(chǎn)品滯銷、治理不善等緣故，虧損嚴峻。 可是在另一方面，一些經(jīng)濟效益好、產(chǎn)品有市場的廠家，又迫切需要 擴大規(guī)模，提高產(chǎn)量。通過資產(chǎn)經(jīng)營的重組，兼并收購一些虧損企業(yè), 既能夠充分利用閑置的廠房和機械設(shè)備，安置部份人員，還能夠加速 投資周期。從法律層面上看，資產(chǎn)經(jīng)營和重組的主體，即市場的參與者、組 織者和推動者，能夠是個人或企業(yè)。資產(chǎn)經(jīng)營和重組的主體，必需依 照民法上平等志愿、等價有償?shù)脑敲催M行運作。資產(chǎn)經(jīng)營和重組能 順利運作的前提是資產(chǎn)經(jīng)營和重組主體應(yīng)享有法律所給予的獨立地

3、支 配其所屬企業(yè)中的資產(chǎn)權(quán)利和享有必然部份的資產(chǎn)收益；同時資產(chǎn)經(jīng) 營和重組的客體也必需明確，即資產(chǎn)經(jīng)營和重組大體單位（企業(yè)）應(yīng) 該明確哪些資產(chǎn)屬于企業(yè)，哪些不屬于企業(yè)。另外，資產(chǎn)經(jīng)營和重組 還必需明確企業(yè)的投資者和所有者（股東）及其所應(yīng)承擔的法律義務(wù) 和所享有的權(quán)利。由于產(chǎn)權(quán)交易涉及到資產(chǎn)的權(quán)屬、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、債務(wù) 的從頭安排、職工的安置和勞動關(guān)系的變更等一系列復雜的法律問題, 因此在資產(chǎn)經(jīng)營和重組中，應(yīng)確保出讓人、受讓人和其他相關(guān)當事人 在內(nèi)的交易主體的權(quán)利和合法權(quán)益不受損害。上市公司進行資產(chǎn)經(jīng)營和重組的法律模式許多第一涉足資產(chǎn)經(jīng)營和重組，勇于先吃“螃蟹”的企業(yè)，在資 產(chǎn)經(jīng)營和重組中取得了龐大的

4、經(jīng)濟利益。1996年全年滬深兩市共計發(fā) 生了 60余起資產(chǎn)經(jīng)營和重組案，也確實是說平均不到一個交易周就有 一例該類事件發(fā)生。一些嘗到甜頭的上市公司乃至欲罷不能，開始持 續(xù)不斷地大口地“吞吃”其他企業(yè)。近來年，上市公司資產(chǎn)經(jīng)營與重組的法律模式正趨于多樣化。企 業(yè)產(chǎn)權(quán)的全額轉(zhuǎn)讓，是一些上市公司在資產(chǎn)經(jīng)營與重組中所采納的一 種有效方式，如公共出租出資1810萬元買斷浦東麗華出租汽車公司所 有動產(chǎn)，巴士股分出資萬元收購新新汽車公司等18家企業(yè)的凈資產(chǎn) 等。采納這一模式盡管資金需求量大，但其有著擴大企業(yè)市場占有率 和競爭力、迅速推動企業(yè)擴大規(guī)模并降低風險等優(yōu)勢，因此為上市公 司普遍采納。出資控股，以相對

5、多數(shù)的持股分額取得對目標公司決策和經(jīng)營治 理的操縱權(quán)，也是一些企業(yè)常常采取的一種模式。延中實業(yè)以不到5% 的持股量，就取得了愛使股分的經(jīng)營治理權(quán)；君安投資持續(xù)數(shù)次對申 華實業(yè)舉牌，其入主申華實業(yè)的決心由此可見一斑。通過出資控股的 方式，利用“杠桿”原理，能夠起“四兩撥千金”的作用。上市公司依照企業(yè)進展的整體計劃和戰(zhàn)略，對同行業(yè)的非上市公 司的產(chǎn)權(quán)進行全面購買或受讓，是近時期資產(chǎn)經(jīng)營與重組中新形成的 一個法律模式。典型的案例有金陵股分購買上海微型電機廠等兩家企 業(yè)的全數(shù)產(chǎn)權(quán)；工縫股分受讓上海電氣二廠的產(chǎn)權(quán)，膠帶股分受讓上 海天華橡膠廠的產(chǎn)權(quán)，巴士股分受讓新新汽車效勞公司和10多家交通 運輸公司的

6、全數(shù)產(chǎn)權(quán)等。武漢國資公司向海南賽格協(xié)議轉(zhuǎn)讓2613萬股 國家股股權(quán)而使后者成為雙虎涂料的最大股東，這種打破地域和行業(yè) 界限以實現(xiàn)國有資產(chǎn)存量重組和結(jié)構(gòu)優(yōu)化的做法，充分顯示出通過產(chǎn)權(quán)機制的導入，以推動國有企業(yè)改革的深層次進展己成為全國各地政 府的共識。鞍山一工在幾乎未花任何代價的情形下即取得了三家新成立合伙 公司的生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)的托管模式，在企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營與重組領(lǐng)域也具有創(chuàng) 新意義。鼓舞改革的法律標準為資產(chǎn)重組提供實惠與便利為了支持企業(yè)，尤其是上市公司比較順利地實施資產(chǎn)經(jīng)營與重組, 最近中央和各地政府出臺了一系列配套的金融財稅政策。1996年8月，上海市政府通過地址規(guī)章和條例的方式，將所有的 本地上市

7、公司都列為現(xiàn)代企業(yè)制度試點企業(yè)，給予上市公司在所得稅、 信貸等方面的優(yōu)惠政策，同時在企業(yè)的資產(chǎn)重組、人員分流等方面也 給予極大的支持。這些優(yōu)惠政策和法規(guī)的出臺，為企業(yè)進行資產(chǎn)經(jīng)營 與重組提供了極大的便利和操作依據(jù)。對企業(yè)經(jīng)濟效益好，資信程度 高，實際資產(chǎn)欠債率不高于70%的優(yōu)勢企業(yè)，兼并事實上持續(xù)3年的 虧損、貸款超期2年、本息確實難以歸還的劣勢企業(yè)，經(jīng)銀行等部門 檢查同意后，可免收被兼并企業(yè)原欠銀行利息；對兼并企業(yè)在財務(wù)清 查和資產(chǎn)評估中，如清理進程顯現(xiàn)各項資產(chǎn)盤盈、盤虧、毀損、報廢 等，可計入企業(yè)當期損失，經(jīng)批準還能夠沖減盈余公積金和資本公積 金，不足部份可沖銷資本金；若是被兼并企業(yè)屬于政

8、策性虧損的，其 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，兼并企業(yè)在被兼并企業(yè)原核定的政策性虧損補助范 圍內(nèi)，能夠繼續(xù)享受一按期限的補助；被兼并企業(yè)原有的特殊政策伴 隨產(chǎn)品和項目，經(jīng)批準能夠由兼并企業(yè)繼續(xù)享受。上市公司通過收購兼并控股等資產(chǎn)經(jīng)營與重組舉措，盤活存量資 產(chǎn)，組建大的企業(yè)集團，這是現(xiàn)代企業(yè)制度進展的必然要求，也是今 年中央經(jīng)濟工作的重點，而許多上市公司利用那個大好機會，在以資 產(chǎn)經(jīng)營為核心的現(xiàn)代企業(yè)制度試點中，進行了踴躍的嘗試和探討。延 中股分、愛使股分、飛樂音響、申華股分等購并板塊繼續(xù)成為國內(nèi)外 企業(yè)收購控股的對象，輕工、申達、龍頭等資產(chǎn)經(jīng)營也給公司增添了 后勁。眾多的上海小盤股會在1997年可能成為其他

9、公司資產(chǎn)經(jīng)營、重 組與借殼上市的對象。估量今年政府在推動現(xiàn)代化企業(yè)制度建設(shè)方面必然會有一系列重 大舉措，力度也將進一步增強，企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營、重組和兼并將掀起新 的熱潮，以非上市公司控股上市公司的事例將會進一步增加，競爭也 將日趨猛烈。其中一些結(jié)構(gòu)特殊的無國家股、無法人股和無外資股的 所謂“三無概念”上市公司股票，在1997年的資產(chǎn)經(jīng)營、重組和購并 熱潮中，將成為首選目標。合同成為實現(xiàn)資產(chǎn)重組的重要法律手腕在資產(chǎn)經(jīng)營與重組中，人們愈來愈重視采納法律手腕來標準有關(guān) 的活動。如上海華誼（集團）公司在進行資產(chǎn)重組時，以合同方式， 與本行業(yè)的13家國有全資子公司和廠家簽定了一攬子資產(chǎn)經(jīng)營協(xié)議 書，其中包括

10、要緊產(chǎn)品的市場占有、適度利潤的取得、必要的投入、 可持續(xù)進展等幾個方面的16項指標。依照公司法的大體原理，在現(xiàn)代企業(yè)制度試點中應(yīng)著力成立和健 全控股公司（母公司）與各子公司的法律關(guān)系?？毓晒疽o從事委 托授權(quán)的國有資產(chǎn)的治理和運作，并實現(xiàn)保值增值。本案中，上海華 誼（集團）公司與各子公司簽定資產(chǎn)經(jīng)營協(xié)議書，是上海華誼（集團） 公司運用法律手腕，將這一思路和戰(zhàn)略付諸實施的具體表現(xiàn)。國有企業(yè)在資產(chǎn)經(jīng)營與重組進程中，充分熟悉到法律的重要性， 開始通過合同方式來確保國有資產(chǎn)的保值增值，可見其中的行政因素 慢慢轉(zhuǎn)變，而法律因素大為增強。以資產(chǎn)為紐帶，以經(jīng)濟合同為形式 的資產(chǎn)經(jīng)營與重組思路正在慢慢形成當

11、中，這說明我國企業(yè)家的法律 意識正在慢慢增強，依法治理企業(yè)的觀念在企業(yè)治理層的操作思路日 趨取得具體的表現(xiàn)。企業(yè)產(chǎn)權(quán)市場取得迅速進展資產(chǎn)經(jīng)營與重組要實現(xiàn)資產(chǎn)流動，通過交易來實現(xiàn)資源的最正確 配置，必需要有發(fā)達的資產(chǎn)經(jīng)營市場。我國產(chǎn)權(quán)市場進展在過去的一年進入了一個新的時期。通過穩(wěn)步 推動和踴躍標準，使產(chǎn)權(quán)市場的進展更趨于健康，各地的產(chǎn)權(quán)中介機 構(gòu)交易量都有不同程度的提高。到1996年末全國己有10余個省市公 布了產(chǎn)權(quán)市場治理的法規(guī)。由省級政府批準設(shè)立專門從事產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中 介效勞的機構(gòu)有15家，地市級以上政府批準設(shè)立的機構(gòu)有100多家。 上海產(chǎn)權(quán)交易所在1996年的業(yè)務(wù)取得了重大進展，全年成交的企業(yè)產(chǎn) 權(quán)累計384戶，實現(xiàn)交易總額近40億元。28家國有破產(chǎn)企業(yè)上市交 易，成交總額達億元。在1996年的一年中，外商和外商投資企業(yè)在產(chǎn) 權(quán)交易所收購的企業(yè)產(chǎn)權(quán)總額達到億元。我國一些地址產(chǎn)權(quán)交易市場，從組建初期的以集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易 為主，此刻已經(jīng)慢慢進展成為標準的產(chǎn)權(quán)交易場所。通過產(chǎn)權(quán)市場標 準有序的交易，使以資產(chǎn)經(jīng)營與重組為核心的資產(chǎn)經(jīng)營得以順利進行。 如東方國際集團所屬的上海絲綢進出口公司，和上海電器股分等通過 產(chǎn)權(quán)交易市場，收購了上海的同行企業(yè)，為企業(yè)擴大生產(chǎn)經(jīng)營能力， 為更多的名牌產(chǎn)品走向世界制造了條件。固然，咱們也應(yīng)該看到，由