創(chuàng)始股東權(quán)益保護(hù)的法律思考

1、編號(hào)：時(shí)間：2021年X月X日 書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟 頁碼：第2頁共6頁創(chuàng)始股東權(quán)益保護(hù)的法律思考摘要：當(dāng)前政府鼓勵(lì)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，但如果創(chuàng)始股東的合法權(quán)益得不到有效 保護(hù)，將是對(duì)創(chuàng)業(yè)發(fā)展的打擊。本文從寶萬之爭(zhēng)的案例分析中提出問題，展開討 論，進(jìn)而提出相應(yīng)對(duì)策。關(guān)鍵詞：創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)；創(chuàng)始股東；公司章程；寶萬之爭(zhēng)一、問題的提出2016年8月26日，寶能系旗下公司通知萬科，截至當(dāng)天，增持了萬 科5.04%的股份。加上此前的兩次舉牌，寶能系合計(jì)持有萬科15.04%股份，成為 萬科第一大股東。這是自2000年萬科創(chuàng)始人王石引入華潤(rùn)集團(tuán)作為萬科第一大 股東后，萬科第一大股東的首次易主。這也是作為創(chuàng)始股東

2、的王石始料未及的, 更被王石形容為野蠻人的入侵。面對(duì)寶能系的收購(gòu)行為，王石作為創(chuàng)始股東，與 其高層管理團(tuán)隊(duì)持股總數(shù)僅為1%，無法得到應(yīng)有的創(chuàng)始股東合法權(quán)益保護(hù)，萬 科陷入控制權(quán)之爭(zhēng)。后因安邦保險(xiǎn)對(duì)萬科管理團(tuán)隊(duì)的支持，該事件沒有進(jìn)一步升 級(jí)，這一結(jié)果得益于萬科在其行業(yè)中的龍頭地位，以及王石管理團(tuán)隊(duì)的優(yōu)秀業(yè)績(jī), 萬科和王石是幸運(yùn)的。與萬科這類大公司相比，每年都有很多中小規(guī)模公司的創(chuàng) 始股東因?yàn)榭刂茩?quán)之爭(zhēng)而遭受經(jīng)濟(jì)損失或者人身傷害?；葜堇资空彰饔邢薰緞?chuàng) 始股東吳長(zhǎng)江1998年創(chuàng)立該公司，之后因在資本市場(chǎng)中違規(guī)經(jīng)營(yíng)多次出現(xiàn)控制 權(quán)之爭(zhēng)，以及惡意收購(gòu)等侵害創(chuàng)始股東權(quán)益的問題，時(shí)至今日，三名創(chuàng)始股東均

3、已離開公司，吳長(zhǎng)江作為公司任職時(shí)間最長(zhǎng)的董事長(zhǎng)，也因在公司并購(gòu)過程中的 違法行為而招至刑罰。當(dāng)前政府鼓勵(lì)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，但是如果創(chuàng)始股東的權(quán)益及經(jīng)營(yíng) 成果缺乏完善機(jī)制的有效保護(hù)，歷盡艱難創(chuàng)業(yè)成功，最終因?yàn)榉珊椭贫鹊脑? 而被他人惡意侵害權(quán)益，無疑是對(duì)雙創(chuàng)行為的打擊，勢(shì)必阻礙雙創(chuàng)行為的發(fā)展壯 大。通過上文分析的兩個(gè)典型案例，在雙創(chuàng)背景下，如何有效保護(hù)創(chuàng)始股東的合 法權(quán)益是本文所要探討的問題。二、創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害的不利后果1 .創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害不利于公司文化的傳承每一家經(jīng)營(yíng)成功的公司，都有其獨(dú)具特色的企業(yè)文化，企業(yè)文化對(duì)于 公司的創(chuàng)立、持續(xù)發(fā)展、改革創(chuàng)新等各個(gè)方面都發(fā)揮著重要的影響。企業(yè)文化的

4、內(nèi)涵和外延不是一天或者某個(gè)時(shí)段制定出來的，通常是從創(chuàng)業(yè)初期開始積累和總 結(jié)而形成的，并且在發(fā)展的過程中不斷豐富和補(bǔ)充。公司在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中形成了自 己的企業(yè)文化，這種文化會(huì)成為一種正能量，指引著員工在工作中積極發(fā)揮自己 的聰明才智，為公司穩(wěn)健持續(xù)的運(yùn)營(yíng)貢獻(xiàn)力量，優(yōu)秀的企業(yè)文化與經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)之間 會(huì)形成良性互動(dòng)。創(chuàng)始股東在公司文化形成和發(fā)展的作用不可忽視，以萬科為例, 如果創(chuàng)始股東的權(quán)益被侵害則意味著公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)格理念的徹底改變，將會(huì)面臨巨 大的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，不利于投資人利益的保護(hù)。2 .創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害不利于公司的穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展公司存續(xù)重要價(jià)值在于持續(xù)不斷地創(chuàng)造財(cái)富，增加利潤(rùn)，從而回饋投 資人。此外，公司

5、也承擔(dān)著為社會(huì)提供產(chǎn)品和服務(wù)，為員工創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會(huì)的社會(huì) 責(zé)任。但是公司目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)取決于管理層有效地發(fā)揮決策、組織、領(lǐng)導(dǎo)、控制和 創(chuàng)新職能，如果創(chuàng)始股東的合法權(quán)益遭受侵害，公司的管理職能將不能有效行使, 公司的價(jià)值目標(biāo)也將無法順利實(shí)現(xiàn)。雷士照明在控制權(quán)之爭(zhēng)中，創(chuàng)始股東為了維 護(hù)其地位，其主要精力沒有放在公司的經(jīng)營(yíng)管理上，而是在斗爭(zhēng)中內(nèi)耗著各種資 源，公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)直線下滑。設(shè)想在寶能系和萬科之爭(zhēng)中，寶能系如順利成為 萬科第一大股東，寶能的管控能力與萬科是否匹配？ 2014年，寶能系旗下寶能 地產(chǎn)完成銷售額90億元，與其之前200億元的銷售目標(biāo)相去甚遠(yuǎn)。另外，因管 理上的不足，地區(qū)項(xiàng)目部存在著嚴(yán)重

6、的財(cái)務(wù)問題。萬科作為中國(guó)房地產(chǎn)行業(yè)的標(biāo) 桿企業(yè)，其業(yè)績(jī)有目共睹，擁有業(yè)界最受認(rèn)可的管理團(tuán)隊(duì)。如真是易主成功，對(duì) 于萬科未來能否可持續(xù)發(fā)展是否要畫上一個(gè)大問號(hào)？3 .創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害不利于創(chuàng)新機(jī)制的發(fā)展創(chuàng)新作為管理的重要職能，對(duì)于公司的發(fā)展至關(guān)重要，是公司獲取經(jīng) 濟(jì)增長(zhǎng)的源泉，是公司謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的利器，是公司擺脫發(fā)展危機(jī)的途徑。創(chuàng)新 作為一個(gè)過程，不是一種偶然性的行為，創(chuàng)始股東作為公司的設(shè)立者、決策者, 對(duì)于公司創(chuàng)新機(jī)制的制定和完善起著重要作用，創(chuàng)新過程中包含的目標(biāo)創(chuàng)新、技 術(shù)創(chuàng)新、制度創(chuàng)新、環(huán)境創(chuàng)新等環(huán)節(jié)都會(huì)受到創(chuàng)始股東管理理念的影響。中外成 功的企業(yè)，無不是在創(chuàng)始股東帶領(lǐng)下走創(chuàng)新之路的楷模

7、，美國(guó)的微軟、中國(guó)的淘 寶、格力電器等。創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害，公司的正常經(jīng)營(yíng)秩序都難以維持，何談 技術(shù)創(chuàng)新、制度創(chuàng)新。唯有創(chuàng)新，公司才能立于不敗之地。喪失創(chuàng)新機(jī)制，公司 各系統(tǒng)的運(yùn)行將難以維持，在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，優(yōu)勝劣汰，投資者的盈利目標(biāo) 無法實(shí)現(xiàn)，最終難以擺脫經(jīng)營(yíng)失敗的結(jié)局。三、保護(hù)創(chuàng)始股東合法權(quán)益的對(duì)策1 .培育創(chuàng)始股東的保護(hù)機(jī)制培育創(chuàng)始股東保護(hù)機(jī)制是中國(guó)作為世界第二大經(jīng)濟(jì)體面臨的一個(gè)重大 挑戰(zhàn)，事關(guān)一個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)生活的健康發(fā)展。首先，在文化與制度方面，目前中國(guó) 第3頁共6貞編號(hào)：時(shí)間：2021年X月X日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟 頁碼：第6頁共6頁的資本市場(chǎng)沒有形成相應(yīng)的商業(yè)文化氛圍和

8、制度保障體系，從國(guó)家到監(jiān)管部門到 企業(yè)，都應(yīng)該建構(gòu)起這樣一種保護(hù)創(chuàng)始股東的機(jī)制。創(chuàng)始股東通過自己的智慧與 勤奮創(chuàng)建了公司，不僅為社會(huì)提供了產(chǎn)品和服務(wù)，而且為投資人增加了財(cái)富，只 有在全社會(huì)形成保護(hù)創(chuàng)始股東的氛圍，才能鼓勵(lì)人們積極貢獻(xiàn)才智，參與創(chuàng)新創(chuàng) 業(yè)。例如，在美國(guó)當(dāng)上市公司一旦發(fā)生惡意收購(gòu)事件，證監(jiān)會(huì)往往會(huì)調(diào)查惡意收 購(gòu)者的資金來源，是否能真正保護(hù)投資人利益等等，因?yàn)楸Ｗo(hù)創(chuàng)始人才能創(chuàng)造最 大效益，這是一種文化上的共識(shí)。一家企業(yè)在美國(guó)上市之時(shí)，專業(yè)律師就會(huì)告訴 他如何建構(gòu)創(chuàng)始人的權(quán)利保護(hù)機(jī)制。其次，在公司法體系方面，目前我國(guó)公司法 缺乏針對(duì)創(chuàng)始股東的特別保護(hù)，由于體現(xiàn)公權(quán)力的公司立法一直缺少創(chuàng)

9、始股東保 護(hù)條款，體現(xiàn)私權(quán)利的公司章程也就難免忽視創(chuàng)始股東保護(hù)問題。公司章程屬于 自治性規(guī)則，股東可根據(jù)意思自治原則制訂、修改公司章程來完善公司法規(guī)則。 如對(duì)于公司法第71條具體比例由公司章程規(guī)定，公司章程內(nèi)容就是對(duì)公 司法規(guī)定的細(xì)化；對(duì)于第101條“公司章程規(guī)定的其他情形，公司章程內(nèi)容就 是對(duì)公司法規(guī)定的補(bǔ)充；對(duì)于第43條“但是，公司章程另有規(guī)定的除外， 公司章程內(nèi)容就是對(duì)公司法規(guī)定的替代，而且排除了公司法規(guī)定的適用。因此，創(chuàng)始股東在學(xué)會(huì)運(yùn)用公司法保護(hù)自己的同時(shí)，也要認(rèn)真總結(jié)和運(yùn)用公 司章程來保護(hù)自己的各種權(quán)益。2 .加強(qiáng)立法規(guī)制惡意收購(gòu)行為在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)背景下，企業(yè)之間的收購(gòu)重組行為對(duì)于促

10、進(jìn)經(jīng)濟(jì)活力、 優(yōu)化資源配置起著積極作用，但前提條件是必須有健全的規(guī)則來指引這類行為。 從寶萬事件中我們看出，萬科并不歡迎寶能的收購(gòu)，雖然從歷史上看，因?yàn)槭召?gòu) 者提供的價(jià)格一般都在原股票價(jià)格的50%到一倍以上，對(duì)于原有股東來說都是獲 利的，但是，這種股東短期獲利行為，往往是和企業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展相違背的。公司 在長(zhǎng)期的運(yùn)營(yíng)中，已經(jīng)建立起一系列的人力資源、供俏渠道等，這些安排如果任 意被股東短期獲利動(dòng)機(jī)所打斷，必將影響到企業(yè)的長(zhǎng)期戰(zhàn)略。這類明知公司董事 會(huì)、管理層反對(duì)，仍通過在股票市場(chǎng)收購(gòu)進(jìn)而達(dá)到控制公司目的的行為，就是惡 意收購(gòu)行為。惡意收購(gòu)的后果會(huì)有兩種情況，一是炒高股價(jià)后，賣掉股票獲利： 二是獲得

11、資產(chǎn)雄厚但市值不大的公司后分拆賣出后獲利，川以彌補(bǔ)在收購(gòu)過程中 加杠桿所付出的代價(jià)。被收購(gòu)公司的未來充滿風(fēng)險(xiǎn)。在寶能系舉牌的8家上市公 司中，持股超過25%的南玻A已經(jīng)有多名高管及董事離職。目前我國(guó)證券法 和公司法均沒有明確規(guī)制這類惡意收購(gòu)行為的條款。3 .發(fā)揮公司章程對(duì)創(chuàng)始股東權(quán)益保護(hù)的作用公司在從創(chuàng)設(shè)到逐步發(fā)展壯大的過程中，公司治理的要求不斷提高， 公司所有者和實(shí)際管理者逐步分離，而當(dāng)公司上市公眾化之后，股權(quán)日漸分散， 創(chuàng)始股東股權(quán)必然逐漸被各類投資入股所稀釋進(jìn)而失去控股權(quán)。公司章程作為對(duì) 公司法法定規(guī)則的重要補(bǔ)充，應(yīng)當(dāng)在保護(hù)創(chuàng)始股東權(quán)益方面發(fā)揮重要作用。 首先，在公司股東表決權(quán)方面，中國(guó)

12、公司法分別規(guī)定于第43條股東會(huì)會(huì)議 由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外，以及笫104 條“股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。以此為據(jù)，當(dāng)所有權(quán)與 管理權(quán)兩權(quán)分離后，創(chuàng)始股東既可按照出資比例行使表決權(quán)，即通過控股來控制 公司，也可通過特定章程安排來控制公司。例如，美國(guó)公司治理的慣例是在公司 章程大綱中預(yù)留創(chuàng)始股東保護(hù)條款，約定其股權(quán)不論被稀釋到什么程度都要占有 董事會(huì)特定席位，或者由其提名的董事占據(jù)董事會(huì)多數(shù)席位。因此，我國(guó)公司創(chuàng) 始股東可在公司章程中約定其特別保護(hù)條款。其次，在公司重大事項(xiàng)決策權(quán)方面， 也可以充分發(fā)揮公司章程對(duì)創(chuàng)始股東的保護(hù)作用，創(chuàng)始股東可以在公司章程中增 加一票否決權(quán)，從而保護(hù)自己對(duì)于公司發(fā)展中出現(xiàn)重大事項(xiàng)時(shí)對(duì)于公司的控制權(quán)。參考文獻(xiàn)：時(shí)建中.公司法與公司