公司法修改對我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的影響

1、公司法修改對我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的影響目前，我國的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)和風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)一般采取公司制。2005年10月27日，第十屆全國人大常委會(huì)第十八次會(huì)議審議通過了新修訂的中華人民共 和國公司法（簡稱新公司法，2006年1月1日起施行）。新公司法 以鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)為核心精神和價(jià)值理念，將對我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)產(chǎn)生積極的推動(dòng)作 用。一、降低了公司設(shè)立和上市門檻，確立一人公司制度，促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)創(chuàng) 業(yè)1、新公司法較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限額，降低了公司設(shè)立的“門檻”。即有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額由原來的10萬元降低為人民幣3萬元，股份有限公司注冊資本的最低限額由原來的 1000萬元降低為 人民幣500萬元

2、。法律、行政法規(guī)對注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其 規(guī)定。2、對一人有限責(zé)任公司作出特別規(guī)定（58?64條）。既有利于對一人 有限責(zé)任公司進(jìn)行科學(xué)規(guī)范，又有利于維護(hù)交易安全和公司債權(quán)人利益之保護(hù)。（1）一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的 有限責(zé)任公司。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司，但法人單位或國有獨(dú)資公司作為股 東則不受該限制，可設(shè)立多個(gè)一人或獨(dú)資公司并組成集團(tuán)性公司。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)在 公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明（2）一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元，股東

3、應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，即實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制。（3）一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)，由股東直接制定公司章程， 并采取 書面形式行使有限責(zé)任公司中股東會(huì)的法定職權(quán)。（4）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告， 并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。這是公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)相分離原則的制度保障。（5）確立一人有限責(zé)任公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)相分離的基本法律原則，這是公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和股東承擔(dān)有限責(zé)任的制度前提。當(dāng)一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任， 即適用公司法人人格濫用推定規(guī)則。二、完善了公司資本制度，促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)和風(fēng)險(xiǎn)投資

4、企業(yè)發(fā)展1、將我國原公司法的法定資本制改為折衷授權(quán)資本制，有利于風(fēng)險(xiǎn)投資 機(jī)構(gòu)和風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)靈活投放資金：（1）將原來注冊資本“全體股東實(shí)繳的出資額”該為“全體股東認(rèn)繳或 認(rèn)購的出資額”。（2）允許分期繳納，但公司全體股東或發(fā)起人的首次出資額不得低于注 冊資本的百分之20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東 或發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足（3）限定認(rèn)繳資本制度僅適用于有限責(zé)任公司（一人有限公司除外）和發(fā)起設(shè)立方式的股份公司。后者的注冊資本在繳足前，不得向他人募集股份（26、81 條）。（4）股份公司中增加“向特定對象募集設(shè)立方式”。采取募集方

5、式設(shè)立 的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少 于公司股份總數(shù)的35%（81條第二款及85條），即仍然采用法定資本制。向 特定對象募集而設(shè)立股份公司，發(fā)起人首次認(rèn)購的不低于最低限額500萬元中的35%，即175萬元，其他部分（即325萬元）如果未能向特定對象募集，發(fā) 起人又不能補(bǔ)的話，則將承擔(dān)向特定對象募集失敗的法律后果。 而向社會(huì)公開募 集設(shè)立股份公司，則可通過第 88條強(qiáng)制委托承銷中的包銷方式解決該問題，以 避免公開募集失敗的法律后果。2、擴(kuò)大了股東出資的范圍與形式，提高了無形資產(chǎn)投資比例，有利于風(fēng) 險(xiǎn)投資企業(yè)發(fā)展和創(chuàng)業(yè)人員權(quán)益保障：（1）新公司法規(guī)定股東可

6、以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、 土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。而其中的知識產(chǎn)權(quán)，既包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)，也包括非專利技術(shù)（如技術(shù)秘密），還包括著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)。依據(jù)創(chuàng)業(yè) 投資企業(yè)管理暫行辦法（2006年3月1日起實(shí)施）第15、20條規(guī)定，出資 的種類和形式還包括股權(quán)、優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式、特定債權(quán)（包 括債轉(zhuǎn)股）。隨著新公司法實(shí)施，非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資將有著更大范圍和空（2 ）新公司法取消了原公司法中“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的 20% ”這一限制性規(guī)定，放寬了知

7、識產(chǎn)權(quán)出資額，而主要規(guī)定了 “全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司 注冊資本的30%”。其立法目的在于允許公司根據(jù)自身特點(diǎn)和需要，可以自行 決定知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)在公司注冊資本中的比例，但總體上不能高于公司注冊資本總額的70%。該項(xiàng)規(guī)定更有利于鼓勵(lì)高新科技公司的設(shè)立 和健康成長（27、83條）。3、取消公司對外投資的上限，利于風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)更靈活運(yùn)作新公司法第15、16條取消了原公司法第12條公司對外累計(jì)投資額 不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%的限制，而主要規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為 他人提供擔(dān)保及其投資或擔(dān)保的數(shù)額限制，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)按照 公司章程的規(guī)定或授權(quán)決

8、議。同時(shí)規(guī)定公司“不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān) 連帶責(zé)任的出資人”。三、以分權(quán)制衡為著眼點(diǎn)，完善公司組織機(jī)構(gòu)運(yùn)行規(guī)則和治理規(guī)則，有 利于風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)和風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的良好運(yùn)行1、完善公司組織機(jī)構(gòu)運(yùn)行和治理規(guī)則，使其更具有技術(shù)性、可操作性。 從公司組織機(jī)構(gòu)運(yùn)作技術(shù)層面和規(guī)則的角度健全公司分權(quán)制衡機(jī)制，完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司組織機(jī)構(gòu)運(yùn)作效率。（1）完善股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的召集和主持規(guī)則，通過分權(quán)制衡確保公司組織機(jī)構(gòu)正常運(yùn)行及其功能的正常發(fā)揮（2）完善了董事、監(jiān)事任期和改選制度，強(qiáng)化董事、監(jiān)事的法定職責(zé)。（3 ）對股東會(huì)、董事會(huì)的表決方式作出明確規(guī)定。（4）強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職權(quán)。2、對股份公司的

9、治理規(guī)則作出特別規(guī)定。（1） 增加規(guī)定股份公司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事可實(shí)行累積投票制。使 小股東更有機(jī)會(huì)和可能將其代言人選入董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，擴(kuò)大小股東的話語權(quán)，增強(qiáng)小股東表決權(quán)的含金量，平衡小股東與大股東之間的利益關(guān)系。（106條）。（2）增加規(guī)定股份公司重大資產(chǎn)買賣和對外擔(dān)保依據(jù)公司法和公司章程 規(guī)定必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。董事對違反股東大會(huì)決議（包括法律、行政法規(guī) 或公司章程）的董事會(huì)議承擔(dān)責(zé)任（105、113條）。（3）增加規(guī)定股份公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、 高級管 理人員提供借款，屬于股份公司法定的禁止行為，屬于強(qiáng)行性規(guī)范，而且不同于 第149條第（三）、（四）項(xiàng)的禁止行

10、為。因?yàn)楹笳卟⒎峭耆?，屬于有條 件的禁止，即只要不違反公司章程的規(guī)定或經(jīng)股東會(huì)、 股東大會(huì)或者董事會(huì)同意， 董事、高級管理人員可以與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，可以將公司資金借貸 給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保（116、149條）。3、對上市公司的組織機(jī)構(gòu)、治理規(guī)則作出特別規(guī)定（1） 增加規(guī)定上市公司的特別決議事項(xiàng)，完善其重大交易決策機(jī)制。即一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3以上通過（122條）。（2） 增加規(guī)定上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度，并授權(quán)國務(wù)院制定具體辦法（123 條）。（3） 增加規(guī)定上市

11、公司董事會(huì)秘書的法律地位與具體職責(zé)，即負(fù)責(zé)公司 股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管、股東資料管理和辦理信息披露事務(wù)等 事宜，有助于完善上市公司治理結(jié)構(gòu)（124條）。4、授權(quán)公司章程，給股東和公司自治以更大范圍和空間。公司自治的主要手段是公司章程自治。新公司法減少了原公司法中的強(qiáng)行性規(guī)范，擴(kuò)大了任意性、賦權(quán)性規(guī)范，即授權(quán)股東通過公司章程對許多事 項(xiàng)進(jìn)行直接規(guī)定，甚至明確規(guī)定公司章程的效力優(yōu)先或高于法律的一般倡導(dǎo)性規(guī) 定，充分體現(xiàn)了股東和公司自治的精神與理念。 有限責(zé)任公司因人合性與資合性 并重而比資合性更強(qiáng)并更多涉及公共利益和交易安全的股份公司具有更多的任 意性規(guī)范。5、 遵循擴(kuò)權(quán)與擴(kuò)責(zé)同步制

12、衡的現(xiàn)代公司治理原則，強(qiáng)化控股股東、實(shí)際 控制人的義務(wù)與責(zé)任，完善關(guān)聯(lián)交易規(guī)制制度。（1 ）新公司法在強(qiáng)化股東權(quán)利的同時(shí)，第 20、21條規(guī)定公司股東 （尤其是控股股東、實(shí)際控制人）權(quán)利不得濫用的基本原則。公司股東濫用股東 權(quán)利（包括關(guān)聯(lián)關(guān)系）給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任；而關(guān)聯(lián)交易的義務(wù)主體和范圍明確為公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員。（2）公司轉(zhuǎn)投資限制的放寬也會(huì)帶來相互持股現(xiàn)象，以及相互持股公司的股東或管理層濫用控制權(quán)與關(guān)聯(lián)關(guān)系損害其他股東或公司利益，故新公司法第217條對控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系的適用范圍作出明確解釋，為相 關(guān)制度、規(guī)則的

13、完善提供保障。（3 ）新公司法第16條第二、三款明確規(guī)定公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的情況下，由于構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，存在利益沖突，為防止關(guān)聯(lián)人 控制而損害公司和其他股東利益， 規(guī)定必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議， 并且實(shí) 行關(guān)聯(lián)股東回避表決制度。（4）新公司法第125條明確規(guī)定上市公司關(guān)聯(lián)董事回避制度及相關(guān)事項(xiàng)表決規(guī)則。上市公司中與董事會(huì)決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董 事，為關(guān)聯(lián)董事，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)， 即必須自行回避。該董事會(huì)決議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席且由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián) 董事通過。為了避免董事會(huì)表決時(shí)董事人數(shù)過少，決議不能體現(xiàn)董事會(huì)整體意志， 明

14、確規(guī)定表決時(shí)非關(guān)聯(lián)董事最低法定人數(shù)為 3人，不足最低法定人數(shù)時(shí)，董事會(huì) 須將該事項(xiàng)提交股東大會(huì)審議。四、依法明確賦予股東廣泛的權(quán)利，有助于強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)投資的信心和熱情（1）明確規(guī)定公司股東重大權(quán)益與公司的獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相區(qū)別。股東依法享有資產(chǎn)收益權(quán)、參與重大決策權(quán)和選擇管理者權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任， 即確定正常情況下股東承擔(dān)責(zé)任的最大邊界（3、4條）。（2）明確賦予并完善股東知情權(quán)。知情權(quán)是股東行使一系列權(quán)利的前提 和手段。新公司法明確賦予股東查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、 公

15、司會(huì)計(jì)賬簿的權(quán)利（股份公 司不包括公司會(huì)計(jì)賬簿但包括股東名冊、公司債券存根，見34、98條）。新公司法增加規(guī)定股份公司的法定披露義務(wù)，即定期向股東披露董 事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況，更有助于保障股東知情權(quán)、重 大決策權(quán)和選擇管理者權(quán)的行使（117條）。（3）明確賦予股東對股東會(huì)議的請求權(quán)、召集權(quán)和董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議提議 權(quán)。董事會(huì)或者執(zhí)行董事以及監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，代表1/10以上表決權(quán)的股東（或股份公司中連續(xù) 90日以上單獨(dú)或者合計(jì) 持有公司10%以上股份的股東）享有自行召集和主持權(quán)（41、102 ）。新公司法還將原公司法中股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)“代表 1/4

16、以上表 決權(quán)的股東”降低為“代表1/10以上表決權(quán)（股份公司為單獨(dú)或者合計(jì)持有10%以上股份）的股東”，更有利于小股東啟動(dòng)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，充分保護(hù)股東 的合法權(quán)益（40、101條）。第111條明確規(guī)定股份公司中代表1/10以上表決權(quán)的股東（包括1/3 以上董事或者監(jiān)事會(huì)）可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議，即設(shè)定了董事長限期召集和主持董事會(huì)會(huì)議的 法定義務(wù)。該內(nèi)容雖然在有限責(zé)任公司中并無明確規(guī)定，但同樣可通過公司章程的 約定而適用于有限責(zé)任公司，以便于防止大股東委派的董事長或多名董事專權(quán)或 怠于履行職務(wù)而不召集董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。由于董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議具有特

17、定的人身屬性（即董事屬性），如果在上述 情形下，董事長仍不履行限期召集和主持的義務(wù)或者雖然履行該職務(wù)但出席會(huì)議 的董事不能過半數(shù)或者董事會(huì)決議不能經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過（即不能符合第112條之規(guī)定），筆者認(rèn)為則可援引新公司法第 40、101條“單獨(dú)或者合 計(jì)持有公司10%以上股份的股東請求”或“監(jiān)事會(huì)提議”之法定情形而召開臨 時(shí)股東大會(huì)對相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行表決或形成臨時(shí)股東大會(huì)決議，以最終打破董事或董事會(huì)怠于履行職務(wù)所造成的公司僵局。新公司法通過強(qiáng)化股東對董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的提議權(quán)和股東會(huì)的召集 權(quán)，加強(qiáng)了股東和股東會(huì)對管理層的約束。 既有助于保護(hù)股東權(quán)益，完善公司治 理，又體現(xiàn)了股東自治的原則和精神。

18、（4）增加規(guī)定股份公司股東臨時(shí)提案權(quán)。第 103條規(guī)定，單獨(dú)或者合 計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書 面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。這就意味著董事會(huì)無權(quán)對提案進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查并裁量是否提交股 東大會(huì)，提案的合法性、適當(dāng)性和關(guān)聯(lián)性由提案股東負(fù)責(zé)。（5 ）賦予股東會(huì)或者股東大會(huì)對公司經(jīng)營管理層的詢權(quán)。第151條規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān) 事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。（6）賦予股份公

19、司股東大會(huì)累積投票權(quán)。第 106條規(guī)定股份公司股東 大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，股東根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議享有累積投 票權(quán)。（7 ）依法賦予股東轉(zhuǎn)股權(quán)和異議股東的購買義務(wù)。第72、138條賦予股東對其持有的股份依法自由轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。股東轉(zhuǎn)讓股份，其他股東有異議的， 可享有優(yōu)先購買權(quán)，否則視為同意轉(zhuǎn)讓。第 76條明確允許有限責(zé)任公司中自然 人股東死亡后由合法繼承人繼承股東資格；但公司章程另有規(guī)定的除外。（8）依法賦予股東退股權(quán)。新公司法規(guī)定了異議股東的退股權(quán)。倘 若發(fā)生公司連續(xù)五年不向股東分配利潤， 而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法 規(guī)定的分配利潤條件的情形，反對股東就可以請求公司按照合理

20、的價(jià)格收購其股 權(quán)。股東對于股東會(huì)或者股東大會(huì)作出的公司合并、 分立決議等持有異議的，同 樣可以要求公司以公平合理價(jià)格收購其股份（75、143條）。為了防止股東（尤其是中小股東）對上述權(quán)利之濫用，新公司法第20條規(guī)定股東權(quán)利不得濫用的基本原則，否則，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。五、建立投資者（股東）權(quán)益司法救濟(jì)機(jī)制，保障風(fēng)險(xiǎn)投資人和風(fēng)險(xiǎn)投 資機(jī)構(gòu)的投資利益（1 ）第22條規(guī)定股東對股東會(huì)、董事會(huì)的決議依法請求無效或可撤銷 制度。（2）第34條規(guī)定有限責(zé)任公司股東可以向人民法院提起“要求公司提 供查閱會(huì)計(jì)賬簿”之訴。（3）第75條規(guī)定有限責(zé)任公司異議股東的退股權(quán)保護(hù)之訴。異議股東的退股權(quán)若受到侵害，自股東會(huì)決議通過之日起 60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成 股權(quán)收