第七講： 買賣合同（四）

1、第七講： 買賣合同（四）              五、特種買賣合同在我國合同法中，特種買賣合同包括分期付款買賣合同、樣品買賣合同、試用買賣合同、招標(biāo)投標(biāo)買賣合同和拍賣合同等。我們先介紹分期付款買賣合同。分期付款買賣是一種特殊的買賣形式，是買受人將其應(yīng)付的總價(jià)款按照一定期限分批向出賣人支付的買賣。分期付款買賣在我國常常用于房屋及高檔消費(fèi)品的買賣。由于買受人的分期支付影響了出賣人的資金周轉(zhuǎn)。故分期付款的總價(jià)款可略高于一次性付款的價(jià)款。在分期付款買賣中，為保護(hù)的金額達(dá)到全部價(jià)款1

2、/5的，出賣人方可要求買受人支付價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。因?yàn)榉制诟犊钯I賣中，出賣人須先交付標(biāo)的物，買受人于受領(lǐng)標(biāo)的物后分若干次付款，出賣人有收不到價(jià)款的風(fēng)險(xiǎn)。因此在交易實(shí)踐中，當(dāng)事人雙方就分期付款買賣常有以下特別約定：其一是所有權(quán)保留的特約。即在分期付款買賣合同中，買受人雖先占有、使用標(biāo)的物，但在雙方當(dāng)事人約定的特定條件（通常是價(jià)款的一部或全部清償）成就之前，出賣人仍保留標(biāo)的物所有權(quán)，待條件成就后，再將所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。其二是解除合同的損害賠償金額的特約。分期付款買賣在因買受人一方的原因而由出賣人解除合同時(shí)，標(biāo)的物已經(jīng)交付買受人，因此，買受人

3、在占有標(biāo)的物期間的利益也是出賣人的一種損失。為保護(hù)出賣人的利益，在分期付款買賣中當(dāng)事人經(jīng)常有關(guān)于出賣人于解除合同時(shí)得扣留其已受領(lǐng)的價(jià)款或請求買受人支付一定金額的約定。這種約定如果過于苛刻主對買受人不利。為了維系公平和保護(hù)買受人的利益， 各個國家和地區(qū)的法律通常要對出賣人解除合同時(shí)，出賣人得扣還價(jià)款或請求支付價(jià)款的約定作一定限制。一般來說，因買受人一方的原因由出賣人解除合同時(shí)，出賣人向買受人請求支付或扣留的金額，不得超過相當(dāng)于該標(biāo)的物的通常使用費(fèi)的金額。如標(biāo)的物有毀損時(shí)，則應(yīng)再加上相當(dāng)?shù)膿p害賠償金額。如當(dāng)事人約定的的出賣人于解除合同時(shí)得扣留的價(jià)款或請求支付的金額超過上述限度，則其超過部分的約定無

4、效。下面我們簡單談一下樣品買賣。樣品買賣，又稱貨樣買賣，是指當(dāng)事人雙方約定出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)與樣品具有相同品質(zhì)的買賣。所謂樣品，又稱貨樣，是指當(dāng)事人選定的用以決定標(biāo)的物品質(zhì)的貨物。由于樣品買賣是在普通買賣關(guān)系中附加了出賣人的一項(xiàng)“須按樣品的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)交付標(biāo)的物”的擔(dān)保，因此，樣品買賣除適用普通買賣的規(guī)定外，還產(chǎn)生下列效力：首先，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并且可以對樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。其次，憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。試用買賣也是特種買賣的一種。試用買賣，是指當(dāng)

5、事人雙方約定，于合同成立時(shí)，出賣人將標(biāo)的物交付買受人試驗(yàn)或檢驗(yàn)，并以買受人在約定期限內(nèi)對標(biāo)的物的認(rèn)可為生效要件的買賣合同。這種買賣常見于某些新產(chǎn)品的銷售。試用買賣作為一種特種買賣，與一般買賣合同相比，具有以下特征：一是試用買賣約定由買受人試驗(yàn)或檢驗(yàn)標(biāo)的物；二是試想用買賣是以買受人對標(biāo)的物的認(rèn)可為生效條件的買賣合同。試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對試用期間沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；如仍不能確定，由出賣人確定。試用人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。度用期間屆滿，試用人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為同意購買。試

6、用人全部或部分支付價(jià)款，或就標(biāo)的物為試驗(yàn)、檢驗(yàn)以外的行為（如將該物轉(zhuǎn)賣或轉(zhuǎn)租）時(shí)，雖未明確作出認(rèn)可的意思表示，也應(yīng)視為認(rèn)可。在試用期間內(nèi)試用人作出不認(rèn)可的意思表示，或未作出認(rèn)可的意思表示，也沒有上述情形的，為試用人不認(rèn)可，該買賣合同不生效力。因此試用人負(fù)返還標(biāo)的物的義務(wù)。因可歸責(zé)于試用人的事由，造成標(biāo)的物毀損、滅失時(shí)，試用人負(fù)賠償責(zé)任。由于不可歸責(zé)于出賣人和試用人的原因?qū)е聵?biāo)的物毀損、滅失的， 當(dāng)事人之間如沒有特別約定或特殊的交易習(xí)慣，由標(biāo)的物的所有權(quán)人負(fù)擔(dān)損失。所謂招標(biāo)投標(biāo)買賣合同，是指由招標(biāo)人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標(biāo)通知或招標(biāo)公告，在諸多投標(biāo)中選擇自己最滿意的投標(biāo)人并與之訂立買賣合同的方式。招

7、標(biāo)投標(biāo)買賣一般分為以下幾個階段：第一是招標(biāo)階段。所謂招標(biāo)，是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或招標(biāo)公告的形式， 向不特定的數(shù)人或是公眾發(fā)出的投標(biāo)邀請。關(guān)于招標(biāo)的性質(zhì)，兩大法系均認(rèn)為招標(biāo)屬于要約邀請而不是要約，所不同的是英美法認(rèn)為招標(biāo)雖屬于要約邀請，但并非無法律意義，招標(biāo)內(nèi)容發(fā)出后，在法律上對招、投標(biāo)方均有約束力。我國學(xué)者一般認(rèn)為，招標(biāo)的法律性質(zhì)為要約邀請，邀請投標(biāo)人投標(biāo)即發(fā)出要約。但是，如果招標(biāo)人在招標(biāo)公告中已明確表示將與報(bào)價(jià)最優(yōu)者訂立合同，這一招標(biāo)行為就已具有要約的性質(zhì)。第二是投標(biāo)階段。所謂投標(biāo)，是指投標(biāo)人（出標(biāo)人）按照招標(biāo)文件的要求，在規(guī)定的期間內(nèi)向招標(biāo)人提出報(bào)價(jià)的行為。擬投標(biāo)人必須在招標(biāo)通知或招標(biāo)公

8、告規(guī)定的期限內(nèi)，到指定地點(diǎn)索取招標(biāo)文件，按該文件的規(guī)定和要求編制好有關(guān)文件、資料，做好參加投標(biāo)的各項(xiàng)工作。投標(biāo)書制旯并密款后按規(guī)定的方法、地點(diǎn)、期限投入標(biāo)箱。投標(biāo)的法律性質(zhì)為要約，在投標(biāo)人投標(biāo)以后必須有招標(biāo)人的承諾，合同才能成立。第三是開標(biāo)、驗(yàn)標(biāo)階段。開標(biāo)是指招標(biāo)人在召開的招標(biāo)人會議上，當(dāng)眾啟封標(biāo)書，公開標(biāo)書內(nèi)容的行為。驗(yàn)標(biāo)是驗(yàn)證標(biāo)書的效力，對不具備投標(biāo)資格的標(biāo)書、不符合招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)書以及超過截止日期送達(dá)的標(biāo)書，招標(biāo)人可宣布其無效。第四是評標(biāo)、定標(biāo)階段。招標(biāo)人對有效標(biāo)書進(jìn)行評審，選擇自己滿意的投標(biāo)人，決定其中標(biāo)。該定標(biāo)若是對投標(biāo)的完全接受，就是承諾。第五是簽訂合同。中標(biāo)人在接到中標(biāo)通知后，

9、在指定的期間與地點(diǎn)同招標(biāo)人簽訂合同書。最后介紹一下拍賣。拍賣有廣義、狹義之分。廣義的拍賣是指競爭買賣，即眾多欲訂約的人通過競爭與出賣人訂立合同，購買物品，它包括狹義的拍賣和投標(biāo)拍賣兩種情況。其中，狹義的拍賣，是指對物品的拍賣，即以公開競爭價(jià)的方法，將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給最高應(yīng)價(jià)者的買賣方式。從拍賣的方式上說，廣義的拍賣泛指以競爭方式的締約，包括拍賣和招標(biāo)。這里僅就狹義的拍賣進(jìn)行介紹。拍賣一般須經(jīng)如下程序：第一是拍賣的表示。拍賣的表示，是指拍賣人發(fā)出的對標(biāo)的物進(jìn)行拍賣的意思表示，它包括拍賣公告和拍賣師在拍賣開始時(shí)所作的拍賣表示。第二是應(yīng)買的表示。應(yīng)買的表示是指參加競買的競買人發(fā)出的購買的意思表示

10、。在拍賣時(shí)，是由參加購買的應(yīng)買人競爭，由出價(jià)最劉者購買。參加競爭的應(yīng)買人為競買人，其提出的價(jià)格即為應(yīng)價(jià)，競買人一經(jīng)應(yīng)價(jià)，不得撤回，當(dāng)其他競買人有更高應(yīng)價(jià)時(shí)，其應(yīng)價(jià)即喪失約束力。在一般情況下，拍賣的表示屬于要約邀請，競買人的應(yīng)價(jià)為要約，競買人應(yīng)受其約束，但在其他人有更高應(yīng)價(jià)時(shí)，其應(yīng)價(jià)即喪失效力。而在拍賣人說明拍賣標(biāo)的無保留價(jià)時(shí)，拍賣的表示即屬于要約，競買人的應(yīng)人說明拍賣標(biāo)的無保留價(jià)時(shí)，拍賣的表示即屬于要約， 競買人的應(yīng)價(jià)為承諾；競買人一經(jīng)應(yīng)價(jià)買賣合同即告成立，但以無其他競買人的更高應(yīng)價(jià)為生效條件，即：無其他競買人的更高應(yīng)價(jià)時(shí)條件成就，合同生效；有其他競買人的更高應(yīng)價(jià)時(shí)，條件不成就，合同失去效力。

11、根據(jù)拍賣法的規(guī)定，拍賣人及其工作人員不得以競買人的身份參與自己組織的拍賣活動，并且不得委托他人代為競買；委托人不得參與競買，也不得委托他人代為競買。拍賣人、委托人違反這一規(guī)定參與競買的，其買賣的效力如何確定，對此有不同的觀點(diǎn)。有的認(rèn)為，拍賣人及其工作人員、委托人參與競買的，其買賣應(yīng)為無效。有的認(rèn)為，拍賣人參與競買的，經(jīng)委托人的承認(rèn)而生效力。根據(jù)我國拍賣法的規(guī)定，在發(fā)生上述情況時(shí)，工商行政管理部門應(yīng)給予拍賣人或委托人以行政處罰，其買賣應(yīng)為無效。第三是賣定的表示。拍賣以拍賣人拍板或依其他慣用的方法為賣定的表示。拍賣人作出賣定的表示，則買賣成交，競爭買賣結(jié)束。拍賣法第51條規(guī)定：“競買人的最高應(yīng)價(jià)經(jīng)拍賣師落槌或者以其他公開表示買定的方式確認(rèn)后，拍賣成交?！币虼?，拍賣人關(guān)于賣定的表示應(yīng)屬于承諾，但須以規(guī)定的方式公開表