公司法案例及答案

1、公司法案例及答案【篇一：公司法案例及答案】公司 2000 年實現(xiàn)盈利 2000 萬元，稅后利潤 1400 萬元。公司決定召開股東大會，按章 程規(guī)定，應(yīng)在股東大會上將財務(wù)報告遞交各股東。但是，董事會告知股東若對公司財務(wù) 方面存有疑義者可以在會后核查，而未將財務(wù)報告遞交給股東，并且在會上決定將稅后利潤全部分配給股東。問：(1) 公司董事會不按章程向股東遞交財務(wù)報告是否合法?(2) 公司的利潤分配存在什么問題 ?【答案及解析】 (1) 根據(jù)公司法規(guī)定，本案中不按章程向股東遞交財務(wù)報告是違法的。公司法第一百六十六條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。股份有限公司的財務(wù)會計報

2、告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。 (2) 公司法第一百六十七條公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有

3、限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。 由此規(guī)定可以知道公司的利潤分配未做必要的扣除，不符合公司法的規(guī)定。我國公司法規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的 10 列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的 50以上的可不冉提取。公司的法定公積金不足以彌補上一年度公司虧損的，在依照前面規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。2. 某有限責(zé)任公司擬任命有經(jīng)營頭腦的 w 擔(dān)任公司的董事，但股東甲提

4、出反對意見，因為 w 目前在文化局擔(dān)任副處長，是國家的公務(wù)員；股東乙認(rèn)為 w 才華出眾，極富經(jīng)營頭腦，還有半年就退休了，現(xiàn)在工作不是很忙，完全可以勝任董事的職務(wù)。另外，該有限責(zé)任公司董事 z 在擔(dān)任該公司董事期間，還與高中同學(xué)合伙成立了合伙企業(yè)經(jīng)營與該有限責(zé)任公司相同的產(chǎn)品，獲得個人收益10 萬元。股東甲一直對公司的經(jīng)營管理業(yè)績不太滿意，想抽回出資或者悄悄將自己持有的出資份額轉(zhuǎn)讓給一直想投資實業(yè)的g 。問題：1、w 是否可以擔(dān)任公司的董事？2、z 董事是否可以成立合伙企業(yè)與該有限責(zé)任公司競爭？3 、10 萬元收益如何處理？4、股東甲是否可以實現(xiàn)自己的想法？1、w 不可以擔(dān)任該有限責(zé)任公司的董事

5、。因為我國公司法對公司高級管理人員有嚴(yán)格的任職資格限制。根據(jù)公務(wù)員法的規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)。2、z 董事不可以成立合伙企業(yè)與其任職的有限責(zé)任公司競爭。因為其這樣的行為違反了公司法規(guī)定的董事的競業(yè)禁止的義務(wù)。競業(yè)禁止是指在公司擔(dān)任特定職務(wù)，負(fù)有特定職責(zé)的人不得自營或與他人經(jīng)營與任職公司營業(yè)范圍相同或類似的交易活動，如果允許他們與本公司進(jìn)行競爭，公司和股東的利益就有可能受到損害，也與基本的商業(yè)道德不相吻合。3、z 董事的 10 萬元收益應(yīng)歸公司所有。公司法第149 條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：(一)挪用公司資金； (二 )將公司

6、資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； (三 )違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； (四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； (五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； (六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有； (七 )擅自披露公司秘密； (八)違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?！?、股東甲的想法不能實現(xiàn)。因為公司成立后，為了保證公司資

7、本的充足，股東不能抽回出資。雖然股東轉(zhuǎn)讓自己的出資份額是允許的，但有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓卻受到法律的一定的限制。公司法第 72 條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先

8、購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，股東甲的想法不能成立。3. 甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立了紅黃蘭有限責(zé)任公司，公【篇二：公司法案例分析及答案】t>1 、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本 200 萬元，公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠 a 銀行貸款 100 萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給c 公司。問題：（ 1）飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？（分）為什么？（

9、2 分）（2）飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？（2 分）設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？（2 分）（3）乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？（2 分）析 ：2（1）符合公司法的規(guī)定。因為根據(jù)公司法五十一條、五十二條的規(guī)定，有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的，可以設(shè)1 名執(zhí)行董事，不設(shè)立懂事會；股東人數(shù)較少和規(guī)模較少，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。（ 2）公司分立；設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。（ 3）根據(jù)公司法五十三條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓基出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意購買的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，

10、視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。2 、某有限責(zé)任公司甲為生產(chǎn)某工藝品的企業(yè)，為了使公司能夠較快進(jìn)入正規(guī)運轉(zhuǎn)，股東會決定聘請與其生產(chǎn)同一工藝品的另一企業(yè)乙的某股東為本公司的總經(jīng)理，并聘請國家工商局的某位公務(wù)員為兼職監(jiān)事。后來，該總經(jīng)理以自己的名義從企業(yè)乙處購得了一些產(chǎn)品，并轉(zhuǎn)賣給了甲公司，同時，還將甲公司的財產(chǎn)為其欠乙公司的貨款作擔(dān)保。問：（ 1）甲公司聘請總經(jīng)理和監(jiān)事的行為是否合法？（ 2）總經(jīng)理的行為是否合法？析 ：（ 1）我國公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)。本案中甲公司所聘的總經(jīng)理是另一同類營業(yè)公司的股東

11、，而非董事或經(jīng)理，因而是合法的。但甲公司聘請工商局某位公務(wù)員為兼職監(jiān)事是違法的，因為公司法規(guī)定國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。（ 2）總經(jīng)理的行為是違法的，因為公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。同時，公司法還規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。3 、美倫公司是集體所有制企業(yè)，由于市場疲軟，瀕臨倒閉。但由于美倫公司一直是其所在縣的利稅大戶，縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金，美倫公司經(jīng)理向縣政府申請發(fā)行債券，縣政府予以批準(zhǔn)，并協(xié)助美倫公司向社會宣傳。于是美倫公司發(fā)行的價值 150 萬元的債券

12、很快順利發(fā)行完畢。債權(quán)的票面記載為：票面金額 100 元，年利率 15% ，美倫公司以及發(fā)行日期和編號。問：美倫公司債券的發(fā)行有哪些問題？析 ：（ 1）我國公司法規(guī)定，股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債權(quán)。美倫公司是集體所有制企業(yè)，不具備發(fā)行企業(yè)債券的資格，發(fā)行主體不合格。（ 2）發(fā)行公司債權(quán)要由公司董事會作出方案，有股東大會作出決議后，由公司向國務(wù)院證券管理部門申請批準(zhǔn)后才能發(fā)行。而本案中，由縣政府批準(zhǔn)發(fā)行債券，這是不符合法律規(guī)定的。（ 3）公司法規(guī)定，公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司

13、的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由董事長簽名，公司蓋章。本案中，債券票面缺少法定記載事項。（ 4）證券的發(fā)行應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷，而不能由美倫公司自行發(fā)售。4 、科華股份有限公司屬于發(fā)起設(shè)立的股份公司，注冊資本為人民幣 3000 萬元，公司章程規(guī)定每年 6 月 1 日召開股東大會年會?？迫A公司管理混亂，自 1998 年起，陷入虧損境地。 1999 年 5 月，部分公司股東要求查閱財務(wù)賬冊遭拒絕。 1999 年股東大會年會召開，股東們發(fā)覺公司財務(wù)會計報表仍不向他們公開，理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強烈要求，公司才提供了一套財會報表，包括資產(chǎn)負(fù)債表和利潤分配表。股東大會

14、年會閉會后，不少股東了解到公司提供給他們的財會報表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致，公司對此的解釋是送交有關(guān)部門的會計報表是為應(yīng)付檢查的，股東們看到的才是真正的賬冊。問：根據(jù)你所學(xué)習(xí)的公司法知識，指出科華公司的錯誤，并說明理由。析 ：公司法規(guī)定，公司股東有權(quán)查閱公司的財務(wù)會計報告。公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告（根據(jù)相關(guān)法規(guī)，最遲應(yīng)在次年的4 月 30 日前制作完成并提交有關(guān)主體），股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)在召開股東大會年會的 20 日以前，置備于本公司，供股東查閱。公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細(xì)表：（ 1）資產(chǎn)負(fù)債表；（2）損益表；（ 3）財產(chǎn)狀況變動

15、表；（ 4）財務(wù)情況說明書；（ 5）利潤分配表。公司除法定的財務(wù)會計賬冊外，不得另立會計賬冊。本案中，科華股份有限公司所犯的錯誤有：（ 1）拒絕股東查閱公司財務(wù)會計報表，剝奪了股東的法定權(quán)利；（ 2）未在公司召開股東大會年會的 20 日以前將財務(wù)會計報表置備于本公司，供股東查閱；（ 3）財務(wù)會計報表不完整，缺少損益表、財務(wù)狀況變動表和財務(wù)情況說明書；（ 4）公司除法定的會計賬冊外，又另立會計賬冊。5、1997 年 3 月，甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重?fù)p失。 3 月 20 日，該公司召開了股東大會，以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東

16、大會選任公司 5 名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動清算工作，將公司解散及清算事項分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于 5 月 20 日、 5 月 31 日分別在報紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起 3 個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。（ 1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。（ 2）甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？（ 3）該公司在清算中有關(guān)保護(hù)債權(quán)人的程序是否合法？析 ：（ 1）該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會議的股東所持表

17、決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。（ 2）按照我國公司法的規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東會議確定其人選。因此，在本案中，甲公司由股東大會選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實務(wù)中，股份有限公司清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清長組。（ 3）該公司關(guān)于保護(hù)債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國公司法的規(guī)定，股東大會決議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在 15 日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 60 日內(nèi)在報紙上至少公告 3 次。該公司在3 月 20 日通過了股東大會決議，而至4 月15 日才成立清算組，整整遲了10 天。另外，清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立

18、即著手公司清算工作，但遲至5 月 5 日才正式啟動清算工作，超過了自成立之日起10 日內(nèi)通知債權(quán)人的期限，且只在報紙上公告了2次。這些都是不合法的。6、某大型國有企業(yè)，經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇氋Y公司，公司內(nèi)無股東會，由董事會行使股東會的部分職權(quán)。董事會成員有四人，全部是國家投資的機構(gòu)任命的干部，無一職工代表，董事長王某還兼任另一有限責(zé)任公司的負(fù)責(zé)人。該企業(yè)于1994 年 12 月設(shè)立一子公司，企業(yè)對此子公司投資1000 萬元，該子公司自有資產(chǎn)2000 萬元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000 萬元。在某一大型投資活動中，該公司投入資金2000 萬元，再加上從銀行的貸款1000 萬元，由于投

19、資決策失誤，該子公司血本無歸，全部虧損3000 萬元，被迫破產(chǎn)。該子公司在上級主管部門申請下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50 萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報，要求終結(jié)該公司的整頓，宣告其破產(chǎn)。問：（ 1）本案中的國有獨資公司董事會成員的規(guī)定是否合法？（ 2）母公司是否應(yīng)承擔(dān)子公司的破產(chǎn)的責(zé)任，子公司認(rèn)為將財產(chǎn)贈與母公司是正當(dāng)?shù)?，你認(rèn)為如何？析 ：（ 1）依據(jù)公司法第 64 條的規(guī)定，國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。依據(jù)公司法第 68 條第 2 款的規(guī)定，公司的董事會成員

20、中應(yīng)當(dāng)有公司的職工代表，董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中的國有獨資公司中的董事會中無職工代表，不能體現(xiàn)國有獨資公司的民主性，是不符合公司法的。依據(jù)公司法第70 條，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人。該公司董事長還兼任其他公司的負(fù)責(zé)人，也是不符合法律規(guī)定的。（2）國有獨資公司作為有限責(zé)任公司，依據(jù)公司法第13 條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法承擔(dān)民事責(zé)任。這說明，該國有獨資公司的子公司是獨立經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。母公

21、司是可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事和經(jīng)理的任免，但是子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負(fù)責(zé)，并且子公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，母公司僅以其對子公司的出資額為限對子公司承擔(dān)責(zé)任。所以該母公司僅以其投資 1000 萬元為限承擔(dān)責(zé)任，對此以外的責(zé)任概不承擔(dān)，且母公司和子公司是兩個獨立的企業(yè)法人。7 、1992 年 12 月 8 日，某建筑材料股份有限公司召開董事會臨時會議，討論召開股東大會臨時會議和解決債務(wù)問題。該公司共有董事 9 人，這天出席會議的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有 4 名董事知悉后由于有事未出席會議。在董事會議上，章某、王某、丁某、唐某同意召開股東臨

22、時會，并作出決議。李某不同意，便在表決之前中途退席。此后，公司根據(jù)董事會臨時決議召開股東大會臨時會議，并在大會上通過了償還債務(wù)的決議。李某對此表示異議，認(rèn)為股東大會臨時決議無效。 問：（ 1）該董事會臨時會議的召開是否合法？說出其法律依據(jù)。（ 2）作出召開股東大會臨時會議的決議是否有效？說出其法律依據(jù)。析 ：（1）董事會的召開是合法的。我國公司法規(guī)定，董事會可根據(jù)需要隨時決定召開董事會會議，并應(yīng)當(dāng)于會議召開前10 日通知全體董事，但緊急事項可以另定通知方式和時間。董事會會議由1/2 以上的董事出席即可舉行。該建筑材料股份公司召開董事會通知了公司全體董事，并且出席會議的董事超過1/2 ，因此董事

23、會臨時會議的召開是合法的。（ 2）作出召開股東大會臨時會議的決議是無效的。我國公司法規(guī)定，董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意。而該案例中，董事李某反對，另有 4 名董事未參加臨時董事會，只有董事章某、王某、丁某、唐某 4 人同意該決議，未達(dá)到全體董事的過半數(shù)的要求，因此是無效的。8、愛蘭有限責(zé)任公司董事會議擬增加注冊資本，公司監(jiān)事會全部七名成員堅決反對，但董事會堅持決議。于是，監(jiān)事會中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時股東會議。除兩名股東因故未參加股東會以外，其他股東全部參加。與會股東最終以 2/3 人數(shù)通過了公司增加注冊資本的董事會決議。監(jiān)事會認(rèn)為會議的表決未到法定人數(shù)，因而決議無效。董事會認(rèn)

24、為，監(jiān)事越權(quán)召開股東會，會后又對會議通過的決議橫加指責(zé)，純屬無理之舉。問：（ 1）公司董事會是否有權(quán)作出增加注冊資本的決議？（ 2）臨時股東大會的召集程序是否合法？（ 3）臨時股東大會通過的決議是否有效？析 ：（ 1）該公司董事會無權(quán)作出增加注冊資本的決議。我國公司法規(guī)定，對增加注冊資本等重大事項的決議應(yīng)當(dāng)由股東會作出。（2）臨時股東會的召集程序合法。公司法規(guī)定， 1/3 以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會，本次臨時股東會由三名監(jiān)事召集，該公司共有監(jiān)事七人，達(dá)到1/3 以上。（ 3）股東會通過增加注冊資本的決議無效。公司法規(guī)定，股東會通過增加注冊資本的決議應(yīng)當(dāng)由代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過

25、。而此次臨時股東會的表決只是參加本次股東會的2/3 股東通過。9 、1998 年 3 月 1 日，某有限責(zé)任公司甲經(jīng)董事會2/3 以上董事決議，分立為兩個有限責(zé)任公司乙和丙。其中，甲企業(yè)的廠房、機器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司，只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司，甲公司同時終止。公司在 1998 年 3 月 13 日，通知原甲公司的債僅人丁和戊，并分別于 3 月 10 日、 3 月 30 日、 4 月 10 日三次在報紙上公告了其分立的事項。丁于1998 年4月發(fā)出公函，要求對其所持有的10 萬元債權(quán)提供擔(dān)保。30 日，原甲公司的債權(quán)人已向原甲公司提出要求對其3 日向原甲公司1998年5月15

26、 萬元的債權(quán)予以清償。但原甲公司對戊和已的要求未予理睬。乙公司和丙公司于 1998 年 6 月 1 日正式掛牌營業(yè)，未進(jìn)行登記。問：（ 1）甲公司的分立屬于那種？（ 2）甲公司的分立行為有哪些違法之處？（ 3）是否可以認(rèn)為甲方公司已經(jīng)分立？析 ：（ 1）甲公司的分立屬于解散分立。因為甲公司終止。（ 2）甲公司的分立有以下違法之處；第一，公司分立屬于重大事項，根據(jù)我國法律，有限責(zé)任公司的分立應(yīng)當(dāng)由股東會作出決議。本案中，董事會決議公司分立是不符合法律規(guī)定的。第二，我國公司法規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在分立決議作出之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30 日內(nèi)在報紙上連續(xù)公告三次。本案中，公司向債權(quán)人作出通知

27、和在報紙上作出公告的時間均超過了法定的時間。第三，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。本案中，丁公司和已的要求是合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機關(guān)進(jìn)行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也未作開業(yè)登記。（3）根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是違法的，公司的分立無效?！酒汗痉ò咐治鲱}(附解析 )】xt> 商法學(xué)題庫之公司法1 制定公司章程三個企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。經(jīng)協(xié)商，

28、他們共同制定了公司章程。其中，章程中有如下條款：（ 1）公司由甲、乙、丙三方組建；（ 2）公司以生產(chǎn)經(jīng)營某一科技項目為主，但非高新技術(shù)企業(yè)，注冊資本為 30 萬元人民幣；（ 3）甲方以專利權(quán)和專有技術(shù)折價出資，占注冊資本的30% ；乙方以現(xiàn)金和機器設(shè)備折價出資，占注冊資本的40% ；丙方以土地使用權(quán)與房屋折價出資，占注冊資本的30% ；（ 4）公司獲得利潤時，除依法提取各項基金外，甲、乙、丙分別按40% 、30% 、30% 的比例進(jìn)利潤分配；（ 5）公司設(shè)立董事會，董事長負(fù)責(zé)董事會工作；（ 6）公司經(jīng)理由董事會聘任，作為法定代表人，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理工作；（ 7）公司存續(xù)期間，出資各方均可自由抽

29、回投資。等等。根據(jù)上述材料，請回答：上述章程中的條款，哪些符合規(guī)定？哪些不符合規(guī)定？為什么？答案分析條款中符合規(guī)定的是：（ 1）第 1 條公司由三方組建。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東數(shù)為2 個以上 50 個以下。（ 2）第 5 條公司設(shè)立董事會，董事長負(fù)責(zé)董事會的工作。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司一般須設(shè)董事會，只是在股東人數(shù)少、規(guī)模小的情況下，可不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。但這僅是例外，并不排除在股東人數(shù)少、規(guī)模小設(shè)董事會的情況。其余的條款均不符合法律規(guī)定：（ 1）根據(jù)公司法的規(guī)定，組建以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限公司的注冊資本，最低限額為 50 萬元人民幣，而第 2 條約定 30 萬元人民幣則

30、不符合規(guī)定；（ 2）第 3 條約定以專利權(quán)及專有技術(shù)等折價出資的金額超過了公司法規(guī)定的有限公司注冊資本的 20% ，不符合規(guī)定；（ 3）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司是依出資人比例享有利潤分配和承擔(dān)風(fēng)險的，因此，第 4 條約定的利潤分配方案不符合規(guī)定；（ 4）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司的法定代表人是董事長或執(zhí)行董事，而不是經(jīng)理。因此，第 6 條約定經(jīng)理作為法定代表人不符合規(guī)定；（5）根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，出資不得抽回出資，如確須抽回投資，須按轉(zhuǎn)讓投資的方式進(jìn)行。因此，第 7 條的約定是不符合規(guī)定的。2 董事會會議內(nèi)容某股份有限公司董事會由 11 名董事組成。 1995 年董事長李某召集并主

31、持召開董事會會議，出席會議的共5 月 10 日，公司8 名董事，另有 3 名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項，經(jīng)表決有 6 名董事同意而通過。（ 1）鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30% ；（ 2）鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會；（ 3）鑒于公司的財務(wù)會計工作日益繁重，擬將財務(wù)科升級為財務(wù)部，并向社會公開招聘會計人員 3 名，招聘會計人員事宜及財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案經(jīng)股東大會通過后實施；（ 4）鑒于公司的凈資產(chǎn)額已達(dá) 2900 萬元，符合有關(guān)公司發(fā)行債券的法律規(guī)定，決定發(fā)行公司債券 1000 萬元。根據(jù)以上材料回答以下問題：（

32、1）公司董事會的召開和表決程序是否符合法律規(guī)定？為什么？（ 2）公司董事會通過的事項有無不符合法律規(guī)定之處？如有，請分別說明理由。答案分析（ 1）公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公司法的規(guī)定，股份有限公司董事會須有 1/2 以上的董事出席方可舉行，董事會會議由董事長召集并主持；董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。（2）董事會通過的事項中有不符合法律規(guī)定之處： 董事會決議給每位董事漲工資的決定違法。按照公司法的規(guī)定，決定董事的報酬屬于公司股東大會的職權(quán)； 董事會決議由公司職工王某參加監(jiān)事會的決議違法。根據(jù)公司法的規(guī)定，選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉； 董事會認(rèn)為

33、將公司財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案須經(jīng)股東大會通過的觀點不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事會有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置； 董事會認(rèn)為公司的凈資產(chǎn)額達(dá)到發(fā)行公司債券的法定條件的觀點不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份公司發(fā)行公司債券，其凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于人民幣3000 萬元3 股份公司股東大會某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣 2 億元。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7000 萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月 10 日召開臨時股東大會，并于 3 月 20 日在報紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括

34、以下事項：（ 1）選舉更換部分董事，選舉更換董事長；（ 2）選舉更換全部監(jiān)事；（ 3）更換公司總經(jīng)理；（ 4）就發(fā)行公司債券作出決議；（ 5）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。根據(jù)上述材料，回答以下問題：（ 1）公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？（ 2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？答案分析（ 1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在股東請求時，應(yīng)當(dāng)召開臨時股東大會。召開的理由是，該公司的未彌補虧損 7000 萬元已超過注冊資本 2 億元的 1/3 。（ 2）

35、該公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，存在以下與法律不符的地方：4 董事會決議內(nèi)容合法性分析召開股東大會應(yīng)提前30 日通知股東，該公司通知股東的時間少于30日；選舉更換董事長，不屬于股東大會的職權(quán)，應(yīng)由董事會選舉更換董事長；股東大會不能選舉、更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會只能選舉更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會的職權(quán)，不是股東大會的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3 ，而不是半數(shù)以上通過某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200 萬元，總負(fù)債200 萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實施以下方案：1

36、、以甲公司名義投資300 萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)；2、以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350 萬元；3、以甲公司名義發(fā)行150 萬元公司債券；4、以甲公司財產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。請判斷董事會的上述決定是否合法，依據(jù)何在？分析：1 、問題 1 考察點在于：第一，公司法第 12 條轉(zhuǎn)投資限制，第二，合伙企業(yè)法中法人能否作為合伙人，答案應(yīng)為否。投資額雖未超過限制，但不能投資作為合伙人之一，具體見合伙企業(yè)法一章的解釋；2、問題 2 考察第 12 條轉(zhuǎn)投資限制，需要計算是否超過凈資產(chǎn)的50 ，答案為可以投資。3、問題 3 考察公司債，答案為否，首先有限公司一般而言不是發(fā)行公司債的主體，其

37、次凈資額等指標(biāo)亦差得太遠(yuǎn)，參見公司法第五章；4、問題 4 正確，對外擔(dān)保是公司的經(jīng)營能力之一，公司法60 條排除的是董事、經(jīng)理為個人債務(wù)提供擔(dān)保的個人行為。而實踐中公司合法地為個人債務(wù)擔(dān)保是允許的，例如目前的個人消費貸款項目中，公司擔(dān)保就被廣泛地接受。答案：1 、公司法第 12 條第 1 款規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資。 故公司不能投資成立合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法第 8、 9 條規(guī)定：合伙人必須是依法承擔(dān)無限責(zé)任的具有完全民事行為能力的自然人。 故有限責(zé)任公司不能成為合伙人。 因此，甲公司決定投資組成合伙企業(yè)的決議違法。2 、公司法第 12 條第 2 款規(guī)定：公司向其他有限責(zé)

38、任公司、股份有限公司投資的，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十。 甲公司的總資產(chǎn)為 1200 萬，總負(fù)債為 200 萬，故其凈資產(chǎn)為 1000 萬， 50% 為 500 萬。 因此，以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資 350 萬元的決議合法。3 、公司法第 159 條規(guī)定：股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券。甲公司不符合，故沒有發(fā)行債券的主體資格。公司法第 161 條第（一）項規(guī)定：發(fā)行債券的有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣六千萬元。 甲公司的凈資產(chǎn)僅有 1000 萬，也

39、不符合。 因此，甲公司決議發(fā)行 150 萬債券違法。4 、公司法第 60 條第 3 款規(guī)定：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。 這里排除的是董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保的個人行為。而依擔(dān)保法的規(guī)定，有限責(zé)任公司能夠為他人提供擔(dān)保，且是董事會做出的決議。 因此，以公司財產(chǎn)為張某提供擔(dān)保的決議合法。5 募集設(shè)立的股份有限公司1966 年 4 月，某市經(jīng)濟(jì)協(xié)作發(fā)公司與長征汽車集團(tuán)公司（私營）等3 家公司訂立了以募集方式設(shè)立某汽車配件股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議，公司注冊資本 5000 萬元，募集設(shè)立。同年 5 月 6 日，省有關(guān)部門批準(zhǔn)同意組建該公司。 3 家發(fā)起

40、人公司按協(xié)議制定章程，認(rèn)購部分股份，起草招股說明書，簽訂股票承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，向社會公開募股。由于該汽車配件公司發(fā)展前景光明，所以股份募集順利，發(fā)行股份股款繳足后經(jīng)約定的驗資機構(gòu)驗資證明后，發(fā)起人認(rèn)為已完成任務(wù)，遲遲不召開創(chuàng)立大會，經(jīng)股民強列要求才在2 個月后召開創(chuàng)立大會，發(fā)起人為圖省事，只通積了代表股份總數(shù)的1/3 以上的認(rèn)股人出席，會議決定了一些法定事項。問題1 汽車配件公司的募集設(shè)立存在什么問題？2 本案中召開創(chuàng)立大會的程序存在什么樣的問題？解析1 我國公司法規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5 人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，國有

41、仩灶改建為股份有限公司的，發(fā)起人可少于 5 人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式。本案中，不屬于國企改建的形式 ，發(fā)起人 3 家公司，不符合法定條件。2 關(guān)于創(chuàng)立大會，我國公司法有下述有關(guān)規(guī)定：發(fā)起股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在 30 日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù) 1/2 以上的認(rèn)股人出席，方可舉行，本案中，汽車配件公司的發(fā)起人在股款繳足并驗資后不及時召開創(chuàng)立大會，拖延兩個月，損害了股東與公司的利益。同時，創(chuàng)立大會的股東人數(shù)低于法定比例，創(chuàng)立大會的組成不合法。6 股份有限公司的上市發(fā)行與新股發(fā)行宏達(dá)網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家 it 業(yè)的著名企業(yè)，發(fā)起設(shè)立注冊資本 4000 萬元。公司開業(yè) 1 年來經(jīng)營業(yè)績節(jié)節(jié)攀升，為抓住機遇，擴(kuò)大公司規(guī)模，實現(xiàn)公司的大發(fā)燕尾服，公司董事會決定，向國務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣 6000 萬元，每股面額2 元。為吸引投資，其中2000 萬元股份為優(yōu)先股，優(yōu)先股股東享有下列權(quán)利：（1 ）優(yōu)先股股東可以用8 5 折購買股票。（2 ）預(yù)先確定優(yōu)先股股利11% ，且不論盈虧保證支付。（）優(yōu)先股股東在股東大會上享有表決權(quán)。其余4000 萬股份為普通股，溢價發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價收入列入公司利潤中。問題1 宏達(dá)股份有限公司申請公司上市級發(fā)行新股，能