國貿16的訂立與履行

1、國際貿易理論與實務第十六章第十六章 合同的訂立與履行第一節(jié)國際貿易實務概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的履行國際貿易理論與實務第十六章第一節(jié)國際貿易實務概述l 一、國際貨物處于不同的特點或地區(qū)環(huán)節(jié)多、時間長、業(yè)務內容較為復雜、風險大影響因素多約束的法律及規(guī)章制度較多國際市場競爭更為激烈國際貿易理論與實務第十六章二、國際貨物適用的法律與慣例國際條約或協(xié)定（InternationalTreatyorAgreement)。與貨物關系最大的國際條約是國際貨物銷售合同公約國內法國際貿易慣例(Internationaltradepractice)國際貿易理論與實務第十六章國際貨物銷售合同公約CISG l 由

2、國際貿易法委員會主持制定的，1980年在維也納舉行的外交會議上獲得通過。公約于1988日正式生效。1月1l CISG提供一個公平的和現(xiàn)代的統(tǒng)一銷售合同的框架,這是所有的國際貿易支柱。CISG因此被認為是在國際貿易法律中一項的慣例l 截至2014年10月，核準和參加該公約的共有83個國際貿易理論與實務第十六章1986年12月11日中國 在提交核準書時，提出了兩項保留意見：1.不同意擴大公約的適用范圍，只同意公約適用于締約國的當事人之間簽訂的合同。（故在中國，只是對其營業(yè)地分處不同締約國的當事人之間的貨物銷售合同，才適用z公約） 。 2.不同意面以外的其他形式訂立、修改和終止合同。該條2013年撤

3、回。2013年1月中國正式通知長，撤回對z國國際貨物銷售合同公約所作“不受公約第十一條及與第規(guī)定的約束”的，該撤回已2013年8月十一條內容有正式生效 。國際貿易理論與實務第十六章國際慣例在法律上沒有明文規(guī)定但為國際普遍接受的通行做法。慣例應具備的三個基本條件l 必須是被一定范圍內的復地采用或組織一貫地、經常地、反l 內容必須是明確而又肯定的l 必須是在一定范圍內眾所周知的，并認為具有普遍約束力的國際貿易理論與實務第十六章國際慣例的法律效力l 國際慣例的法律效力依賴于法律的規(guī)定，即當法律以明示或默示方式承認該慣例時，即可產生法律效力，或國際慣例與法律不抵觸（即法律或參與或締結的條約對某一事項無

4、具體規(guī)定時，慣例用以填補法律空缺，才可產生法律效力）以及不一國的公共利益時，在大多數，國際慣例可以產生法律效力。國際貿易理論與實務第十六章l 國際慣例與合同條款之間存在著解釋與被解釋、補充與被補充的關系。l 合同條款可以明示的接受、修改或排除一項國際慣例。二者發(fā)生時，以合同條款為準。l 當合同條款不明確或相互時，或合同未做規(guī)定時，國際慣例可以解釋或補充合同條款之不足。國際貿易理論與實務第十六章國際貿易慣例本身不是法律，其適用是以當事人的意思自治為基礎的，因此，國際貿易慣例對國際貿易雙方當事人來說不具有強制性的約束力。但目前國際貿易慣例與國際公約在強制力上的區(qū)別已經逐漸淡化，采用國際貿易慣例已經

5、成為國際上的一種趨勢。國際貿易理論與實務第十六章常用的國際慣例國際慣例與結算有跟單信用證統(tǒng)一慣例、托收統(tǒng)一規(guī)則、間償付辦法、合約保函統(tǒng)一規(guī)則與貿易術語有國際慣例國際貿易術語解釋通則、1932年華沙牛津規(guī)則1932、正本1941年美國對外貿易定義修國際貿易理論與實務第十六章l 與海洋有國際慣例l 海牙規(guī)則、海牙-聯(lián)運單證統(tǒng)一規(guī)則規(guī)則、漢堡規(guī)則、l 與貨物銷售有國際慣例國際貨物銷售合同公約z三、貿易的基本業(yè)務程序國際貿易理論與實務第十六章國際貿易理論與實務第十六章第二節(jié)合同的訂立l 一、磋商（一）磋商的形式（二）磋商的內容（三）磋商的程序 發(fā)盤還盤接受國際貿易理論與實務第十六章（一）磋商的形式l

6、口頭磋商磋商z國際貿易理論與實務第十六章口頭磋商l 口頭磋商是指在談判桌上面對面的談判，如參加會、洽談、貿易小組出訪、邀請客戶談生易等，另外，還包括雙方通過長途進行的磋商。l 口頭磋商可以根據進展情況及時調整策略，對談判內容復雜、涉及問題多的return尤其適合。國際貿易理論與實務第十六章磋商磋商是指通過信件（letter）和數據電文（包括電報cable、電傳telex、傳真fax、電子zEDI、電子郵件等）通訊方式來洽談。l 撰寫外貿書信，表述可依目的不同而有所不同。本要求：簡明、清晰、禮貌基國際貿易理論與實務第十六章l 通過計算機網絡系統(tǒng)訂立合同l 電子單、(EDI)：一種在公司、企業(yè)間傳

7、輸訂等商業(yè)文件進行貿易的電子化。通過和海計算機通信網絡，將貿易、保險、關等行業(yè)信息，用一種國際公認的標準格式，完成各有關部門或者公司、企業(yè)之間的理，實現(xiàn)以貿易為中心的全部過程。與處l 電子郵件()：其內容可以是文本文件，數據文件以及傳真、語音和圖像文件等return國際貿易理論與實務第十六章磋商的內容（二）磋商的內容，即合同的各項主要條z款，包括品名、品質、數量、包裝、價格、裝運、保險、支付以及商檢、索賠、仲裁和不可抗力等。l 具體磋商時注意各條款之間保持內在的一致性，避免前后自相。l 企業(yè)一般都使用固定格式的合同，商檢、索賠、仲裁、不可抗力等通常就合同當中，只要對方沒有異議，就不必逐條協(xié)商，

8、可節(jié)省洽商時間和費用開支。 return國際貿易理論與實務第十六章磋商程序（三）還盤counter offerinquiry發(fā)盤offer接受acceptance國際貿易理論與實務第十六章1.®是準備或出售商品和服務的人向潛在者探詢該商品和服務的成交條的供給者或件或的可能性的業(yè)務行為，它不具有法律上的約束力。國際貿易理論與實務第十六章主要是試探對方的誠意和了解其對z條件的意見，內容涉及價格、規(guī)格、品質、數量、包裝、交貨期以及索取樣品、商品目錄等，而多數是詢問價格，所以也稱詢價。l 如果是新客戶，則必然有建立貿易關系的愿望。國際貿易理論與實務第十六章既可由賣方也可由買方發(fā)出，它對人均無

9、法律約束力。z還可提出內容不肯定或附有保留條件的建議。z如提出價格時使用參考價（referenceprice）或價格傾向（price indication）；再如，“以我方最后確認為準”（subjecttoourfinalconfirmation）或“sale）等。先售”（subjecttoprior國際貿易理論與實務第十六章實例PLEASECABLE OFFERSOYBEAN OIL MOSTFAVOURABLEPRICE。).(請報豆油最zCAN SUPPLY SOYBEAN OIL PLEASE BID.(可供豆油請發(fā)盤)。z國際貿易理論與實務第十六章2.發(fā)盤（1）發(fā)盤的含義發(fā)盤，又稱發(fā)

10、價，是指向另一方指出某項商品的的一方條件，并愿意按照這些條件達成交易，訂立合同的行為。國際貿易理論與實務第十六章l 發(fā)盤可以是應對盤作出的答復，也可以在沒有邀請的情況下直接發(fā)出。l 發(fā)盤多由賣方發(fā)出，稱作售貨發(fā)盤（sellingoffer），也可以由買方發(fā)出，稱作購貨發(fā)盤（buyingoffer）或（bid）。l 在發(fā)盤有效期內，發(fā)盤人不得任意撤銷或修改其內容，一經對方接受，將受其約束，并承擔按照發(fā)盤條件與對方訂立合同的法律責任。國際貿易理論與實務第十六章l 完整準確地擬寫發(fā)盤函，可以避免爭議，縮短磋商時間，盡快達成協(xié)議。l 為了防止日后爭議或敦促對下訂單，發(fā)盤中應明示報價的有效期或其他約束條

11、件。國際貿易理論與實務第十六章發(fā)盤實例l OfferNW25KG0ct.,DONGBEIRICEFAQ2014CROP50MT,perbag,US$540MTCFRKOBEshipmentSightLC,Subjecttoyourreplyreachingherebythe16thl 報東北大米大路貨2014年產50公噸，凈重25公斤麻袋包裝，每公噸540CFR神戶10月份裝運，即期信用證支付，限本月16日復至有效。國際貿易理論與實務第十六章l 英國某買方向我輕工業(yè)出口公司來電“擬購美加凈牙膏大號1000羅請電告格最快交貨期”，此來電屬磋商的（）環(huán)節(jié)。國際貿易理論與實務第十六章(2)發(fā)盤的條件

12、A.發(fā)盤內容必須十分確定至少應包括下列三個基本要素：«標明商品的名稱；«明示或默示地規(guī)定商品的數量或規(guī)定數量的方法；«明示或默示地規(guī)定商品的價格或規(guī)定確定價格的方法。國際貿易理論與實務第十六章我國外貿企業(yè)實踐l 在對外發(fā)盤時，一般應明示或暗示地規(guī)定至少六項條件：貨物的品質(包括品名)、數量、包裝、價格、交貨和支付條件。這六項作主要條件視l 這是為了防止誤解和可能發(fā)生的爭議，而無需借助于任何可能引起的補救措施。國際貿易理論與實務第十六章B.表明經受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思例如：發(fā)盤人在其提出的訂約建議中加注諸如“參考”、“發(fā)盤人的最后確認為準”或其他類似的保留條

13、件，這樣的訂約建議就不是發(fā)盤，而只是邀請對。國際貿易理論與實務第十六章C.向一個或一個以上特定的人提出公約第14條第1款的規(guī)定：“凡向一個或一個以上的特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內容十分確定并且表明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即發(fā)盤。”國際貿易理論與實務第十六章發(fā)盤應向一個或一個以上特定的人(specifics)提出對廣大公眾發(fā)出的商業(yè)題，各國法律規(guī)定不一：是否發(fā)盤的問英美法系的規(guī)定是在某些場合下也可視為發(fā)盤；大陸法的規(guī)定則與此相反，凡向公眾發(fā)出的商業(yè)，不得視為發(fā)盤。國際貿易理論與實務第十六章公約對此問題持折衷態(tài)度，該公約第14條第2款規(guī)定：“非向一個或一個以上特定的

14、人提出的建議，僅應視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。”國際貿易理論與實務第十六章D.傳達到受盤人l 發(fā)盤傳達到受盤人是這樣規(guī)定的。效。各國的法律和公約都l 發(fā)盤是一種意思表示。受盤人只有在收到發(fā)盤后才能決定是否予以接受。如果發(fā)盤在傳遞進中遺失，或受盤人在收到發(fā)盤以前，受盤人通過其他途徑了解到對的內容，沒有收到發(fā)盤就主動作出接受的表示，這樣做合同是不成立的，這只能被看作是雙交叉發(fā)盤(cross offer)。國際貿易理論與實務第十六章(3)發(fā)盤的有效期 規(guī)定一段接受的期限 如何規(guī)定 規(guī)定最遲接受的期限 口頭發(fā)盤的有效時間如何？未規(guī)定有效期如何處理？國際貿易理論與實務第十六章案例

15、:一法國商人于某日上午走訪我國外貿企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認為我方應如何處理為好，為什么？國際貿易理論與實務第十六章(4)發(fā)盤生效的時間口頭方式：自對方了解效：到達(公約發(fā)盤送達受盤人效。數據電文形式：進入特定系統(tǒng)時間國際貿易理論與實務第十六章明確發(fā)盤生效的時間，具有重要的法律和實踐意義。這主要表現(xiàn)在下列兩個方面：關系到受盤人能否表示接受關系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內容國際貿易理論與實務第十六章(5)發(fā)盤的撤回與撤銷撤回(withdrawal):指在發(fā)盤送

16、達受盤人之前，將其取消，以生效沒有撤回問題可以撤回可以撤回英美法：投郵大陸法：到達公約：到達 公約規(guī)定：未生效之前，可撤回 發(fā)盤的撤回一般只在使用信件或電報向國外發(fā)盤時才適用國際貿易理論與實務第十六章撤銷(revocation):指發(fā)盤已送達受盤人，即發(fā)盤生效之后將發(fā)盤取消，以其繼續(xù)生效。撤銷國際貿易理論與實務第十六章案例l 某公司欲向美國一公司出口一批工藝品，我方于一上午10點向美方發(fā)出的單價誤報成500元，但業(yè)務員誤將500l 問:在下述情況下應當如何處理:(1)如果是在當天下午發(fā)現(xiàn)的;(2)如果是第二天上午9點發(fā)現(xiàn)的，但尚未收到買確認;(3)如果第二天上午9點發(fā)現(xiàn)，但已收到買方確認。國際

17、貿易理論與實務第十六章(6)發(fā)盤的失效發(fā)盤人依法撤銷受盤人拒絕而失效發(fā)盤的失效發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力發(fā)生不可抗力有效期已過國際貿易理論與實務第十六章3.還盤有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質上變更發(fā)盤的條件法律后果：盤失效，可能新的發(fā)盤國際貿易理論與實務第十六章4.接受(1) 含義在規(guī)定時間內，被發(fā)盤人或做出其它行為表示同意一項發(fā)盤，即是接受國際貿易理論與實務第十六章(2) 必須由受盤人作出必須是同意發(fā)盤所提出的條件國際貿易理論與實務第十六章接受方式l 受盤人直接向發(fā)盤人發(fā)出表

18、示接受或同意的或通知，這也是國際貿易業(yè)務中最常用的接收方式l 受盤人可以作出某種有關行為來表示接受，并且接受于該項行為作出效，國際貿易理論與實務第十六章l 公約第18 條第1 款規(guī)定：“受盤人或作出其他行為表示同意一項發(fā)價，即為接受。緘默和不行受?！眲颖旧聿坏萳 第3款規(guī)定：“如果根據該項發(fā)價或依照當事人之間確立的習慣作法和慣例，受盤人可以作出某種行為，例如與發(fā)運貨物或支付價款有行為，來表示同意，而無須向發(fā)盤人發(fā)出通知，則接受于該項行為作出效。國際貿易理論與實務第十六章l 行為接受與通知接受相比，我國外貿公司在長期的貿易實踐中更習慣于后者，對行為接受這 種相對特殊的接受表示方式還有些陌生。以行

19、為表示接受是否有效時，要依據受盤人所作出的行為是否根據發(fā)價或依照雙方已經確立的習慣作法和慣例而作出。zl 如果發(fā)價中提到可以用某種行為表示接受且受盤人所作出的行為符合發(fā)價中規(guī)定的方式，則行為接受。l 如9月1日買方致電賣方：“需購下列貨物：全麥餅干，100 箱，100/每箱，CIF紐約，如接受請立即發(fā)貨”。9 月2 日賣方將上述貨物裝船發(fā)運給買方。國際貿易理論與實務第十六章根據公約的規(guī)定，一項有效的接受必須是同意發(fā)盤所提出的條件。只接受發(fā)盤中的部分內容對發(fā)盤條件提出實質性的修改提出有條件的接受以上均不能接受，而只能視作還盤。國際貿易理論與實務第十六章但是，若受盤人在表示接受時，對發(fā)盤內容提出某

20、些非實質性的添加、限制和更改(如要求增加重量單、裝箱單、原產地證明或某些單據的份數等)，除非發(fā)盤人及時向受盤人表示可其間的差異外，仍。在此情況下，合同的條件就以該項發(fā)盤的條件以及接受中所提出的某些更改為準。國際貿易理論與實務第十六章案例（1）我某公司向法國一客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但價格降至15，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但要求提地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？國際貿易理論與實務第十六章接受生效的時間英美法系：投郵(3)

21、大陸法系：到達公約規(guī)定：到效國際貿易理論與實務第十六章(4)逾期的接受逾期接受屬于無效接受，除非發(fā)盤人馬上通知受盤人逾期接受有效。公約：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或將此種意見通知被發(fā)盤人。國際貿易理論與實務第十六章過期接受成為有效接受的條件l 若是因為受盤人的接受成為一項向使接受超過了期限，則發(fā)出的盤人發(fā)出的新發(fā)盤，除非該“接受”被受盤人立即表示接受。l 若接受情況應是在發(fā)盤的有效期限內發(fā)出的，按通常到達發(fā)盤人，但因為其他，如自然災害等不可抗力或郵政的延誤等，在到達發(fā)盤人過接受的期限的，除非發(fā)盤人及時通知受盤人不接受，否則該接受有效國際貿易理論與實務第十六章逾期接受的外

22、部受盤人自身合同成立不表態(tài)表態(tài)合同不成立表態(tài)不表態(tài)國際貿易理論與實務第十六章案例我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應如何處理？國際貿易理論與實務第十六章l 我公司收到外商發(fā)盤，有效期至9月20日，我方于9月22日用電傳表示接受，對方一直沒有音訊。雙合同關系 成立否？國際貿易理論與實務第十六章(5) 接受的撤回或修改公約第22條規(guī)定，如果撤回通知受盤通知應生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得以撤回國際貿易理論與實務第十六章案例：中國C公司于7月16

23、日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545信用證支付，限20日復到有效”。我方于17日復電：單價為500CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約爭議在中國仲裁”。D公司復電“市場堅挺，價格不中能減，仲裁條件可接受，速復?！贝藭r馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國開出，請確認”。但法商未確認并退回信用證。國際貿易理論與實務第十六章案例我方某公司向日商報,“玉米,一級,CIF神戶每公噸243,8月裝運,以不可撤銷信用證支付。限五天復到有效?！钡谌烊辗綇秃骸澳惴綀髢r,我方接受。但需在7月裝運。”問,雙方合同是否成立？國際貿易理論與實務第十六章案例我某

24、公司向港商A報價,限十天復到有效。第三天,我方收到兩份傳真,一份是港商A的傳真：“你方報價,已轉美商B”。另一份是美商B的信用證傳真件,方報價完全相符。其內容與我我方退回美商B的信用證, 同時向美商B發(fā)出新的報價。事后,控我方違約。美商B認為與我合同已成立,指問,我與美商B的合同是否成立？國際貿易理論與實務第十六章案例1 月15 日，我國A 公司接到從前無任何業(yè)務往來的法國B 公司的詢價， A 公司 當天 以電子郵件的方式向法國B公司報價：z“松節(jié)油450 桶，2月底交貨，每桶130，F(xiàn)OB大連，不可撤銷即期信用證付款?！?6天后，A 公司接到B公司按其報價條件開來的信用證，但由于缺乏原料等，

25、不能按時交貨。有人認為：“我方電子郵件的方式發(fā)價，發(fā)價送達受盤人z效。既然我方收到了對信用證，說明對方已經接受了我方的發(fā)價，并且接受為無條件的有效接受，我方在收到信用證時接受便生效了，發(fā)價和接受均有效則合同已經成立?！盉公司發(fā)來信用證這一行為，表明了什么問題？你的觀點是什么？z國際貿易理論與實務第十六章二、合同的訂立（一）合同成立的時間與合同生效的要件 生效是否具有法律上的效力合同成立與生效是不同的概念依據 成立接受是否生效國際貿易理論與實務第十六章1.合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為時公約實際業(yè)務中依照合同寫明日期當事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同生效我國合同法國際

26、貿易理論與實務第十六章2.合同生效的要件合同當事人的意思表示一致合同必須有對價（英美法）或約因（大陸法）當事人必須具有簽約能力合同內容必須合法合同當事人的意思表示自愿真實合同必須符合法律規(guī)定的形式P281-283國際貿易理論與實務第十六章（二） 合同的形式及其基本內容1.合同的形式形式：最為常見，如合同(contract)確認書(confirmation)(agreement).我國合同定，形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。和電子口頭形式其他形式：如行為表示接受國際貿易理論與實務第十六章2. 合同的基本內容p286-289約首基本條

27、款三個部分約尾國際貿易理論與實務第十六章合同的基本內容l 約首：是合同的序言部分，包括合同名稱、合同號碼、訂約人的名稱和地址等；l 本文：是合同的主體部分，包括品名、規(guī)格、數量、價格、包裝、交貨條件、與保險條件、支付方式以及檢驗、索賠、不可抗力和仲裁條款等；l 約尾：是合同的結尾部分，包括訂約時間和地點及雙方簽字等項內容。我國出口合同的訂約地點一般填寫在我國。國際貿易理論與實務第十六章合同的履行第三節(jié)一、出口合同的履行貨(備貨、報驗)、證(催證、審證和改證)、船(租船訂艙、辦理貨運手續(xù))、款(制單結匯)四個環(huán)節(jié)的工作最為重要。貨款船證國際貿易理論與實務第十六章（一）備貨與報驗貨物自身問題：品質、規(guī)格、數量、備貨時間包裝外包裝的運輸標志國際貿易理論與實務第十六章2.報驗檢驗出證申報國際貿易理論與實務第十六章l 報驗商品：客戶需要商檢的；中國法檢貨物 ；進口國法檢貨物l 檢驗的內容，包括商品的