關(guān)于共贏公眾企業(yè)的法理研究

1、關(guān)于共贏公眾企業(yè)的法理研究盡管新制度主義者認(rèn)為只要產(chǎn)權(quán)清晰，市場(chǎng)就可以解決一切，非常推崇私有者，但是實(shí)際上公有制在歐美國家廣泛存在。中國公有制的主要表現(xiàn)形式是國有企業(yè)，在歐美國家的公有制要表現(xiàn)形式是上市公司，共贏經(jīng)濟(jì)學(xué)理論把這兩種公有制企業(yè)統(tǒng)稱為公眾性企業(yè)，并且認(rèn)為管制公眾性企業(yè)所有者缺位是政府在初次分配領(lǐng)域三大職責(zé)之一。本文將研究政府如何創(chuàng)新管理機(jī)制來解決公眾企業(yè)治理所有者缺位。一、公眾企業(yè)所有者缺位的原因與危害1、公眾企業(yè)所有者缺位的原因國有企業(yè)所有者缺位的原因。國有資產(chǎn)資產(chǎn)的所有權(quán)是全國人民，但是是由政府代表全國人民的管理國有資產(chǎn)，政府的管理行為需要官員具體執(zhí)行，然而官員利益與政府利益不

2、能總是一致，這就導(dǎo)致政府利益與人民利益在實(shí)際中不一致。在沒有一個(gè)保證官員利益與政府利益一致的制度前提下，國有企業(yè)的所有者缺位，內(nèi)部人控制就不可以避免。上市公司所有者缺位。上市股份公司的股份分散，小股東占股份總數(shù)不少，但是每個(gè)人股權(quán)數(shù)量很少，甚至在多數(shù)世界500強(qiáng)的企業(yè)中，沒有一個(gè)股份超過1%的自然人股東，在企業(yè)管理方面搭便車的思想嚴(yán)重，而且政府沒有嚴(yán)格執(zhí)行那些管制公眾企業(yè)弄虛作假法律制度，這就造成了上市公司所有者缺位和內(nèi)部人控制。2、所有者缺位帶來危害賤賣國有資產(chǎn)。吳敬璉認(rèn)為國有資產(chǎn)流失在于公司治理結(jié)構(gòu)沒有建立，所有者缺位，造成內(nèi)部人控制。他認(rèn)為現(xiàn)在國有企業(yè)改制不是老板在改，而是打工的在改，屬

3、于自賣自買，才會(huì)出現(xiàn)企業(yè)賤賣的情況。經(jīng)營者畸形高薪酬。中國保監(jiān)會(huì)主席吳定富日前怒斥保險(xiǎn)公司高管薪酬過高的畸形現(xiàn)象，并稱將對(duì)國有保險(xiǎn)公司高管薪酬進(jìn)行清查。廣東省紀(jì)委常委、秘書長(zhǎng)蔣樂儀在廣東省國有企業(yè)資產(chǎn)流失情況及其對(duì)策的報(bào)告說，在國企改革中，一些企業(yè)違反國有資本保值增值辦法和省政府制定的量化考核指標(biāo)的規(guī)定，以強(qiáng)調(diào)經(jīng)營者個(gè)人貢獻(xiàn)為由，自定高薪酬。如有的企業(yè)實(shí)行“國有資產(chǎn)增量股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)”，幾年間一些高層管理人員分別獲得幾千萬甚至近億元個(gè)人收益，而企業(yè)每況愈下，甚至經(jīng)營虧本。美國的金融高管也是自己給自己發(fā)高薪，很多高管年薪過億，甚至公司一邊拿著政府的救助資金，一邊發(fā)高薪。2008年金融危機(jī)的重要誘因。在

4、美國由于國民收入分配不均，使得大部分的美國人實(shí)際收入水平下降，但是他們?yōu)榱吮Ｕ献约合鄬?duì)高的消費(fèi)水平，就只有借助借貸，而美國的金融企業(yè)大部分都存在所有者缺位的問題，美國的所有者和經(jīng)營者之間的激勵(lì)兼容機(jī)制存在激勵(lì)性強(qiáng)但缺乏約束性的嚴(yán)重缺陷，使得美國金融公司就敢于并且積極的給中低收入者貸款。二、現(xiàn)代企業(yè)治理機(jī)制及其缺陷1、現(xiàn)代企業(yè)治理機(jī)制現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)。為了解決所有者缺位的問題，人們創(chuàng)造了現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和由高層經(jīng)理人員組成的執(zhí)行機(jī)構(gòu)四部分組成。其中股東大會(huì)選舉董事組成董事會(huì)，并將自己的資產(chǎn)交給董事會(huì)托管;董事會(huì)是公司的最高決策結(jié)構(gòu)，擁有對(duì)高

5、層經(jīng)理人員的聘用、獎(jiǎng)懲及解雇權(quán);股東大會(huì)同時(shí)選舉監(jiān)事組成監(jiān)事會(huì)，負(fù)責(zé)監(jiān)督檢查股市的財(cái)務(wù)狀況和業(yè)務(wù)執(zhí)行狀況;高層經(jīng)理人員組成的執(zhí)行機(jī)構(gòu)在董事會(huì)的授權(quán)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營。激勵(lì)兼容機(jī)制。委托人與代理人各自追求利益的差異體現(xiàn)在：作為委托人的董事會(huì)要求經(jīng)理人員盡職盡責(zé)，執(zhí)行好經(jīng)營管理的職能，以便為公司取得更多的利潤;而作為代理人的高層經(jīng)理所追求的，則是他們本身的人力資源資本(知識(shí)、才能、社會(huì)地位、聲譽(yù)等)的增加以及相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)收益。公司將經(jīng)營工作委托給高層經(jīng)理人員，根據(jù)經(jīng)理人員的工作業(yè)績(jī)(包括公司的盈利狀況、市場(chǎng)占有率、在社會(huì)公益方面的表現(xiàn)等)對(duì)他們實(shí)行相應(yīng)的激勵(lì)就顯得十分重要了。其目的是要高層經(jīng)理

6、人員采用適當(dāng)?shù)男袨?，主觀上為自己的利益而工作，客觀上最大限度地為了增加所有者的利益，從而實(shí)現(xiàn)激勵(lì)相容。實(shí)現(xiàn)激勵(lì)目標(biāo)的具體方法主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：正向激勵(lì)。即所有者通過董事會(huì)制訂的報(bào)酬制度將經(jīng)理人員對(duì)個(gè)人效用最大化的追求轉(zhuǎn)化為對(duì)企業(yè)利潤最大化的追求。負(fù)向激勵(lì)。負(fù)向激勵(lì)就是指一種約束機(jī)制。由于所有者與經(jīng)理人員之間存在著嚴(yán)重的信息不對(duì)稱，這使得經(jīng)理人員有可能利用自己的信息優(yōu)勢(shì)，通過偷懶或采取機(jī)會(huì)主義行為來實(shí)現(xiàn)自我效用最大化。負(fù)向激勵(lì)就是指所有者對(duì)經(jīng)理人員采取的懲罰性約束措施。負(fù)向激勵(lì)首先表現(xiàn)在，在現(xiàn)代公司內(nèi)部，盡管董事會(huì)把大部分的決策管理權(quán)授予了公司的經(jīng)理階層，但董事會(huì)依然保留了對(duì)經(jīng)理人員的控制

7、(聘用與解聘)，及決定他們工資水平的權(quán)利。2、現(xiàn)代企業(yè)治理機(jī)制的缺陷看起來，現(xiàn)代企業(yè)治理機(jī)構(gòu)和機(jī)制似乎完美無缺，可以解決所有者缺位的問題。但實(shí)際上并非如此，而是存在嚴(yán)重缺陷，并會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重問題?，F(xiàn)代公司構(gòu)架存在問題。2008年進(jìn)入危機(jī)暴露公司治理失效的問題，主要是獨(dú)立董事不能夠獨(dú)立。為什么會(huì)出現(xiàn)獨(dú)立董事不獨(dú)立的情況呢?就是由于在股東大會(huì)選舉董事會(huì)時(shí)出現(xiàn)了問題。對(duì)于國有企業(yè)來說，股東大會(huì)選舉董事會(huì)實(shí)際上就是主管部門排遣的代理人，經(jīng)理人員也是主管部門排遣的代理人，董事會(huì)和經(jīng)營者的利益往往是一致，但是與國家利益并不一定一致。因?yàn)榇韲匈Y產(chǎn)股權(quán)的股東代表企業(yè)主管部門都不一定能夠代表國家利益，他們作為理

8、性的經(jīng)濟(jì)人，都會(huì)從追求自身利益最大化選拔董事會(huì)，董事會(huì)也會(huì)從追求自身利益最大化選拔經(jīng)營者。由此可以看出國有企業(yè)治理會(huì)出現(xiàn)問題在于股東代表不一定能代表國家利益。對(duì)于上市股份公司來說，股東代表也沒有代表性，因?yàn)檎加写蟛糠止蓹?quán)的中小股東，都沒有自己的代表，有些公司中小股東占有股份90%，但是在股東大會(huì)上搭便車沒有行使自己的權(quán)利，造成選出的董事會(huì)缺乏代表性?，F(xiàn)有薪酬模式也容易讓外部董事內(nèi)部化，因?yàn)楠?dú)立董事薪酬由企業(yè)自己定，獨(dú)立董事為了自己的利益，就容易與經(jīng)營者結(jié)成同盟。因此，董事會(huì)的代表性和企業(yè)董事會(huì)及經(jīng)營者薪酬制定內(nèi)部化是現(xiàn)代企業(yè)治理失效的兩個(gè)最根本原因。激勵(lì)兼容機(jī)制存在缺陷。激勵(lì)兼容機(jī)制被創(chuàng)造出來

9、就是用于解決所有者缺位問題的。最典型的所有者與經(jīng)營者契約機(jī)制是期權(quán)制度，期權(quán)這種東西被推而廣之，經(jīng)常用于對(duì)基金經(jīng)理的激勵(lì)。他賺得越多，獎(jiǎng)金就越多，但是一旦賠了，他并不能全部承擔(dān)，而是投資者承擔(dān)，所以對(duì)他來講，可能產(chǎn)生更強(qiáng)的冒險(xiǎn)心理。這種激勵(lì)兼容機(jī)制存在激勵(lì)性強(qiáng)但缺乏約束性的嚴(yán)重缺陷，并且成為引發(fā)2008年金融危機(jī)兩個(gè)根本原因之一。三、共贏企業(yè)治理結(jié)構(gòu)1、企業(yè)治理的外部監(jiān)管機(jī)制股東大會(huì)只能選舉內(nèi)部董事。不管是國有企業(yè)還是上市公司其股東大會(huì)都缺乏足夠的代表性，其選出董事也不會(huì)有足夠的代表性，因此，股東大會(huì)只選舉內(nèi)部董事，外部董事由第三方機(jī)構(gòu)指定。健全獨(dú)立董事制度。指定獨(dú)立董事的第三方機(jī)構(gòu)。不管是國

10、有企業(yè)還是上市公司他們都應(yīng)該受證監(jiān)會(huì)的監(jiān)督和約束，就可以把證監(jiān)會(huì)作為獨(dú)立董事指定機(jī)構(gòu)。制定獨(dú)立董事任職資格獲取辦法。首先通過資格審查，再進(jìn)行資格考試，合格者獲得任職資格，所有具有任職資格的人員組成候選獨(dú)立董事庫。獨(dú)立董事的指定方法。通過隨機(jī)抽取的辦法產(chǎn)生，并且一個(gè)有任職資格的人員只能擔(dān)任一個(gè)公司的獨(dú)立董事，一年一換。獨(dú)立董事的薪酬制度。全國所有的獨(dú)立董事都享受相同工資待遇，差旅費(fèi)實(shí)報(bào)實(shí)銷。獨(dú)立董事失職的法律后果。對(duì)于企業(yè)違法行為和企業(yè)經(jīng)營失敗，如果獨(dú)立董事存在失職行為，獨(dú)立董事應(yīng)該承擔(dān)連帶法律責(zé)任。如果獨(dú)立董事如果受經(jīng)營者賄賂，將承擔(dān)經(jīng)濟(jì)犯罪的刑事責(zé)任。2、責(zé)權(quán)利統(tǒng)一的激勵(lì)兼容機(jī)制完善所有者與

11、經(jīng)營者的契約機(jī)制。激勵(lì)性契約簡(jiǎn)化的基本模型Y=K+aB(a為分成比例、B為產(chǎn)量等可以掛鉤指標(biāo)，且是代理人努力的結(jié)果)。最典型的所有者與經(jīng)營者契約機(jī)制就是期權(quán)制度，期權(quán)這種東西被推而廣之，經(jīng)常用于對(duì)基金經(jīng)理的激勵(lì)。這種機(jī)制最大問題就是使基金經(jīng)理投資缺乏長(zhǎng)期性，因此要完善這種機(jī)制，就要對(duì)aB的部分要建立長(zhǎng)效機(jī)制，我建議的方法就是經(jīng)營者必須把a(bǔ)B的部分全部買成公司的股票，在沒有離開公司之前，經(jīng)營者無權(quán)賣出自己的股票，當(dāng)然這是指經(jīng)營者占有的公司股票很少的情況下，如果經(jīng)營者所買的公司股票超過了國家規(guī)定的份額后可以按國家規(guī)定買賣公司股票。這些股票就相當(dāng)于經(jīng)營者用于兌現(xiàn)所有者與經(jīng)營者的契約的保證金，如果企業(yè)

12、虧了，經(jīng)營者也必須按aB的部分補(bǔ)償企業(yè)。這樣就建立企業(yè)所有者和經(jīng)營者的責(zé)權(quán)利統(tǒng)一的契約機(jī)制。如何建立所有者與經(jīng)營者責(zé)權(quán)利統(tǒng)一的契約機(jī)制呢?第一確定企業(yè)董事會(huì)和經(jīng)營者(高管)薪酬的決定權(quán)。其薪酬由外部監(jiān)管部門制定，不能由企業(yè)自定薪酬。非國有企業(yè)和上市公司可以例外。第二確定經(jīng)營者范圍。即確定屬于企業(yè)經(jīng)營者的范圍。我認(rèn)為應(yīng)該包括總經(jīng)理、副總、部門經(jīng)理等。第三確定計(jì)算B的方法。因?yàn)橐郧岸嘁阅昶骄酱_定，因此可以認(rèn)為新增超過基數(shù)的利潤都可以認(rèn)為經(jīng)營者努力的結(jié)果，當(dāng)作是B。第四確定a這個(gè)提成比例。a可以固定為10%左右，當(dāng)然，也可根據(jù)企業(yè)規(guī)模來確定浮動(dòng)比例。，可以建立一個(gè)與企業(yè)規(guī)模成反比例函數(shù)a=W

13、÷X(X為企業(yè)投資規(guī)模，單位為千萬元)。比如：投資1千萬元時(shí)的a定為20%，求出W為0.2千萬元，那么1億元時(shí)，a為2%。第五aB只能全部購買企業(yè)資產(chǎn)，在高管離職后才能賣出。四、共贏公眾企業(yè)治理機(jī)制的理性分析1、企業(yè)治理的外部監(jiān)管機(jī)制的合理性分析股東大會(huì)只能選舉內(nèi)部董事。因?yàn)椴还苁菄衅髽I(yè)還是上市公司的股東大會(huì)都缺乏足夠的代表性，其選出董事也不會(huì)有足夠的代表性，因此，股東大會(huì)只選舉內(nèi)部董事，外部董事由第三方機(jī)構(gòu)指定。如果企業(yè)自聘獨(dú)立董事，企業(yè)的控制人就必然會(huì)選擇關(guān)系人出任獨(dú)立董事，如果企業(yè)獨(dú)立董事都由企業(yè)規(guī)定其薪酬待遇，獨(dú)立董事就容易被企業(yè)高層收買。所以獨(dú)立董事由第三方證監(jiān)會(huì)通過隨機(jī)抽取的辦法產(chǎn)生，都享受統(tǒng)一的工資待遇。獨(dú)立董事時(shí)代表公眾股東，對(duì)企業(yè)違法行為有責(zé)任制止，如果獨(dú)立董事存在與經(jīng)營