公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的原則與因素-新版

1、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的原則很多人認為律師的工作其實就是規(guī)避風險，或者是出現(xiàn)風險事件以后我們怎么樣能 夠減少損失。但事實上，對于從事商事法律法律服務(wù)，提供非訴解決方案的律師而言， 我們更多的工作是為企業(yè)創(chuàng)造價值，通過法律的手段，我們更大規(guī)模地、更高效地實現(xiàn) 企業(yè)的商業(yè)目的。這個是創(chuàng)造價值的問題，不僅僅是減少損失的問題。第一個就是實現(xiàn)商業(yè)目的。因為任何人的商業(yè)行為都會有一定的目的，我們的設(shè)計 方案一定要從實現(xiàn)商業(yè)目的這一前提出發(fā)，最后，它也是檢驗設(shè)計方案是否合理、是不 是合適這個企業(yè)的唯一標準。也就是說，商業(yè)目的能否實現(xiàn)，是我們進行股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計 的一個前提性的原則。實現(xiàn)商業(yè)目的，可能很多的企業(yè)家們自己

2、會認為這個很簡單，商業(yè)目的歸根到底就 是為了賺錢。事實上在奔向賺錢這個最終目的的過程中，我們會有很多階段性的目的， 或者是我們這個企業(yè)設(shè)置本身就不一定是為了賺錢，可能有其他的目的，或者是它不直 接通過經(jīng)營來賺錢。我們簡單的歸納一下，有些人可能說我就是想開一個百年老店，有一個品牌然后有 榮譽感。這個百年老店當然跟家族企業(yè)會聯(lián)系在一起，比如說老干媽那個老太太她就堅 決不向資本市場靠攏，她就想做一個百年老店，所以她的股權(quán)就是牢牢的抓在她的手上， 她不會上市。還有一些家族企業(yè)，可能是不同的行業(yè)還有不同的要求， 像香港的李錦記, 他會牢牢的抓住這個企業(yè)的控制權(quán)在他們家族的手上，因為食品行業(yè)品牌的價值和傳

3、承。有些人說這個公司給我持股，反正現(xiàn)在這個股權(quán)投資這么時髦，我設(shè)計一個投資公司， 設(shè)計一個私募基金管理或者是投資管理公司，那么就是投資平臺的一個目的。還有一些 是為了上市圈錢和上市融資，各種各樣的企業(yè)，都會有他的一些商業(yè)目的。但是很多的 企業(yè)家他可能自己也沒有搞懂創(chuàng)建公司除了賺錢以外，我還會有其他的階段性的目的或 者是有其他的沒有想到的目的，或者是想到的目的不知道怎么去實現(xiàn)。第二個原則就是風險最小化。在股權(quán)層面，我們要關(guān)注三個方面的風險。一個是合伙人之間 因為內(nèi)訌而產(chǎn)生的風險，這種案例太多了。第二，就是創(chuàng)始人和員工之間，因為對企業(yè)來說現(xiàn)在人才是最寶貴的財富也是最優(yōu)質(zhì)的資源，很多的創(chuàng)始人會分享他

4、的股權(quán)給核心的員工，但是很多人就是簡單的給一些股權(quán)就行了，有的人可能稍微想的復(fù)雜一點，我是不是搞股權(quán)激勵，是不是給簽一個合同。其實這兩種情況他們都意識到這個問題，如果想得過于簡單可能會產(chǎn)生很多的問題，接下來我們會仔細的說。還有一個就是 創(chuàng)始人和投資人之間風險。在做股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的時候，這三大方面的風險我們要盡可能的防范。我們先說一下決策權(quán)。一開始創(chuàng)業(yè)的時候可能大家都是最簡單，按照我們投資出錢的比例分配股份，可能這個好像是看上去是最公道的一種方法，事實上這個東西并不一定公道，可能會產(chǎn)生各種各樣的問題。這兩個公司都出現(xiàn)過合伙人之間的股權(quán)內(nèi)訌的問題，海底撈很順利的解決了，真功夫就悲傷了。對于創(chuàng)始人蔡達

5、標來說是一個很不好的結(jié)果。張勇他是海底撈掌舵人，當時他一分錢沒有出。海底撈創(chuàng)建的時候當時他們是四個人兩男兩女，后來這兩男兩女很神奇的變成了兩對夫妻，他們一開始投資的時候還不是夫妻。張勇是沒有出錢的，其他的三個人都是出錢的，但是張勇又賺了一個老婆又賺了一個公司。張勇當時跟他老婆是占了50%的股份，他們這兩對夫妻在公司發(fā)展的過程中因為這個股權(quán)對半開的問題就產(chǎn)生了一系列的爭持，在這個爭持的過程中張勇有一個很神奇的方法，不知道怎么樣以1993年創(chuàng)立時期的出資價格收購了施勇紅18%的股份，這是一個謎，現(xiàn)在還沒有人知道。新聞?wù)f這是一個很神奇的事情。但是事實上這個一點都不神奇，我覺得很容易理解，可能是用了

6、注冊資本平價轉(zhuǎn)讓不用交稅方式來避稅，不然十幾年的公司當時注冊資本那么少， 是不可能用原價來轉(zhuǎn)讓的，現(xiàn)在很多的公司都是這樣轉(zhuǎn)移股權(quán)的，經(jīng)過了調(diào)整以后，張勇就占有海底撈68%的股份，他跟他老婆兩個人占了大多數(shù)的股份。真功夫蔡達標沒有那么幸運了，這個就是典型的創(chuàng)始人之間的股權(quán)糾紛的一些例子。這些風險其實在做股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的初期都是需要去規(guī)避的。股權(quán)糾紛的風險更多的 是來自這個股權(quán)激勵，很多的人說股權(quán)激勵很簡單，很多的老板也在這樣做，我就直接 給你一點股份就行了。這是很有誠意的老板，因為愿意選擇直接把股份過戶給員工的老 板是很實在的。股權(quán)激勵可能給出很多的問題，包括給創(chuàng)始人帶來很多的問題，也會給 員工帶

7、來很多的問題。股權(quán)激勵的問題是我們一個專項的法律服務(wù)，它是需要專門研究的，現(xiàn)在很多外面 的公司做這個業(yè)務(wù)他們做的比我們好，因為他們的營銷人員比較多，我們沒有營銷人員 們只有研發(fā)人員，所以我們很悲催又要做營銷又要做研發(fā)，還要做生產(chǎn)管理?，F(xiàn)在深圳 某某公司，營銷規(guī)模很大，他們很多就是從我們律師這里買下幾個方案以后拿去套，套 來套去。其實這個事情按我們標準做的話，我們會先對公司進行一個調(diào)研，然后了解這 個公司所處的行業(yè)、所發(fā)展的環(huán)境等各種各樣的因素，確定這個企業(yè)未來發(fā)展性的一些 東西，然后再跟老板訪談了解你給這個股權(quán)的目的和一些想法，還會跟這個被授予的對 象進行一個訪談，因為股權(quán)激勵的最終目的是想把

8、有價值的員工捆在一起，能夠更好的 一起創(chuàng)業(yè)，但是設(shè)計方案只滿足了老板一方面的需求的話，那肯定達不到這個目的。所 以我們也會跟這個被授予對象進行一個商談，商談完了以后我們會進行一個分析，最后 提煉找到一個對企業(yè)發(fā)展有利、對老板有利、對員工都有利的三個主體都會受益的一種 方案，再去通過一系列的法律文書把它確定下來，這個本身是一個很復(fù)雜的活。創(chuàng)始人跟投資人的風險，主要是產(chǎn)生于融資失敗的風險和這個股權(quán)變動的風險。所 謂的融資失敗的風險，很多的企業(yè)想融資，可是對于有一些股權(quán)結(jié)構(gòu)，專業(yè)的投資人一 看就沒有興趣了，因為你的股權(quán)結(jié)構(gòu)根本不適合他進來。如果他覺得你這個行業(yè)比較好, 你這個團隊他也欣賞，他肯定會要

9、求你調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，你不調(diào)整恐怕他不會來的。還有 一個就是融資過程中股權(quán)變動的影響，這個是什么意思呢？很多投資過程伴隨著很熱門 的詞匯叫對賭，對賭有很多種模式，其中有一種就是用股權(quán)對賭。調(diào)整這個交易股權(quán)的 比例，這個就會導致公司的控制權(quán)的變動，創(chuàng)始人可能會喪失這個公司的控制權(quán)。股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的第三個原則就是利益最大化的問題。有兩大稅種，一個是企業(yè)所得稅，一個是個人所得稅，跟股權(quán)結(jié)構(gòu)是緊緊聯(lián)系在一起的。還有一個是股權(quán)溢價收益最大化 的問題，這個所謂的股權(quán)溢價就是我們增資控股或者是轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者是上市以后我們轉(zhuǎn)移股份，中間都會有一個巨大的溢價，那么這種因為這種股權(quán)的最大溢價會帶來同樣的轉(zhuǎn)讓的營業(yè)稅和所

10、得稅稅基很大，營業(yè)稅至少5%，企業(yè)所得稅25%，個人所得稅20%，這是很大的規(guī)模，因為它的基數(shù)很大，動不動就是幾個億幾十個億，所以這中間的利益會很大。如果我們在做股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的時候考慮這些因素，就可以盡可能的去少交一些稅收，我們這種設(shè)計是合法的一些減少稅收。我們剛才講了這么多主要就是講這個進行股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的原則性問題，也就是說我們必須圍繞實現(xiàn)商業(yè)目的，風險最小化和利益最大化這三個原則來進行設(shè)計，這三個原則其實也是最終的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的一個終點。為什么它又是起點又是終點？因為最后檢驗這個方案是不是適合，我們最終的標準也是這三個，如果不能實現(xiàn)我的商業(yè)目的肯定不是一個好的方案，如果不能做到風險最小，不

11、能做到利益最大也稱不上是好的方案。股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計要素1、主體最簡單的是自然人直接持股，自然人持股有好的一面有不好的一面，就是剛才我們前面說的那兩種結(jié)構(gòu)，公司上市之后，如果是法人股東要分紅是不需要交稅。但是法人持股轉(zhuǎn)讓的話是要交稅的，自然人直接持股轉(zhuǎn)讓是少交一道稅的，因為你通過法人持股在轉(zhuǎn)讓的過程中要交企業(yè)所得稅，然后你再分給股東，個人要交付分紅股息分紅利稅20%，所以總共25%加 20%，綜合就是40%；如果個人直接持有上市公司的股份，在經(jīng)過一段時間解禁后的股份轉(zhuǎn)讓，只是轉(zhuǎn)讓的這個個人所得稅的一部分，是比較少的。還有一個間接持股主體，間接持股主體主要是兩大類，一類是持股平臺，這些主體就是合伙，個

12、體戶也是可以持股的，在稅收層面上個體戶有很多的好處，它有很高的稅封，也有一個協(xié)議稅收的問題，在很多的地區(qū)可以做到協(xié)議稅收的，個體戶在稅收籌劃上面是一個很有意義的主體。還有一類就是代持 ，在某種程度上它是一個個人平臺。不同的主體有不同的好處，各有各的價值，這個價值不僅僅是稅收價值，還有一些可以隱藏起自己的真實目的，或者是轉(zhuǎn)移視線，所以我們在股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的時候，會考慮用哪一個主體來持有這個股份。2、比例關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)比例在我國的公司法上面，有幾個核心的數(shù)據(jù)。大于三分之二是股東大會在做出重大決議的時候，比如說修改公司章程這類核心問題的時候，需要要三分之二以上的多數(shù)表決權(quán)通過才會產(chǎn)生法律效力；大于三分之

13、一就是一票否決，因為只要超過三分之一你就不可能超過三分之二，重大決議無法通過；大于二分之一更多的是從財務(wù)上考慮，資本市場運作的時候超過51%就可以合并財務(wù)報表， 還有一個相對的控制權(quán)，就是經(jīng)營層面很多的決策是可以通過的。我們法律層面還有一個10%，這個10%的股份有什么好處呢？因為很多的時候，畢竟創(chuàng)業(yè)失敗還是占多數(shù)，有一些公司創(chuàng)業(yè)失敗后大股東拍拍屁股不知道人去哪了，但是這個公司放到這里，現(xiàn)在新的征信系統(tǒng)可能會對小股東產(chǎn)生很多影響，大于10%的股份我們就可以向法院申請解散這個公司。 還有一個比例是大于5%， 這個不是法律上規(guī)定的，是政策層面的問題，就是在這個上市公司交易過程中信息披露上會存在一個

14、限制。3、協(xié)議這個 AB 股的設(shè)計問題，在美國是很常見的，因為西方英美法系的國家他們更在乎這個財產(chǎn)的收益權(quán)，而不在乎財產(chǎn)的所有權(quán)。AB 股的設(shè)置，是為了創(chuàng)始人能夠更好的控制公司，同時又能滿足在發(fā)展過程中不停的融資，這種設(shè)置的大都是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，都需要燒錢。還有一個 通過協(xié)議我們可以實現(xiàn)表決權(quán)和投票權(quán)的委托。京東上市前都是通過委托授權(quán)給劉強東來實施的，上市以后他采用 AB股。然后就是在我們國家的上市公司經(jīng)常用到，“一致行動人”，這個也是可以通過協(xié)議來實現(xiàn)。還有就是我們通過協(xié)議可以實現(xiàn)股權(quán)變動的控制。前面三種可能在資本行業(yè)里面的人都經(jīng)常見到，第四種可能很少有人見到了，因為 前面這幾種相對來說股權(quán)都是

15、比較穩(wěn)定的，但是下面這些情況出現(xiàn)的時候這些股權(quán)是可 以變動，那這個變動怎么樣來控制。我們在融資過程中，很多的投資人他會給你的投資 清單里面就會有這些約定，包括創(chuàng)始人在一開始創(chuàng)業(yè)的時候，也可以約定一些股權(quán)成熟 和退出的機制。對賭也可以通過協(xié)議控制，因為對賭也是可以導致股權(quán)的變化。股權(quán)轉(zhuǎn) 讓也可以通過協(xié)議控制。股權(quán)結(jié)構(gòu)類型平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)，就是在持股比例上比較均勻，沒有一個核心，這種結(jié)構(gòu)是不合理的。高度集中結(jié)構(gòu)，這種結(jié)構(gòu)可能會影響融資，這也是一個不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。適度集中結(jié)構(gòu)，如果要向資本市場進軍的話，這種適度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)是最理想的。還有一種不太合理的結(jié)構(gòu)就是平均分散結(jié)構(gòu)，這個跟前面的平衡有一點不一

16、樣，它 的股東人數(shù)會比較多但是每個人占有的分量又比較少，這種很難形成一個決策。還有一個夫妻股東結(jié)構(gòu)，我們國家前面30年創(chuàng)業(yè)的過程中，很多的行業(yè)百分之八九 十的企業(yè)都是夫妻店，這個可能會產(chǎn)生一個很大的風險，就是公司喪失法人人格，公司 有限責任可能會要求股東來承擔。創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計我們前面講的設(shè)計原則和設(shè)計要素，都是針對所有的公司而言的，這里簡單的講一 下創(chuàng)業(yè)企業(yè)或者初創(chuàng)公司的一些稍微不同的地方，就初創(chuàng)型企業(yè)我們設(shè)計的一個直接目 標或者短期目標就是要實現(xiàn)這個公司控制要協(xié)調(diào)，跟利益要均衡。前面的1234點都是風險最小化的要素，然后這里還有一個避開上市融資的障礙，因為有一些股權(quán)結(jié)構(gòu)會導致關(guān)聯(lián)交易、

17、同業(yè)競爭等各種各樣的問題，我們在初創(chuàng)的時候就應(yīng)該考慮這個問題，避開上市障礙也是需要特殊考慮的一個問題初創(chuàng)公司安排股權(quán)結(jié)構(gòu)安排比例的時候，要考慮一個因素，就是我們絕大部分是通 過錢來衡量我們股權(quán)結(jié)構(gòu)比例的，但是事實上我們合伙人投入，很多是給錢給物給時間 給經(jīng)歷給資源給點子給知識產(chǎn)權(quán)，他的貢獻值要怎么去量化，我們可以建立相應(yīng)的數(shù)據(jù) 模型來均衡一下貢獻值的大小，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計方案也需要得到各個合伙人之間的認 可，我們只是提供一個可能性，就是我會考慮這些問題，你們同意不同意那是另外一回 事了。還有合伙人和聯(lián)合創(chuàng)始人之間的兼職、顧問，就是我不來上班，但是也會提供一些 好處，這些人怎么樣計算成價值換算成股份。還有一個天使投資人投錢的，他投 100萬但是我可能只能給10%的股份，這個也是 由資金貢獻值和創(chuàng)始人想法價值的一個計算的問題。還有一個要考慮的因素，就是創(chuàng)業(yè)初期的時候，是不是應(yīng)該給員工的股權(quán)激勵的問 題，很多的企業(yè)就是拉一個過來說我給你多少股權(quán)，事實上這個時候股權(quán)不一定有吸引 力的，你給了還可能會產(chǎn)生很多新的問題，這個