法定代表人案例

1、Word文檔法定代表人案例 案例：法定代表人的職務行為 案情簡介 茂源食品有限責任公司（以下簡稱茂源公司）為自1996年以來，始終由張某擔當該企業(yè)董事長。2001年，張某利用職務之便，私自以茂源公司的名義與其他3家企業(yè)發(fā)起成立了華泰房地產有限責任公司（以下簡稱華泰公司），并挪用茂源公司資金500萬元作為出資，張某兼任華泰房地產公司董事長。2002年1月9日至2002年6月24日之間，張某與當地恒通有限責任公司（以下簡稱恒通公司）簽訂借款合同11份，商定：因經營房產開發(fā)業(yè)務，恒通公司借款兩筆總計1000萬元給華泰房地產有限責任公司；借款9筆共計980萬元給華泰房地產有限責任公司其次營業(yè)部。還款期

2、限最長不超過3個月，利率為23。合同簽訂后，恒通責任公司按約付給華泰公司及其其次營業(yè)部人民幣合計1980萬元。后因華泰公司及其其次營業(yè)部未按約償付借款本全及利息，恒通公司向法院提起訴訟，要求華泰公司履行還款義務。而華泰公司卻認為，張某未經董事會同意，私自簽訂借款合同，屬于越權行為，應由張某擔當責任。 后經查明，張某涉嫌貪污、挪用資金等罪名已經于2003年1月被檢察機關批準逮捕。茂源食品有限責任公司也已向法院提起訴訟，要求法院認定張某任職期間的出資行為無效，并要求華泰公司返還被張某挪用的500萬元資金。 關于本案中張某以法定代表人身份所進行的借款行為和設立公司的行為是否有效，存在以下兩種觀點：

3、一種觀點認為：公司的董事長雖然為公司的法定代表人，可以代表公司為民事行為，但董事長未經合法程序私自以公司名義從事的行為不能視為是公司法人的行為，而應當由其自身擔當相應責任。因此，張某任茂源有限責任公司董事長期間濫用職權，挪用公司資金進行出資的行為無效，茂源公司有權要求華泰公司返還資本金。對于張某未經董事會同意，向恒通公司的借款的行為屬于越權行為，也應由張某擔當還款責任。 另一種觀點認為：董事長為公司的法定代表人，法定代表人以法人名義從事的行為即視為是法人行為。在本案中，張某以茂源公司名義設立公司的行為在第三人看來無從推斷為超越權限的行為，故應認為有效。張某以華泰公司名義簽訂的借款合同也同樣有效

4、。故茂源公司無權要求撤回出資，該筆資金應當作為華泰公司對外擔當責任的一般擔保財產。 評析 本案的關鍵在于解決張某的法定代表人的身份與法人之間的關系及其以此身份所從事的民事行為的效力。 一、法人的法定代表人 民法通則第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。”依此規(guī)定，法定代表人為法人的常設機關。法人的法定代表人具有以下特征：（1）法定代表人是法定的。何人為法定代表人是由法律或法人的組織章程規(guī)定的。如1999年公司法中規(guī)定，公司的董事長是公司的法定代表人；（2）法定代表人是代表法人行使職權的負責人。法人的法定代表人，依照法律或者法人組織章程的規(guī)定

5、，代表法人行使職權，無須另行授權，法定代表人只能是法人的負責人，而不能是一般人員。最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的看法第38條規(guī)定：“法人的正職負責人是法人的法定代表人。沒有正職負責人的，由主持工作的副職負責人擔當法定代表人。設有董事會的法人，以董事長為法定代表人；沒有董事長的法人，經董事會授權的負責人可作為法人的法定代表人?！保?）法定代表人是代表法人進行業(yè)務活動的自然人。法人的法定代表人為法人獨任機關，只能由一個自然人擔當。擔當法定代表人的自然人也只有依照法律或章程規(guī)定在職權范圍內代表法人從事民事活動時，才為法定代表人。若其 不是代表法人實施行為的，則其行為不為法定代

6、表人的行為，而屬于以個人名義實施的個人行為。 只有具備規(guī)定條件的自然人，才可擔當法人的法定代表人。有下列情形之一的，不得擔當法定代表人。（1）、無行為力量或限制行為力量人；（2）正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的；（3）正在被公安機關或者國家平安機關通緝的；（4）因犯有貪污賄賂罪、侵害財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾3年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年的；（5）擔當因經營不善破產清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經理，并對該企業(yè)的破產負有個人責任，自該企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年的；（6）擔當

7、因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負有個人責任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年的；（7）個人負債數額較大，到期未清償的；（8）有法律和國務院規(guī)定不得擔當法定代表人的其他情形的。 二、法人機關與法人的關系 法人機關是指依據法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時就產生的不需特殊授權就能夠以法人的名義對內管理法人的事務，對外代表法人進行民事活動的集體或者個人。法人機關具有以下特點： （）法人機關是形成、表示和實現法人意志的法人機構； （二）法人機關是法人的有機組成部分； （三）法人機關是依據法律、章程或條例的規(guī)定而成立的法人的領導或代表機關； （四）法人機關由自然人個人或

8、集體組成。 法人的機關可以由自然人個人組成，也可以由幾個自然人共同組成。法人的法定代表人是典型的法人機關，但法人機關又不限于法定代表人，還包括一些機構，例如公司的董事會、經過授權能代表公司的董事、公司的執(zhí)行總裁等。 在法人機關與法人的關系上主要有代理說與代表說兩種不同的觀點。 代理說以法人擬制說為依據，認為法人本身并無意思力量，因此法人的民事活動只能由自然人代理，法人機關為法人的代理人，法人的法定代表人為法人的法定代理人，法人機關與法人之間的關系為代理關系，應適用代理的規(guī)定。由于代理人和被代理人是兩個不同的主體，因此法人的代理責任是對他人的責任，在民法上又稱為“間接責任”。當代理人本身有過錯時

9、，被代理人應負民事責任。 代表說以法人實在說為依據，認為法人也是具有意思力量的，法人機關就是法人意思的形成者和執(zhí)行者，法人機關是法人的有機組成部分，是法人的代表。法人機關與法人之間的關系是代表關系，法人機關在其職權范圍內以法人名義進行的活動，就是法人的活動。代表人和被代表人之間往往是同一主體，代表人的過錯就是被代表人的過錯，被代表人對于其代表人的行為都要擔當責任。因此，代表責任是對自己的責任，在民法上又稱為“直接責任”。因法人實在說為關于法人本質的通說，因而在法人機關與法人的關系上代表說為通說。我國民法通則第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，擔當民事責任?！狈ㄈ藱C關在其職權范圍內以法人名義進行的活動，就是法人的活動。但法人機關在從事某種行為時一般多以法人的名義來進行。從愛護第三人利益和維護交易平安考慮，法人機關雖然不是在行使職權，但第三人有合理的理由信任其是在行使職權，也可以認為是法人的行為。當然，并不是說，法人的機關成員全部的經營活動都要由法人擔當責任。由于機關成員本身具有獨立的自然人和法人代表的雙重身份，假如他們以自然人的身份從事經營活動，明顯只能由個人擔當責任，而不能由法人擔當責任。 本案中，張某作為茂源和華泰兩家公司的董事長，為這兩家公司的法定代表人。張某以兩家公司名義所為的行為應當有效。當然，張某代表茂源公司