第五章商業(yè)登記

1、第五章第五章 商業(yè)登記商業(yè)登記 第一節(jié)第一節(jié) 商業(yè)登記法概述商業(yè)登記法概述 一、商業(yè)登記及其特征一、商業(yè)登記及其特征 （一）商業(yè)登記的概念（一）商業(yè)登記的概念是指商業(yè)當事人為設(shè)立、變更、終止商業(yè)主體資格，依據(jù)法律規(guī)定向是指商業(yè)當事人為設(shè)立、變更、終止商業(yè)主體資格，依據(jù)法律規(guī)定向主管機關(guān)申請登記并被主管機關(guān)核準登記的法律行為。主管機關(guān)申請登記并被主管機關(guān)核準登記的法律行為。 （二）商業(yè)登記的特征（二）商業(yè)登記的特征 1 1，商業(yè)登記是取得商人資格的前提。，商業(yè)登記是取得商人資格的前提。 2 2，商業(yè)登記在本質(zhì)上屬于一種帶有公法性，商業(yè)登記在本質(zhì)上屬于一種帶有公法性質(zhì)的行為。質(zhì)的行為。 3 3，商

2、業(yè)登記行為是一種要式法律行為。，商業(yè)登記行為是一種要式法律行為。 4 4，商業(yè)登記是強化對商事主體的監(jiān)督和控，商業(yè)登記是強化對商事主體的監(jiān)督和控制的有效手段。制的有效手段。 ( (三三) )商業(yè)登記的意義和作用商業(yè)登記的意義和作用 1 1，公示交易信息，保障交易之安全。，公示交易信息，保障交易之安全。 2 2，維護商主體的信譽，昭示其營業(yè)信用。，維護商主體的信譽，昭示其營業(yè)信用。 3 3，便于國家取得統(tǒng)計核算資料，實現(xiàn)經(jīng)濟，便于國家取得統(tǒng)計核算資料，實現(xiàn)經(jīng)濟宏觀調(diào)控措施宏觀調(diào)控措施 二、商業(yè)登記的立法體例與立法政策二、商業(yè)登記的立法體例與立法政策 （一）立法體例（一）立法體例 1 1、商法典和

3、單行法相結(jié)合的模式。、商法典和單行法相結(jié)合的模式。 2 2、民法模式、民法模式 3 3、單行法模式、單行法模式 （二）立法政策（二）立法政策 1 1、強制登記主義與任意登記主義、強制登記主義與任意登記主義 2 2、準則主義與特許主義、準則主義與特許主義 三、商業(yè)登記制度的沿革與發(fā)展三、商業(yè)登記制度的沿革與發(fā)展 （一）制度的起源（一）制度的起源 （二）（二）中世紀的民間法階段中世紀的民間法階段 第一，登記制度是以公權(quán)力為保障第一，登記制度是以公權(quán)力為保障 第二，商業(yè)登記的內(nèi)容主要是會員資格的第二，商業(yè)登記的內(nèi)容主要是會員資格的登記和管理。登記和管理。 第三，商業(yè)登記管理制度的社會經(jīng)濟目標第三，商

4、業(yè)登記管理制度的社會經(jīng)濟目標具有綜合性具有綜合性 第四、各行會自主商業(yè)登記和管理第四、各行會自主商業(yè)登記和管理 （三）（三）近現(xiàn)代的國家統(tǒng)一立法階段近現(xiàn)代的國家統(tǒng)一立法階段第一，商業(yè)登記法律制度的系統(tǒng)化第一，商業(yè)登記法律制度的系統(tǒng)化 第二，商業(yè)登記法律制度的重心領(lǐng)域己由傳統(tǒng)的商號登記向公司的專第二，商業(yè)登記法律制度的重心領(lǐng)域己由傳統(tǒng)的商號登記向公司的專業(yè)化登記轉(zhuǎn)移業(yè)化登記轉(zhuǎn)移 第三，商業(yè)登記的內(nèi)容呈明顯的縱深發(fā)展趨勢第三，商業(yè)登記的內(nèi)容呈明顯的縱深發(fā)展趨勢 （四）我國的商業(yè)登記制度（四）我國的商業(yè)登記制度 1 1、概況、概況 2 2、特點、特點第一，商業(yè)登記普遍適用于一切營利性營業(yè)主體第一，商

5、業(yè)登記普遍適用于一切營利性營業(yè)主體第二，表現(xiàn)出對第二，表現(xiàn)出對“企業(yè)企業(yè)”或或“工商業(yè)工商業(yè)”更趨近于現(xiàn)代商法對于更趨近于現(xiàn)代商法對于“商業(yè)商業(yè)” 3 3、存在的缺陷、存在的缺陷 第一，立法形式的極度分散第一，立法形式的極度分散 第二，在價值取向上過于注重交易安全而第二，在價值取向上過于注重交易安全而忽視效率。忽視效率。 第三，法律文件的內(nèi)容既存在重疊，又有第三，法律文件的內(nèi)容既存在重疊，又有法律法律“空白空白”。 第四，有關(guān)商業(yè)登記的諸多法律文件相互第四，有關(guān)商業(yè)登記的諸多法律文件相互之問存在不協(xié)調(diào)和矛盾之處。之問存在不協(xié)調(diào)和矛盾之處。 第五，立法未給申清人保護其合法權(quán)益構(gòu)第五，立法未給申清

6、人保護其合法權(quán)益構(gòu)筑合理而有效的機制。筑合理而有效的機制。 第二節(jié)第二節(jié) 商業(yè)登記的主管機關(guān)商業(yè)登記的主管機關(guān) 一、商業(yè)登記的范圍一、商業(yè)登記的范圍 （一）國外商業(yè)登記范圍（一）國外商業(yè)登記范圍 （二）我國商業(yè)登記范圍（二）我國商業(yè)登記范圍 二、商業(yè)登記的主管機關(guān)二、商業(yè)登記的主管機關(guān) （一）司法登記（一）司法登記 （二）行政登記（二）行政登記 （三）民間登記（三）民間登記 第三節(jié)第三節(jié) 商業(yè)登記的程序商業(yè)登記的程序 及種類及種類 一、程序一、程序 （一）申（一）申 請請 （二）審（二）審 查查 （三）核準發(fā)照（三）核準發(fā)照 （四）公（四）公 告告 二、種類二、種類 （一）開業(yè)登記（一）開業(yè)登

7、記 （二）變更登記（二）變更登記 （三）注銷登記（三）注銷登記 正本樣本正本樣本 副本樣本副本樣本實物圖（正本）實物圖（正本）實物圖（副本）實物圖（副本）營業(yè)執(zhí)照（不具法人資格）營業(yè)執(zhí)照（不具法人資格） 外資企業(yè)外資企業(yè)中國最早的個體戶營業(yè)執(zhí)照中國最早的個體戶營業(yè)執(zhí)照(1980)(1980)個體戶營業(yè)執(zhí)照副本個體戶營業(yè)執(zhí)照副本 第四節(jié)第四節(jié) 商業(yè)登記的效力商業(yè)登記的效力 一、創(chuàng)設(shè)效力一、創(chuàng)設(shè)效力 二、排他效力二、排他效力 三、公信效力三、公信效力 1 1登記事項與實際情況相符合時，已登記登記事項與實際情況相符合時，已登記事項被推定為合法、真實、有效，社會公眾事項被推定為合法、真實、有效，社會公

8、眾均得信賴登記事項真實、合法、有效。均得信賴登記事項真實、合法、有效。 2 2登記事項與真實情況不相符合時，登記登記事項與真實情況不相符合時，登記申請人不得以所稱真實情況對抗善意第三申請人不得以所稱真實情況對抗善意第三人人 。 四、對抗效力四、對抗效力 1 1凡應(yīng)登記及公告事項，未經(jīng)登記和公告凡應(yīng)登記及公告事項，未經(jīng)登記和公告時，不得對抗善意第三人。時，不得對抗善意第三人。 2 2登記并公告之后登記事項即推定第三登記并公告之后登記事項即推定第三人知情而對其發(fā)生效力，第三人應(yīng)盡注意人知情而對其發(fā)生效力，第三人應(yīng)盡注意義務(wù)。義務(wù)。 3.3.登記是真實的但作了不實的公告，一般登記是真實的但作了不實的

9、公告，一般情況下應(yīng)以登記事實為準，不實公告不產(chǎn)情況下應(yīng)以登記事實為準，不實公告不產(chǎn)生法律效力。但是不實公告的內(nèi)容對善意生法律效力。但是不實公告的內(nèi)容對善意第三人有利，則不得作對第三人不利的解第三人有利，則不得作對第三人不利的解釋。釋。 第五節(jié)第五節(jié) 商業(yè)登記之監(jiān)督管理商業(yè)登記之監(jiān)督管理 一、社會公眾的監(jiān)督一、社會公眾的監(jiān)督 二、商業(yè)主管機關(guān)之監(jiān)督管理二、商業(yè)主管機關(guān)之監(jiān)督管理 （一）年檢（一）年檢 （二）證照管理（二）證照管理 （三）行為監(jiān)督（三）行為監(jiān)督 企業(yè)年檢應(yīng)提交的材料企業(yè)年檢應(yīng)提交的材料（一）年檢報告書（加蓋企業(yè)公章）。（一）年檢報告書（加蓋企業(yè)公章）。（二）企業(yè)指定的代表或者（二）

10、企業(yè)指定的代表或者委托代理人委托代理人的證的證明。明。（三）（三）營業(yè)執(zhí)照副本營業(yè)執(zhí)照副本。（四）經(jīng)營范圍中有屬于企業(yè)登記前置行政（四）經(jīng)營范圍中有屬于企業(yè)登記前置行政許可經(jīng)營項目許可經(jīng)營項目的，提交加蓋企業(yè)印章的相關(guān)許可的，提交加蓋企業(yè)印章的相關(guān)許可證件、批準文件的復印件；企業(yè)有非法人證件、批準文件的復印件；企業(yè)有非法人分支機分支機構(gòu)構(gòu)的，還應(yīng)當提交的，還應(yīng)當提交分支機構(gòu)分支機構(gòu)的的營業(yè)執(zhí)照副本營業(yè)執(zhí)照副本復印復印件。件。（五）企業(yè)（公司）法人應(yīng)提交年度資產(chǎn)負（五）企業(yè)（公司）法人應(yīng)提交年度資產(chǎn)負債表和債表和損益表損益表（蓋企業(yè)公章）。（蓋企業(yè)公章）。 （六）（六）企業(yè)非法人企業(yè)非法人分支機

11、構(gòu)分支機構(gòu)、其他經(jīng)營單位申報、其他經(jīng)營單位申報年檢除提交年檢報告書外，非法人分支機構(gòu)還應(yīng)年檢除提交年檢報告書外，非法人分支機構(gòu)還應(yīng)當提交隸屬企業(yè)上一年度已年檢的當提交隸屬企業(yè)上一年度已年檢的營業(yè)執(zhí)照副本營業(yè)執(zhí)照副本復印件，其他經(jīng)營單位應(yīng)當提交隸屬機構(gòu)的主體復印件，其他經(jīng)營單位應(yīng)當提交隸屬機構(gòu)的主體資格證明復印件。資格證明復印件。（七）已進入清算的企業(yè)只提交年檢報告書。（七）已進入清算的企業(yè)只提交年檢報告書。（八）下列企業(yè)在年檢時須提交（八）下列企業(yè)在年檢時須提交會計師事務(wù)會計師事務(wù)所所出具的企業(yè)出具的企業(yè)財務(wù)審計報告財務(wù)審計報告：1.1.依照依照公司法公司法設(shè)立的上市股份有限公司。設(shè)立的上市股

12、份有限公司。2.2.從事金融、證券、期貨、保險、從事金融、證券、期貨、保險、創(chuàng)業(yè)投資創(chuàng)業(yè)投資、驗資、評估、擔保、驗資、評估、擔保、房地產(chǎn)經(jīng)紀房地產(chǎn)經(jīng)紀、出入境中介、出入境中介、外派勞務(wù)中介、企業(yè)登記代理的公司。外派勞務(wù)中介、企業(yè)登記代理的公司。 3. 3.一人有限責任公司一人有限責任公司。4.4.注冊資本實行分期繳付未全額繳齊的公司。注冊資本實行分期繳付未全額繳齊的公司。5.5.三年內(nèi)有虛報注冊資本、虛假出資、三年內(nèi)有虛報注冊資本、虛假出資、抽逃抽逃出資出資違法行為的公司。違法行為的公司。6.6.工商行政管理機關(guān)工商行政管理機關(guān)在監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)和有群眾在監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)和有群眾舉報，涉及注冊資本有問題、需進一步查實的企舉報，涉及注冊資本有問題、需進一步查實的企業(yè)。業(yè)。（九）以上各項未注明提交復印件的，應(yīng)當（九）以上各項未注明提交復